侵權行為法律適用一般理論

1. 簡述我國關於涉外侵權行為法律適用的一般規定

《民法通則》對涉外民事關系的法律適用作了如下規定：

第一百四十二條 涉外民事關系的法律適用，依照本章的規定確定。

中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的，適用國際條約的規定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可以適用國際慣例。

第一百四十三條 中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。

第一百四十四條 不動產的所有權，適用不動產所在地法律。

第一百四十五條 涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規定的除外。

涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的國家的法律。

第一百四十六條 侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。

中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。

第一百四十七條 中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

第一百四十八條 扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家的法律。

第一百四十九條 遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。

第一百五十條 依照本章規定適用

外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。

2. 國際私法自考近幾年簡答論述題精選

論述侵權行為法律適用的一般理論

（1） 行為地法說（2）法院地法說（3）最密切聯系說 簡述侵權行為法律適用的一般理論

行為地法說，法院地法說，最密切聯系說。

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3. 侵權行為法律適用的一般理論及我國的法律對此的一般規定是什麼

過錯原則。公平原則。
也是上述2項。

4. 對於侵權行為的法律適用我國是如何規定的

以下是我國對侵權行為的法律適用：
1．侵權行為地法原則
民法通則第146條首先規定:侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法。海商法第273條關於船舶碰撞的法律適用和民用航空法第189條第1款關於民用航空器對地面第三人的損害賠償，都規定適用侵權行為地法。最高人民法院的卜述意見第187條還解釋道:侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。
2．當事人共同屬人法原則
民法通則第146條規定:當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。
3．雙重可訴原則
民法通則第146條第2款規定:中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。這條規定對在中國領域外發生的侵權行為採用了「雙重可訴原則」。
4．法院地法原則
盡管民法通則沒有規定法院地法原則，但海商法和民用航空法對該原則作了規定。海商法第273條第2款規定:船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法。第275條規定:海事賠償責任的限制，適用受理案件的法院所在地法。民用航空法第189條第2款也規定:民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。
5．船旗國法原則
海商法第273條第3款規定:同一國籍的船舶，不論碰撞發生於何地，船舶碰撞之間的損害賠償適用船旗國法。
這一規定確立了獨立的船旗國法原則，它也是國際上的通行做法。

5. 簡述我國涉外民事關系法律適用法對一般侵權行為准據法作出的原則性規定

第四十四條侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經常居所地的，適用共回同經常居所地答法律。侵權行為發生後，當事人協議選擇適用法律的，按照其協議。
第四十五條產品責任，適用被侵權人經常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業地法律、損害發生地法律的，或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的，適用侵權人主營業地法律或者損害發生地法律。
第四十六條通過網路或者採用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經常居所地法律。

6. 國際海上侵權行為法律適用一般原則

同一國籍的船舶碰撞適用船旗國法

不同國籍船舶碰撞於公海，海事賠償責任限制，民用航空器在公海上對水面上的第三人造成傷害的適用法院地法

內海和領海發生的侵權行為適用侵權行為地法

7. 中華人民共和國涉外民事關系法律適用法關於涉外侵權的法律適用有何規定

我國有關侵權行為法律適用的規定：

（1）關於一般涉外侵權法律適用的原則：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理；

（2）關於特殊涉外侵權法律適用的規則：

①船舶碰撞：船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發生於何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。

②航空器對地面第三人損害：民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。

我國在確定一般涉外侵權行為之債的准據法遵循的原則：

（1）侵權行為地法原則。侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用；

（2）當事人的共同屬人法原則。這是補充原則；

（3）重疊適用侵權行為地法和法院地法原則。這是特殊原則。

(7)侵權行為法律適用一般理論擴展閱讀：

行為分類

（1）按構成要件分

一般侵權行為：指行為人基於過錯直接致人損害，因而適用民法上一般責任條款的行為。

特殊侵權行為：行為人雖無過錯 但依民法特別責任條款或民事特別法應承擔責任的行為 。

（2）按侵害對象分

侵害財產權行為：包括侵害物權及知識產權中的財產權行為。

侵害人身權行為：包括侵害他人身體和心理的行為。

（3）按致害人的人數分

單獨侵權行為：致害人僅為一人的侵權行為。

共同侵權行為：致害人為二人以上的侵權行為 致害人應負連帶的損害賠償責任。

（4）按行為性質分

積極侵權行為：指致害人以積極作為的形式致人損害的行為。

消極侵權行為：指致害人以消極不作為的形式致人損害的行為。

承擔責任

實施行為的人有過錯，或雖無過錯，但仍依法承擔民事責任。也就是說，行為人在實施某一行為時明知行為的損害後果，或者應當預見到而沒有預見到，或已預見到而輕信能夠避免。

例如，某出版社或個人明知某一作品有著作權，或者沒有確切根據地以為它沒有著作權，而未經著作權人同意就出版了該作品，這種故意或者過失就是過錯，因而具備侵權行為的一個條件。

如果某出版社在不知情和作者乙進行擔保的情況下出版作者乙的作品，而後有作者甲提出作者乙的作品是侵權產物後，出版社立即停止出版並調查核實，出版社就沒有過錯，通常僅由作者乙承擔侵權責任；

如果出版社沒有停止出版，在作者乙的作品確是侵權產物情況下，出版社就有過錯，因而與作者乙作為共同侵權行為人負連帶賠償責任。此外，如果法律明確規定行為人即使無過失，也要承擔損害賠償責任，行為人實施的也是侵權行為。

8. 法學產生的前提 選擇題 求助

據說北大法學院綜合考試科目是最多的
幾乎所有的基礎學科都會考到
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北大法學院碩士入學考試綜合課試題（2000—2003）
2000
A卷理論法學
中國法制史（共30分）
一、 名詞解釋題（每題4分，共16分）
1、 竹刑
2、 定殺
3、 領事裁判權
4、 《中國土地法大綱》
二、 簡答題（每題7分，共14分）
1、 簡述唐律十二篇及其主要內容。
2、 簡述由廷尉的出現到大理寺的發展過程。
憲法學（共30分）
一、 有權向全國人大常委會提出議案的主體有哪些？（10分）
二、 如何理解香港基本法的法律地位？（10分）
三、 某大學僅以相貌醜陋為由拒絕錄取已達到該校錄取分數線的某甲，後來在新聞媒體的呼籲下，某甲被另一所大學錄取。請問：某甲的什麼憲法權利受到了侵犯？你認為某甲可以通過什麼法律途徑來維護自己的憲法權利？（10分）
法理學（共40分）
一、 評述當代中國的法與宗教的關系。（10分）
二、 評述當代中國法律監督的意義。（10分）
三、 論依法治國與國家創新體系建設。（20分）

B卷應用法學
行政法與行政訴訟法
一、 試述行政處罰設定權之規定。（8分）
二、 與《條例》相比較，《行政復議法》在受案范圍方面有何具體變化？對行政審判將有何影響？（7分）
三、 如何理解行政訴訟本質上是一種司法審查制度？（7分）
四、 試述行政訴訟之判決種類及其適用條件。（8分）
民事訴訟法（共15分）
一、 何謂除權判決？（5分）
二、 訴訟請求與訴訟標的有何聯系和區別？（5分）
三、 涉外民事訴訟中有哪些案件屬於我國人民法院專屬管轄？（5分）
刑事訴訟法（共15分）
一、 試就刑事自訴程序與刑事簡易程序作一簡要比較。（7分）
二、 刑事訴訟法第150條規定："人民法院對提起公訴的案件進行審查後，對於起訴書有明確的指控犯罪事實並且附有證據目錄、證人名單和主要證據復印件或者照片的，應當決定開庭審判。"請問：該條文的規定對我國審判方式的改革產生了哪些影響？有何意義？（8分）
民法（共20分）
一、 簡述設立監護制度的目的，並針對《民法通則》對設立監護人的主要規定，提出兩條以上法律改進的意見。（5分）
二、 什麼是相鄰關系？處理相鄰關系應遵循哪些原則？（5分）
三、 什麼是債？舉例說明產生債的主要法律事實。（5分）
四、 法定繼承中遺產分配的規則體現了我國繼承法的哪些基本原則？（5分）
刑法（共20分）
一、 選擇題（從備選答案中選出一個或數個正確答案，少選或多選均不給分）（每題1分，共12分）
1、 我國刑法明文規定的刑法基本原則有（）
A、罪責自負原則 B、罪刑法定原則 C、刑法面前人人平等 D、罪責刑相適應原則 E、主客觀相統一原則
2、 我國刑法第12條關於刑法溯及既往的效力的規定採取的是（）
A、從舊原則 B、從新原則 C、從輕原則
D、從舊兼從輕原則 E、從新兼從輕原則
3、 根據我國刑法第17條的規定，已滿14周歲不滿16周歲的人實施下列行為應當負刑事責任的有（）
A、故意殺人 B、故意傷害 C、強**** D、搶劫
E、綁架 F、販賣毒品 G、盜竊
4、 正當防衛與防衛過當區別的界限在於（）
A、防衛行為超過必要限度 B、防衛行為是否明顯超過必要限度
C、防衛行為是否造成嚴重損害 D、防衛行為是否明顯超過必要限度並且造成嚴重損害 E、防衛行為是否適時
5、 我國刑法規定的已經著手實行犯罪，是指行為人已經開始實行（）
A、 刑法分則規定的某一具體犯罪構成客觀要件的行為
B、 刑法規定的犯罪行為
C、 准備犯罪工具的行為
D、 窺探作案現場的行為
6、某甲與某乙有仇，企圖借他人之手殺死某乙。一天，某甲故意將裝好子彈的獵槍交給某丙，並騙丙說槍中沒有子彈，叫丙向乙空槍瞄準射擊以使乙受驚嚇。結果乙中彈身亡。某甲、某丙的行為屬於（）
A、共同故意殺人罪 B、共同過失致人死亡罪 C、不屬於共同犯罪
7、區分一罪與數罪的標準是（）
A、犯罪行為的個數 B、犯罪結果的個數 C、犯罪構成的個數 D、犯罪對象的個數 E、犯罪意圖的個數
8、我國刑法規定的死刑只適用於（）的犯罪分子。
A、罪大惡極 B、罪行極其嚴重 C、不殺不足以平民憤
D、主觀惡性極其嚴重
9、某國家機關財務室出納李某與無業人員王某相勾結，共同盜竊財務室保管的現金。一天晚上，李某用持有的財務室鑰匙打開財務室大門，並在門口望風，王某進入財務室撬開了保險櫃，竊取現金20000多元。然後二人又偽造竊賊翻窗而入的現場。李某、王某的行為構成（）。
A、 王某的行為構成盜竊罪，李某的行為以盜竊罪的共犯論處
B、 李某的行為構成貪污罪，王某的行為以貪污罪的共犯論處
C、 李某的行為構成貪污罪，王某的行為構成盜竊罪
D、 共同詐騙罪
10、 受賄罪侵犯的客體是（）
A、國家機關的正常管理活動 B、公私財產權利
C、國家機關的正常管理活動 D、國家工作人員職務行為的廉潔性
11、 下列刑罰方法中屬於我國刑法規定的主刑的是：（）
A、死刑 B、有期徒刑 C、罰金 D、拘役 E、沒收財產
12、 根據我國刑法第269條之規定，犯罪分子犯盜竊、詐騙、搶奪詐騙罪而轉化為搶劫罪的條件是（）
A、 實施了已經構成犯罪的盜竊、詐騙、搶奪行為
B、 實施了盜竊、詐騙、搶奪行為
C、 使用暴力或以暴力相威脅
D、 當場使用暴力或以暴力相威脅
E、 使用暴力或以暴力相威脅的目的是為了繼續犯罪
F、 使用暴力活以暴力相威脅的目的是為了抗拒逮捕、窩藏贓物、毀滅罪證
二、 簡述題（每題4分，共8分）
1、 簡述共同犯罪中主犯的種類 及其刑事責任。
2、 簡述我國刑法規定的貪污罪的構成特徵。

2001
A（理論法學）
法理學
1.法理學在法學體系中的地位(10)
2.法與經濟關系的歷史發展(10)
3.規范化法律文件的系統化(10
4.中國現行法律解釋制度(10)
憲法學
1憲法第67條第7項規定:全國人大常委會只能撤消而不能改變國務院制定的同憲法和法律相抵觸的行政法規，決定和命令。憲法這樣規定的理由(5)
2..為什麼說言論自由在政治自由中居於首要地位?(5)
3香港基本法規定,行政長官由永久性居民中在外國無居留權的中國公民擔任；澳門基本法規定，行政長官在任職期間不得有在外國的居留權。試比較這兩種規定的異同。5
4簡述我國政黨制度的基本內容 5
5.我國各級人大常委會正在試行對司法機關的個案監督。你認為：10
1.個案監督是否必要？為什麼？
2個案監督是否合憲？如合憲，其憲法依據是什麼?
3.個案監督有何利弊？
法制史
一名解（4/4）
九刑 司寇 五四指示 中華民國約法
二 1。簡述名例律的由來及名例律在中國封建法典中的地位（7）
2。簡述1906年後清末司法機關的變化（7）

2002
A理論法學卷
法理學（30分）
一、現代法治的主要標志
二、理想的法與現實的法
三、法與法律意識的互動關系
憲法學（20分）
一、《最高人民法院關於在刑事判決中不宜援引憲法作論罪科刑的依據的復函》（1955年7月30日），全文如下：
新疆自治區高級人民法院：
你院（55）刑二字第336號報告收悉。中華人民共和國憲法是我國國家的根本法，也是一切法律的「母法」。劉少奇委員長在關於中華人民共和國憲法草案的報告中指出：「它在我國國家生活的最重要的問題上，規定了什麼樣的事是合法的，或者是法定必須執行的，又規定了什麼樣的事是非法的，必須禁止的。」對刑事方面，它並不規定如何論罪科刑的問題，據此，我們同意你院的意見，在刑事判決中，憲法不宜引為論罪科刑的依據。
請運用憲法學理論評價這一司法解釋？（8）
二、請敘述我國質詢制度的有關內容。（12）
法律史（20分）
一、名詞解釋（每題3分）
1、封診式
2、新民主主義的經濟方針
二、簡答題（每題7分，共14分）
1、唐朝的監察機關
2、簡述《大清律例》、《大清現行刑律》和《大清新刑律》所規定的刑罰制度。
行政法與行政訴訟法（30分）
一、試述行政法上的「比例原則」。（8分）
二、試述行政裁決的特徵及其種類。（7分）
三、如何理解《行政訴訟法》第32條規定的「被告對作出的具體行政行為負有舉證責任」。（8分）
四、如何理解行政訴訟法本質上是司法審查法。

B應用法學卷
刑法學（共30分）
一、簡述題（每題5分，共20分）
1、什麼是刑法上的不作為？構成不作為前提的作為義務的來源有哪些？
2、什麼是教唆犯？我國刑法是如何確定都唆犯的刑事責任的？
3、我國的死刑政策是什麼？這一政策在我國刑法中是如何體現的？
4、簡述巨額財產來源不明罪的構成要件，並評述該罪名的立法價值。
二、案例分析題（每題5分，共10分）
1、某夜，某甲埋伏在路邊准備進行推動，後發現來人是本單位同事，遂收起匕首，與同事打完招呼後回家睡覺。
問：某甲的行為是犯罪預備、犯罪未遂還是犯罪中止？應當如何處罰？請說明理由。
（2）被告人羅某，男，30歲，1990年因故意傷害罪被判有期徒刑8年。1998年11月20日刑滿釋放。1999年10月間，被告人羅某結識了犯罪嫌疑人王某（在逃），兩人商定用安眠葯將運輸棉紗的司機迷昏後劫取棉紗，並一同購買了安眠葯，隨後兩人往返於甲地和乙地之間，尋找作案機會。12月20日晨，二人搭乘某汽車運輸公司楊某駕駛的載有10噸棉紗由甲地駛往乙地的東風半掛車（車輛價值4．5萬元，棉紗價值3萬元）。天黑時，車行至國道314線，王某乘楊某停車換胎之際，搬起石頭狠狠地砸向楊某的頭部，致楊倒地。此後，王某抬著被害人的頭部，羅某抬著被害人的雙腳（腳還在動）將被害人扔在路基下。因怕被人發現，兩人又走向路基，抬著被害人繼續往下拖了幾米，羅某又拿石頭朝被害人砸了幾下，並用石頭將被害人壓住，然後由被告人王某駕車，兩人一起逃離現場。被害人楊某因頭部受打擊，造成嚴重顱腦損傷，腦挫裂傷死亡。被告人羅某在羈押期間，於2000年3月1日晚於同監舍另外三個在押人員挖洞准備逃跑，被看守人員發現，脫進未遂。
問：對被告人羅某應當如何定罪量刑。請說明理由。
民法學（30分）
1、簡述代理的法律特徵。（6分）
2、簡述合同的相對效力原則並舉例說明。（6分）
3、無過失責任的立法理由。（10分）
4、不動產物權與動產物權的特徵比較。（8分）
刑事訴訟法（20分）
一、刑事訴訟法第191條規定：「第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規定的；（二）違反迴避制度的；……（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。」
請問：1．什麼是「公正審判」？
2．對此條的立法厚意作一番解釋。
二、什麼是當事人？刑事訴訟中的當事人包括哪些？檢察機關是不是當事人？為刊么？（6分）
三、簡析「未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪」的原則。（4分）
民事訴訟法（20分）
1．簡述無獨立請求權第三人的訴訟地位。（6分）
2．移送管轄和管轄權轉移有何區別。（7分）
3．如何認識民事訴訟再審程序的補救性。（7分）

2003
A
法理
1.法的普遍性、明確性與肯定性
2.民法法系與普通法系的融合
憲法與行政法
1.立法權的特徵
2.簡述行政訴訟可訴行為與不可訴行為的范圍
3.簡述行政行為的主要種類
刑法
1.不作為特徵
2.正當防衛條件
3.案例（略）
刑訴
1.我國陪審制度特點
2.逮捕的證據要求與定罪的證明之間的區別
國際法
1.國際責任的免除情形
2.試述《南極條約》主要內容

民法學
1，簡述違約金的性質及其法律適用
2，簡述債務承擔的條件與效力
3，案例（記憶版）：
作家劉某受作協委託，以本地知名人士張某為原形創作小說，在小說創作期間，劉某曾多次采訪張某，張某還把自己當年的日記交給劉某參考。小說出版後，在情節上有張某的初戀情人及二人情感的內容，都屬首次公開，張某的妻子女兒也都是首次得知，家庭關系大受影響。張某因此起訴劉某，認為其侵犯了自己的民事權益。如果你是法官，請你判斷法律責任問題並且提出處理意見。
民事訴訟法學
1，民訴中各種審判程序的審判組織形式
2，試述我國民事審判程序與民事執行程序之間的關系
經濟法學
1，簡述經濟法的體系
2，簡述稅法的基本原則
3，簡述合夥人對合夥企業執行事務享有哪些監督權
國際經濟法學
1，結合我國關於涉外侵權行為法律適用的一般規定，請闡述國際私法對侵權行為之債的法律適用規則以及新的發展
2，請試述《聯合國國際貨物買賣合同公約》關於賣方權利擔保義務的規定
3，闡述中外合作經營企業中投資與提供合作條件的區別