⑴ 招標違規操作中標的違規行為有哪些
在對違法違規招標投標行為及其處理規則進行分析之前,我們有必要對招標投標行為的法律性質作一個簡要解析。
《合同法》規定,當事人訂立合同,採取要約、承諾方式。建設工程施工合同的訂立同樣要採取要約、承諾方式。《合同法》規定,招標人發布招標公告的行為屬於要約邀請。
據此規定,投標人投標的行為應屬於要約,招標人發出中標通知書的行為應屬於承諾。招標投標行為不僅具有要約邀請、要約、承諾的一般法律特徵,同時,因其是一種競爭機制的合同訂立方式,故其還具有許多的特殊性,所以說招標投標行為是要約邀請、要約、承諾的一種特殊表現形式。
正是基於此,《招標投標法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》等有關法律、規章才對招標、投標和開標、評標、定標等招標投標行為作出了不完全相同於要約邀請、要約、承諾的更加具體的要求和更加嚴格的限制。現在我們轉換一個視角,通過對違法違規招標投標行為及其處理規則的分析,以達到加深理解招標投標的法律規則,同時可以更好地分清招標投標過程中的違法違規行為,正確掌握各種違法違規行為的處理規則,規范合法地進行招標投標活動,減少招標投標糾紛的發生。
因違法違規招標投標行為的法律性質、違法程度和法律後果不同,其處理規則也不盡相同。
現按照招標投標的程序和違法違規招標投標行為的不同處理規則,對違法違規招標投標行為進行以下分類分析。
一、有關招標的違法違規行為及其處理規則:
(一)招標無效
招標人或招標代理機構有下列情形之一的,有關行政監督部門可責令改正;情節嚴重,招標無效。被認定招標無效的應當重新招標:
1、未在指定的媒介發布招標公告的
2、邀請招標不依法發出投標邀請書的
3、自招標文件或資格預審文件出售之日起至停止出售之日止,少於五個工作日的
4、依法必須招標的項目,自招標文件開始發出之日起至提交投標文件截止之日止,少於二十日的
5、應當公開招標而不公開招標的
6、不具備招標條件而進行招標的
7、應當履行核准手續而未履行的
8、不按項目審批部門核准內容進行招標的
9、在提交投標文件截止時間後接收投標文件的
10、投標人數量不符合法定要求不重新招標的。
(二)招標賠償
招標人在發布招標公告、發出投標邀請書或者發出招標文件或資格預審文件後終止招標,給潛在投標人或投標人造成損失的,應當賠償損失。
二、有關投標的違法違規行為及其處理規則:
(一)招標人不予受理
投標文件有下列情形之一的,招標人不予受理:
1、逾期送達的或者未送達指定地點的
2、未按招標文件要求密封的。
(二)按照廢標處理
投標文件有下列情形之一的,由評標委員會初審後按廢標處理:
1、無單位蓋章並無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的
2、未按規定的格式填寫,內容不全或關鍵字跡模糊、無法辨認的
3、投標人遞交兩份或多份內容不同的投標文件,或在一份投標文件中對同一項目報兩份或多個報價,且未聲明哪一個有效,按招標文件規定提交備送投標方案的除
4、投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的
5、未按招標文件要求提交投標保證金的
6、聯合體投標未附聯合體各方共同投標協議的。
(三)招標人有權拒絕
投標人有下列情況之一的,招標人有權拒絕:
1、投標文件不響應招標文件的實質性要求和條件的
2、在提交投標文件截止時間後到招標文件規定的投標有效期終止之前,投標人補充、修改、替代投標文件的
3、聯合體參加資格預審並獲通過的,其組成的變化使聯合體削弱了競爭,含有事先未經過資格預審或資格預審不合格的法人或者其他組織,或者聯合體的資質降到資格預審文件中規定的最低標准以下的。
三、違反禁止規定的招標投標行為
(一)中標無效
有下列情形之一的,中標無效,給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。其中依法必須進行施工招標的項目,應當依照招標投標法規定的中標條件,從其餘投標人中重新確定中標人或者依照招標投標法的規定重新招標:
1、招標代理機構違反招標投標法規定,泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的,以上行為影響中標結果,並且中標人為以上行為的受益人的;
2、依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的,或者泄露標的,其行為影響中標結果,並且中標人為以上行為的受益人的;
3、投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄手段謀取中標的;
4、投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的;
5、依法必須進行招標的項目,招標人違反招標投標法規定,與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判的,以上行為影響中標結果的;
6、招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的,依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決後自行確定中標人的。
下列行為屬於投標人串通投標:
1、投標人之間相互約定抬高或壓低投標報價
2、投標人之間相互約定,在招標項目中分別以高、中、低價報價
3、投標人之間先進行內部競價,內定中標人,然後再參加投標。
下列行為屬於招標人與投標人串通招標:
1、招標人在開標前開啟投標文件,並將投標情況告知其他投標人或者協助投標人撤換投標文件,更改報價;
2、招標人向投標人泄露標底;
3、招標人與投標人商定,投標時壓低或抬高標價,中標後再給投標人或招標人額外補償;
4、招標人預先內定中標人;
5、其他串通投標行為。
下列行為屬於投標人以他人名義投標:
投標人掛靠其他施工單位,或從其他單位通過轉讓或租借的方式獲取資格或資質證書,或者由其他單位及法定代表人在自己編制的投標文件上加蓋印章和簽字行為。
(二)責令改正
有下列情況之一的,有關行政監督部門可責令改正,並可對有關單位和人員進行行政處罰:
1、違反招標投標法規定,必須進行招標的項目而不招標的,將必須進行招標的項目化整為零或者以其他方式規避招標的;
2、招標人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人的,對潛在投標人實行歧視待遇的,強制要求投標人組成聯合體共同投標的,或者限制投標人之間競爭的;
3、招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的;
4、任何單位違反招標投標法規定,限制或排斥本地區、本系統以外的法人或者其他組織參加投標的,為招標人指定招標代理機構的,強制招標人委託代理機構辦理招標事宜的,或者以其他方式干涉招標投標活動的。
根據《工程建設項目招標范圍和規模標准規定》,必須進行招標的項目為:
(1)大型基礎設施、公共事業等關系社會公共利益、公共安全的項目
(2)全部或者部分使用國有資金投資或國家融資的項目
(3)使用國際組織或國外政府貸款、援助資金的項目。
上列各類工程建設項目達到下列標准之一的,必須進行招標:
(1)施工單項合同結算價在200萬元以上
(2)單項合同結算價低於以上標准,但項目總投資額在3000萬元以上的。
招標人以不合理的條件限制或排斥潛在投標人指:
(1)招標文件中規定的技術標准要求或標明某一特定的專利、商標、名稱、設計、原產地或生產供應者;
(2)以不合理的標段或工期限制或排斥潛在投標人或投標人
(3)含有傾向或排斥潛在投標人的其他內容。
四、有關評標的違法違規行為及其處理規則
評標過程有下列情況之一的,評標無效,應當依法重新進行評標或者重新進行招標。
1、使用招標文件沒有確定的評標標准和方法的;
2、評標標准和方法含有傾向或排斥投標人的內容,妨礙或限制投標人之間競爭,且影響評標結果的;
3、應當迴避擔任評標委員會成員的人參與評標的;
4、評標委員會的組建及人員組成不符合法定要求的;
5、評標委員會及其成員在評標過程中有違法行為,且影響評標結果的。
五、有關中標的違法違規行為及其處理規則
(一)拒絕提交履約保證金
中標人拒絕提交招標文件要求中標人提交的履約保證金或者其他形式履約擔保金的,視為放棄中標項目。
(二)不履行訂立合同義務
招標人不履行與中標人訂立的合同的,應當雙倍返還中標人的履約保證金,給中標人造成的損失超過返還履約保證金的,還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應當對中標人的損失承擔賠償責任。
中標人不履行與招標人訂立的合同的,履約保證金不予退還,給招標造成的損失超過履約保證金數額的,還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應當對招標人的損失承擔賠償責任。
(三)改變或放棄中標
招標人不按規定期限確定中標人的,或者中標通知書發出後,改變中標結果的,無正當理由不與中標人簽訂合同的,或者在簽訂合同時向中標人提出附加條件或者更改合同實質性內容的,並造成中標人損失的,應當賠償損失。
中標通知書發出後,中標人放棄中標項目的,無正當理由不與招標人簽訂合同的,在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者更改合同實質性內容的,或者拒不提交所要求的履約保證金的,招標人可取消其中標資格,並沒收其投標保證金,給招標人的損失超過投標保證金數額的,中標人應當對超過部分予以賠償;沒有提交投標保證金的,應當對招標人的損失承擔賠償責任。
⑵ 什麼是招標投標買賣合同糾紛
招標投標買賣合同是指招標人通過招標公告、投標邀請書向特定或不特定人發出要約邀請,投標人通過投標發出要約,招標人選定中標人作出承諾或再經磋商而簽訂的買賣合同二招標投標一般分招標、投標、開標驗標以及評標定標等階段招標投標買賣合同是在合同訂立過程中引人招標投標競爭機制的特殊買賣合同,一般在大宗商品買賣、政府采購等交易中採用,如根據《招標投標法》第3條的規定,全部或部分使用國有資金投資、大型基礎設施等項目中重要設備和材料的采購,就必須進行招標.
⑶ 建設工程招投標糾紛向哪裡法院起訴
找律師事務所,然後再去各地的招投標管理辦公室處理糾紛
⑷ 先施工後招標,現在產生了合同糾紛,違反了什麼法律嗎
先施工後招標本身就違反了法律,會責令整改並且罰款。
根據我國《招標投標法》規定
第四十九條違反本法規定,必須進行招標的項目而不招標的,將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標的,責令限期改正,可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對全部或者部分使用國有資金的項目,可以暫停項目執行或者暫停資金撥付;
對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。
第五十條招標代理機構違反本法規定,泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的,處五萬元以上二十五萬元以下的罰款。
對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,並處沒收違法所得;情節嚴重的,暫停直至取消招標代理資格;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。
(4)招標引發糾紛擴展閱讀:
2016年年初,由深圳市與黑龍江省兩地合作開展的「產區儲備」項目,落戶黑龍江省農墾紅興隆管理局五九七農場,項目建成後,深圳從黑龍江省采購的部分糧食將可實現就地倉儲。目前,項目已進入施工建設招投標階段。但是,記者調查發現,就在招投標程序尚未結束之時,部分施工建設已經完成。
尚未招標便已開工,相當於沒買票就乘車、沒考駕照就開車,顯然失當。目前尚無法確認工程還未招標就已上馬的真正原因,但從眾多網友的質疑看,這一行為的負面影響已經產生。
據報道可知,深圳黑龍江兩地共建農場,是個有益探索,可發揮各自所長,實現優勢互補;深化糧食的產銷合作,實現多贏。正因為如此,更要求每一個步驟都不能踏空,每一項進展都要經得起推敲,如此才能把好事做好,而不是功虧一簣,或因節外生枝而招致口實。
未招標就開建,雖然並不一定表明背後有什麼見不得人的黑幕,也不等於一定會存在安全隱憂,但是,這一行為本身卻是不折不扣的問題。
我國招標法第三條明確規定,全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目,必須進行招標。
第四條則規定,「任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標」。而該項目恰有國有資金投資,招標實屬法定義務。據悉,該項目首期投資5億元,這樣一個高投資的項目更應該嚴格進行招標投標,並遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。
而根據招標公告,投標截止日期為9月27日,計劃開工日期為10月15日。既然公告已經貼出來了,為何還會出現搶先開工的情況?有網友懷疑,其中必有貓膩,施工企業來頭不小,「中標」企業或有利益輸送……這些雖然都是猜疑,但不得不說,正是因為事有蹊蹺,疑點明顯,才更讓人浮想聯翩。
人們常說沒有程序正義就沒有實質正義,不管問題大小,未招標便開工這一程序「不正義」已經傷害了實質正義。公眾想知道,真相究竟如何?是否存在不正當交易?
故此,當地最明智的做法是,通過及時回應實現止損,通過徹底調查還原真相,通過快速修復以消除程序缺陷。如果真有問題,就要問責相關人員;如果只是一場「誤會」,也不妨向公眾交代清楚。消除各種疑問,經受住各種挑剔,該項目才能更順利的進行,更好地發揮預期效果。
⑸ 我公司發生招標投標買賣合同糾紛,請問要怎麼處理
招標投標買賣合同是指招標人通過招標公告、投標邀請書向特定或不特定人發出要約邀請,投標人通過投標發出要約,招標人選定中標人做出承諾或再經磋商而簽訂的買賣合同。招標投標一般分招標、投標、開標驗標以及評標定標等階段。招標投標買賣合同是在合同訂立過程中引人招標投標競爭機制的特殊買賣合同,一般在大宗商品買賣、政府采購等交易中採用,如根據《招標投標法》第3條的規定,全部或部分使用國有資金投資、大型基礎設施等項目中重要設備和材料的采購,就必須進行招標。
【管轄】
招標投標買賣合同是特殊的買賣合同,管轄法院的確定也與因買賣合同糾紛提起的訴一訟一樣,應根據《民事訴訟法》第24條的規定,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
【法律適用】
處理招標投標買賣合同糾紛的法律依據主要是《合同法》第9章關於買賣合同的規定,以及《招標投標法》第1章至第4章關於招標投標的程序性規定。
【確定該案由應當注意的問題】
招標投標買賣合同是一種特殊的買賣合同,既有一般買賣合同的屬性,又因在締約過程中引人了招標投標,使其具有自己獨有的特性。考慮到招標投標買賣合同糾紛,除了一般買賣合同的常見糾紛外,還有大量糾紛與招標投標程序直接相關,而招標投標程序專業性強,要適用《招標投標法》的專門規范,故《規定》將招標投標買賣合同獨立於買賣合同作為一個獨立的第三級案由。因招標投標程序在許多經濟活動中都被廣泛採用,如建設工程的勘察、設計、施工、監理等,特別是在國有土地使用權出讓時,也經常採用招標方式出讓,在確定案由時需注意區分,只有通過招標投標簽訂買賣合同的,才採用本案由。另,在招投標買賣過程中,招投標事宜常委託他人辦理,因招標投標委託合同發生爭議的,也只能按委託合同糾紛確定案由,而不採用本案由。
⑹ 招投標糾紛
一般投標都會進行二次、甚至三次報價。就是開標當天,還會讓投標方再次報價。通俗點說就是對方還價,這是很正常的。而且再次報價之後不一定能中標,你們中標了,說明你們的其他條件也符合招標方的要求。
⑺ 招標文件中''既可以這樣,又可以哪樣''發生爭議時怎麼辦
你可能沒搞清楚這里的"主體」是誰。這里不存在招標人與投標人意見不統一的問題,因為這里的選擇權是招標人的與投標人無關。這屬於招標人的權利。
⑻ 招標投標合同糾紛處理辦法是什麼
招標投標合同糾紛的解決方式主要有:協商、調解、仲裁、訴訟等。
1、協商
合同當事人在友好的基礎上,通過相互協商解決糾紛,這是最佳的方式。
2、調解
招標投標合同當事人如果不能協商一致,可以要求有關機構調解如,一方或雙方是國有企業的,可以要求上級機關進行調解。上級機關應在平等的基礎上分清是非進行調解,而不能進行行政干預。當事人還可以要求合同管理機關、仲裁機構、法庭等進行調解。
3、仲裁
招標投標合同當事入協商不成,不願調解的,可根據合同中規定的仲裁條款或雙方在糾紛發生後達成的仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。
4、訴訟
如果合同中沒有訂立仲裁條款,事後也沒有達成仲裁協議,合同當事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。除了上述一般特點之外,有些合同還具有其自願的特點,如涉外合同糾紛,解決時可能會援引外國法律、而不是中國相關的合同方面的法律。
招標投標買賣合同是一種特殊的買賣合同,既有一般買賣合同的屬性,又因在締約過程中引人了招標投標,使其具有自己獨有的特性。
考慮到招標合同糾紛,除了一般買賣合同的常見糾紛外,還有大量糾紛與招標投標程序直接相關,而招標投標程序專業性強,要適用《招標投標法》的專門規范,故《規定》將招標投標買賣合同獨立於買賣合同作為一個獨立的第三級案由。
因招標投標程序在許多經濟活動中都被廣泛採用,如建設工程的勘察、設計、施工、監理等,特別是在國有土地使用權出讓時,也經常採用招標方式出讓。另,在招投標買賣過程中,招投標事宜常委託他人辦理,因招標投標委託合同發生爭議的,也只能按委託合同糾紛確定案由。
⑼ 在招投標中,發生利益沖突時,怎樣做有利於招標方利益
由於現在追求社會公平正義的理念越來越深入人心,以及廣大人民維護正當權利的需求日益高漲,招標投標作為一個處在利益矛盾風口浪尖上的行業,更應該與時俱進,要跳出原來處理業務問題的行為框架,結合現代企業危機管理方式,把現金的危機控制思想和理念帶入到異議處理中。做到在項目發生矛盾乃至可能發生矛盾之前,以危機處理的思維方式多角度,全方位地看問題,在異議處理中堅持事實、態度、措施三者的有機集合,既要有尊重事實的勇氣,又要具備保障公眾知情權、重視公眾看法的坦誠態度,在具體技術上還要能夠全面的、整體地策劃,言簡意賅地傳遞信息,達到維護公司信譽、重建招標人和投標人雙方信任、保障建設項目順利開展的目的。
1.制定發生異議及投訴時的應急預案
招標工作中的異議處理對項目順利推進意義重大,對於不同異議可以進行分類處理。結合招標人的工作流程,制定相應的應急預案,把危機處理流程化、制度化,從而可以在事態出現後更高效、更准確地進行應對。應急預案不但要符合招投標法律法規的要求,還應該體現出招標人處理項目異議時的態度,確立一旦存在錯誤將立即進行改正的處理原則。同時,應急預案不僅要設計項目異議處理的流程問題,也要對可能產生的衍生問題進行預設和提出應對方案,諸如發生暴力沖突的處理、發生法律糾紛的處置、發生媒體曝光、產生不良輿情的公關等。另外,為了保證處理項目異議時能做到資料充分,日常超標投標活動中就要注意積累,項目人員從編制文件的那一刻就應該考慮到文件內容會有哪些爭議?評標時最關注的內容是什麼?評標時最具備決定性的因素是什麼?而在評標過程中,也應該對各個投標做到心中有數,對存在爭議的問題詳細記錄討論經過、認定標准、結論達成依據等可以用來解答異議的內容。
2.把招標「三公」的底線放在第一位
「三公」原則是招標行業立足之本,是招標采購方式的靈魂所在,在異議處理這項工作上必須要做到堅持原則,任何的異議處理都要遵循公平、公正、公開的前提。招標人和代理機構要清醒地認識到,任何試圖通過模糊事實來讓投標人妥協的異議處理都存在巨大的風險,既不能面對公眾質疑、也經不起審計、更難以面對司法審判。在異議處理的實務工作中,絕大部分經歷反復異議、反復投訴,經過多次溝通仍然無法讓投標人表示認同的項目,歸根到底都是在堅持「三公」原則上出了問題,招標人和代理機構在項目前期不能公平、公正對待所有投標人,在後期的異議處理中也依然不肯尊重事實,這樣的行為難免導致項目無法進行。
3.絕不推諉、統一口徑、一致對外
面對危機時相互推諉責任的行為很容易成為矛盾加劇的導火索。處於危機中的當事人很容易因為壓力巨大而選擇指責他人,這種推諉責任、逃避決策的行為不但導致當事人形象變得不可信,還會遭到被推諉對象的反擊,被推諉的對象會採取反駁當事人的意見、質疑當事人的行動等行為來為自己的被動局面進行反擊。比如,在招標人和招標代理機構失去信任和寫作,招標人試圖將異議處理的所有責任全部推給招標代理機構時,就很容易將整個應對過程割裂成對立的兩方面,一方面因為招標代理機構在證明自己存在免責情形時也許就會讓招標人最不利的情景呈現出來。另一方面,招標人和招標代理機構單純將項目經理作為問題關鍵和責任的承擔者並不能解決問題,在招投標異議處理工作中,只有從企業高度明確地承擔錯誤,制定預案,才能消化矛盾並防止問題重復發生。
在處理異議的操作中,切記必須統一口徑,無論是由招標人出面和投標人溝通,還是由招標代理機構代表招標人進行溝通,針對投標人的質疑,招標方只能有唯一的答案,為了確保不要多人多次解釋同樣問題時產生誤差,最好每個異議由專門的口徑進行溝通,其他相關人員保持緘默,不直接對投標人進行溝通以及發表意見。
4.發生問題後要積極、快速、主動處理,掌握主動權
在處理項目異議的時候,很多時候招標人和招標代理機構由於擔心說錯話或者引起法律糾紛而選擇沉默或「無可奉告」,期待危機自然而然的過去,而從長遠來看,這種處理方式是失敗的,面對危機決不能夠毫無反應、畏首畏尾,招標人不要試圖通過拖延、敷衍等方式讓問題平息,很多項目拖延到最後的結果不是問題被平息了,而是矛盾進一步激化。能在招標文件期間解決的問題不要拖到開評標之後,能在公示期到來前解決的問題不要拖到公示時才開始處理,越提前處理、越主動處理,招標方越容易避免問題擴大化、矛盾激烈化。
⑽ 招標文件前後內容有沖突,怎麼處理
在投標文件提交截止時間之前,要求招標人對此做出澄清。
在投標文件提交截止時間之後,向著有利於投標人進行解釋。
在評標結果公示後,投標人發現因為招標文件前後內容有矛盾而對自己不利,可立即向代理機構或采購人提出質疑。
2017.01.14