Ⅰ 商標侵權非法經營額如何計算
非法經營額是行政執法特別是商標專用權保護中一個十分重要的概念。首先，它是實施行政處罰的重要基礎，行政處罰的罰款額度是在非法經營額的基礎上作出的;其次，它是確定罪與非罪即追究侵權人行政責任或刑事責任的重要依據，也是判定侵權情節是否嚴重或特別嚴重的具體標准;再次，它也是追究侵權人的民事責任特別是確定賠償額的必要條件。關於非法經營額的概念，法律法規或研究著作中鮮有明確的定義，對其理解和掌握不管是在理論還是實務中出入都比較大，特別是在司法和行政執法實踐中，由於此概念的不明確甚至歧義造成了一定程度上的混亂，影響了執法公正，降低了執法效果。筆者認為，非法經營額應指商標侵權人生產、銷售或提供侵權便利如倉儲、運輸、郵寄、隱匿的侵犯他人注冊商標專用權的商品的真品或正品的價值。 一、非法經營額與銷售金額、非法所得等概念的區別。 (1)一般來說，銷售金額與銷售收入、案值同義，其中案值這一概念既不是專業的法律用語，也不是行政執法的規范用語，只是一種歷史形成的習慣用語，行政或司法文書中不應當出現這樣的概念。非法經營額與銷售金額相比，首先是概念不同，銷售金額指侵權人銷售侵權商品所獲得的經濟數額，包括成本和純利潤;而非法經營額的定義如上所述。其次是范圍不同，銷售金額指侵權人銷售侵權商品所獲得的全部金額;而非法經營額除銷售環節外，商標侵權人生產或提供侵權便利如倉儲、運輸、郵寄、隱匿的侵犯他人注冊商標專用權的商品的價值均包含在內。 (2)非法所得也叫違法所得，與非法收入、非法獲利同義。非法經營額與違法所得相比，首先是概念不同，非法所得是指侵權人生產或經銷侵權商品所獲得的純利潤;其次是計算方法不同，生產成本與銷售價或銷售價與進價之差即為非法所得。另外，關於非法經營額與銷售金額、非法所得在侵權構成方面的區別，非法經營額是商標侵權的必要條件，銷售金額、非法所得卻非商標侵權的必要條件，換言之，只要侵權人構成商標侵權行為就一定有非法經營額，但未必有銷售金額或非法所得。 二、計算標准和方法應統一 由於對非法經營額的概念理解的不一致導致其出現三種計算標准，即分別有以真品價、侵權物品銷售價、假貨成本價計算三種標准，比較一下這三種計算標准各自的特點： 首先，立足點不同，以假貨成本價計算的標准，僅僅考慮到權利人的已失利益;以侵權物品銷售價計算的標准考慮到了權利人的已失利益也考慮到了侵權人的既得利益;而以真品價計算的標准不僅考慮到對權利人造成的有形損失而且考慮到無形損失，其中有形損失既包括權利人的已失利益還包括權利人的應得利益，無形損失則指權利人的注冊商標價值貶損和信譽度的降低。其次，從數額高低來看，以真品價計算出的非法經營額肯定高於以侵權物品銷售價計算出的非法經營額，同樣，以侵權物品銷售價計算出的非法經營額肯定高於以假貨成本價計算出的非法經營額。則按照三種不同標准計算出的非法經營額所得出的處罰結果或刑事責任後果也會大相徑庭。 那麼在當前商標權保護中應當採取哪種標准呢?毫無疑問，以假貨成本價計算的標准肯定不可取;以侵權物品銷售價計算的標準是一種折中的選擇，所以它為大多數人所接受(最新的關於知識產權犯罪的司法解釋同樣採取了這一標准)，但它也是一種比較符合實際但是卻難以根除侵權痼疾的策略，所以它常常為權利人所力主擯棄。採取這種計算標準的負面影響至少有兩點：一是這種計算方法客觀上使侵權人降低生產和銷售成本，從而既損害消費者的切身利益和消費安全也嚴重損害權利人的商標聲譽;二是即使侵權人不降低生產和銷售成本，而是從營銷策略如超低價銷售、銷售渠道如占據中低消費群體從而千方百計排擠權利人的市場，同樣可以獲得豐厚的利潤，這同樣損害權利人的利益，也蒙蔽了消費者的知情權。而以真品價計算的標準的優點至少有三個：一是有利於震懾侵權人的違法行為，加大懲治侵權的力度;二是通過打擊違法犯罪，有利於保障全社會的消費安全;三是計算方法簡單、明確，執法風險小，執法效率高。筆者認為，為了走出知識產權保護的怪圈，在更大程度上凈化經濟環境，以立法的方式採用此計算標准已經是當務之急。 《商標法實施條例》第五十二條規定，對侵犯注冊商標專用權的行為，非法經營額無法計算的，罰款數額為10萬元以下。那麼此處的「非法經營額無法計算」應如何理解呢? 在一些商標侵權案件中，一些侵權人通常採取不開據進貨、售貨單據，不留進貨、售貨記錄，庫房存貨與銷售現場分離，在銷售現場僅擺放幾份侵權商品樣品等手段，隱瞞侵權真實情況，給行政執法設置障礙，試圖規避法律、逃避打擊。因此，簡單來說，「非法經營額無法計算」適用於侵權人不提供或未如實、有效提供可據以查證其非法經營額的信息包括單據、記錄、供貨人等，商標行政執法機關又無法查明其非法經營額的情況由於「非法經營額無法計算」的概念太抽象，在實際執法中較難以掌握，因此，在理解和適用這一概念時應做到以下幾點：一是對於涉嫌侵權人不提供或未如實、有效提供可據以查證其非法經營額的信息不能一概而論判定其屬於非法經營額無法計算的情形，應結合其他情況予以綜合考慮，如涉嫌侵權人是不是有過侵權或屢次侵權的記錄，或者從產品的上位供貨商、下位銷售商或代理商證明其有沒有生產、銷售侵權商品的事實;二是《商標法實施條例》第五個二條賦予了行政執法機關一定的自由裁量權，但在案件查處過程中，仍然應周密調查、嚴格取證，盡量查實涉嫌侵權人的非法經營額的信息，不要輕易判定其非法經營額無法計算;三是在案件查處過程中，只要行政處罰決定還沒有作出，非法經營額的信息什麼時候發現什麼時候採用。 屢次侵權是指同一商標侵權人被行政執法機關給予一次處罰後又繼續進行侵犯他人注冊商標專用權的行為。關於屢次侵權與刑事責任追究問題，首先，我們看到，有關知識產權的司法解釋曾規定，假冒他人注冊商標只有非法經營額達到一定數量才能追究侵權人的刑事責任，但司法解釋同時還規定，非法經營額雖未達到該標准，但侵權人受到過兩次以上行政處理或刑事處罰又假冒他人注冊商標的，仍然可以追究其刑事責任。在此我們可以得出這樣的初步結論，即在考慮侵權人的犯罪情節時，一般來說達到一定數額的非法經營額是侵權人情節嚴重的標准之一，但如果行為人具有兩次以上假冒他人注冊商標行為，而且累計數額較大，仍然視為情節嚴重，在這里每次侵權的非法經營額的數量和多少對於確定侵權人的刑事責任仍然具有實質意義。其次，關於屢次侵權中的非法經營額能否累計計算問題。按照有關法律規定，對屢次侵犯他人注冊商標專用權行為人，只要未經處理的，其非法經營額均應累計計算。 五、構成知識產權犯罪的非法經營額的標准不應區分個人和單位 關於商標執法的一些法律法規中針對單位和個人的假冒商標犯罪構成曾規定了不同的非法經營額標准，如單位非法經營數額須在50萬元以上，個人非法經營數額在10萬元以上的，這種規定有明顯的不合理之處，在實際執法活動中也難以操作。首先，隨著市場經濟的迅速發展，經濟主體日趨多元化和單體化，「單位」的概念已經日益弱化和淡化。其次，區分單位和個人的標准，給侵權行為人以可乘之機，因其可以假單位的之名行個人實施侵權行為主實從而逃避法律制裁。我們欣喜地看到，關於知識產權犯罪的最新司法解釋，已經明確取消了單位和個人的區別。
Ⅱ 商標侵權的賠償數額如何確定，商標侵權獲利如何計算
可以以侵權人獲利或者被侵權人損失為標准，獲利計算需要對比侵權人侵權前後的利差
Ⅲ 商標侵權賠償數額多少的計算方式
一、賠償的計算方式有三種
《商標法》第五十六條規定：「侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。前款所稱侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予五十萬元以下的賠償。」根據這條的規定，我們可以看出商標侵權賠償有三種計算方式：1、侵權人因侵權獲得的利益；2、被侵權人因為侵權而受到的損失；3、法定賠償。
二、第一種計算方式（侵權人因侵權獲得的利益）的適用
對於侵權人因侵權獲得的利益，如果嚴格按照財務制度進行計算那是非常復雜的，一是在實務中幾乎不可能取得侵權人的完整、真實的財務記錄，二是侵權人很可能並沒有實際的獲利，比如侵權剛開始就被發現，所有的貨物還沒有銷售出去或者銷售量非常的小，還不夠前期的包裝等費用。高院的解釋將這個問題進一步簡單處理了。解釋第十四條：「商標法第五十六條第一款規定的侵權所獲得的利益，可以根據侵權商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算；該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。」在中糧集團訴北京嘉裕東方葡萄酒有限公司等公司商標侵權案件中，法院判決被告1552.7479萬元人民幣。該案件因為標的額為一個億，引起了社會的廣泛關注，對於賠償的計算據本人了解適用的就是第一種計算方式，而且比較明確就適用了解釋第十四條。中糧集團起訴的准備工作做得非常的好，迅速查封了被告的貨物，並取得了部分財務資料。法院根據財務資料計算出被告侵權產品的銷售量，並大致計算出每瓶酒的利潤為9元，最後得出了1552.7479萬元人民幣的數字，以此為賠償數額。
三、第二種計算方式（被侵權人因為侵權而受到的損失）的適用
這種方式很是沒譜，被侵權人因為侵權而受到的損失如何計算？解釋第十五條：「商標法第五十六條第一款規定的因被侵權所受到的損失，可以根據權利人因侵權所造成商品銷售減少量或者侵權商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤乘積計算。」這種方式在實務中實際是難以適用的。我們不能簡單地認為銷量下降了就是因為侵權造成的。銷量下降有無數種原因，每種產品都有其生命周期，在產品生命末期必然是要下降的。如果產品處於生命旺盛期，銷量很可能並沒有下降，那麼這又如何去計算呢？單位利潤的下降同樣有千萬種原因，有時廠家為了擴大市場佔有率，自行下調價格，那麼單位利潤必然要下降，這與侵權人是沒有關系的。
在實務中目前很少看到按這種方式計算賠償的。
四、第三種計算方式（法定賠償）的適用
解釋第十六條：「侵權人因侵權所獲得的利益或者被侵權人因被侵權所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據當事人的請求或者依職權適用商標法第五十六條第二款的規定確定賠償數額。」
法定賠償是有前提條件的，只有在前兩種方式都無法計算時才適用。法定賠償由法官在0到50萬元自由裁量，在50萬元以下法官說了算，0到50萬元這個幅度太大，但是請放心，法官也不是可以隨意說的。解釋第十六條第二款：「人民法院在確定賠償數額時，應當考慮侵權行為的性質、期間、後果，商標的聲譽，商標使用許可費的數額，商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權行為的合理開支等因素綜合確定。」法官要根據規定的各種因素進行綜合考慮，其中商標使用許可是比較好適用的，在實務中也有的法院按照許可費直接計算侵權賠償，按許可費來計算賠償，賠償數額很可能會大於50萬元。
Ⅳ 在商標侵權糾紛中如何計算侵權人的獲利
商標侵權的來民事賠償范圍包括因侵源權造成的直接損失和間接損失，故商標適用法律司法解釋第16條中規定法院確定賠償數額時，須考慮商標聲譽等因素綜合確定。商標侵權民事賠償額的確定必須涵蓋上述兩部分損失。根據商標法第 52條及商標適用法律司法解釋的相關規定可知，商標侵權的直接損失計算方法是根據侵權商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算，該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算；或根據權利人因侵權所造成商品銷售減少量或者侵權商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤乘積計算。間接損失包括調查、取證的合理費用和符合國家有關部門規定的律師費用。