1. 工程造價關於合同的變更，索賠及糾紛處理的畢業論文怎麼寫
⑴引言：引言又稱前言、序言和導言，用在論文的開頭。引言一般要概括地寫出作者意圖，說明選題的目的和意義，並指出論文寫作的范圍。引言要短小精悍、緊扣主題。
〈2)論文正文：正文是論文的主體，正文應包括論點、論據、論證過程和結論。主體部分包括以下內容：
a.提出問題-論點;
b.分析問題-論據和論證;
c.解決問題-論證方法與步驟;
d.結論。
為了做到層次分明、脈絡清晰，常常將正文部分分成幾個大的段落。這些段落即所謂邏輯段，一個邏輯段可包含幾個小邏輯段，一個小邏輯段可包含一個或幾個自然段，使正文形成若干層次。論文的層次不宜過多，一般不超過五級。
2. 求一篇《工程合同管理》的論文，大學選修要求的！
投標階段的合同管理
摘要:業主招標製造兩台５０噸塔吊。招標文件包括98頁的技術規范詳細規定了設計要求。投標人的負責人在讀到了2-3頁，了解了主要的要求後，認為所要求的塔吊屬於投標人公司的輕型塔吊，只需要投標人公司的相應塔吊加以改造就可以了。實際上後90多頁的內容有對塔吊的更具體的內容要，所要求的塔吊根本不是輕型塔吊而是重型塔吊。投標人的報價低於４００萬美元，而次低報價超過了７００萬美元。由於差距太大，業主要求投標人確認自己的報價。投標人對標價進行了書面確認。業主對確認還不放心，在授標之前召開了會議進行進一步確認招標人是否理解了技術規范的要求，以及能否完成該要求。業主要求投標人提供費用分析資料，投標人未提供。但聲稱出了一個微不足道的錯誤外，沒有其他錯誤，錯誤對總報價沒有影響。考慮到投標人一再表示保證按照技術規范的要求履行合同，業主將合同授予投標人。
在進行初步設計時，業主意識到履約存在問題並決定開會討論。這時，投標人才發覺價格上的巨大差異。
投標人要求修改合同，延長工期並增加費用。投標人認為如果合同價格遠遠偏離實際成本是由於雙方的錯誤造成的，那麼業主無權要求投標人履行合同；如果業主堅持要求履行合同，那就要對合同的價格和工期進行公平的調整以使合同價格反映成本。[1]
關鍵字：投標階段、合同管理、招標文件。
審核招標文件，首先要審核招標文件是否符合簽訂建設施工合同的諸原則，是否符合國家有關的法律法規和規定。只有這樣，才能確保投標單位在公平、公正、競爭、有序的前提下進行投標。其次要審核其內容，確保企業自身條件能滿足招標文件的需要，確保投標文件響應招標要求。對於模糊不清的地方要進行澄清，招標單位的澄清文件、會議紀要、其他補充文件以及後來的中標通知書都將成為合同的組成部分，但最重要的是進行招標文件中合同條件的審核和分析。[2]
隨著招投標管理的逐漸完善，業主在招標階段就在招標文件中列明合同條款。這對於投標單位來說是好事，也存在不利之處。好的方面是在投標時，就了解了合同情況，便於投標價格的編制和投標策略的制訂；不利的是現在的建築市場基本是買方市場，有的業主憑借自己的地位和優勢，在合同中設置明顯加重承包人責任，免除自身責任，排除承包人主要權利的顯失公平的條款。所以，對於投標單位來說，審定、分析合同條款是必須認真完成的工作，以便做到心中有數，有針對性地確定投標策略。施工合同一般由十一大部分組成，即：詞語定義及合同文件、雙方一般權利和義務、施工組織設計和工期、質量與檢驗、安全施工、合同價款與支付、材料設備供應、工程變更、竣工驗收與結算、違約索賠和爭議、其他條款。俗話說，合同無小事。如有一方面審核不到，就有可能為以後的施工帶來隱患。所以，應逐一審核這寫條款。
１．詞語定義及合同文件。應著重看合同文件解釋順序、適用語言和法律、使用標准規范、監理單位和圖紙等方面。合同文件的解釋順序，對施工過程影響很大，一般應為：本合同協議書、中標通知書、投標書及其附件、合同專用條款、合同通用條款、招標文件、標准規范及有關技術文件、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書。該解釋順序必須堅持，否則會使施工因類似問題出現而陷於被動。
２．雙方一般權利和義務。主要審核發包方有無憑借自己起草招標文件和地位的優勢，在合同中設置明顯加重承包人責任，免除自身責任，排除承包人主要權利的顯失公平的條款。如果有，可在標書澄清階段提出，如果發包人態度強硬，則承包人要考慮因這些不公平因素而相應增加的費用以及如何規避風險。
３．施工組織設計和工期。一般情況下，承包方都要考慮提前工期，因為這樣可以在業主評標時得到加分的機會，但首先要分析招標文件中的工期是否合理，有無業主因為想趕進度而惡性壓縮工期現象，如果存在這種現象則要考慮趕工、增加人員機具調遣、食宿等一系列問題。另外，發包方在招標文件中都會提供初步的進度計劃，承包方除了在投標時對其細化外，還要注意註明對業主供應的圖紙、材料、設備的到貨計劃要求，為日後工期和費用索賠創造條件。
４．質量與檢驗。這方面承包人需注意兩點，一是隱蔽工程的中間驗收和重新檢驗方面的規定；另一方面注意招標文件中是否明確了工程試車內容，工程量清單中是否含有工程試車，因為一般情況下單機無負荷試車由承包人負責，無負荷聯動試車由發包人負責，承包方不負擔任何費用。
５．安全施工。主要看其安全方面採用什麼標准，要求是否嚴格。因為標准不同，要求不同，報價就會有很大差異。
６．合同價款與支付。應主要注意確定合同價款的方式。目前，合同價款的方式多以固定單價為主，尤其是固定綜合單價，報價時確定綜合單價水平尤為重要。而對於固定總價合同，承包方的風險相對較大，要在合同中約定合同價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法。風險范圍以外的合同價款調整也應在合同中約定。
７．材料設備供應。這方面主要應約定好發包人供應的材料設備的內容，一般發包人應提供其供應的材料設備一覽表，包括品種、規格、到貨地點、供應數量、供應時間等，有時甲方要求乙方在投標文件中提出甲供材料、設備情況，這樣乙方也應指明到貨時間等詳細要求。在合同中應約定合同執行過程中甲供材料、設備的單價、規格品種、地點、時間、數量與一覽表不符時的解決方法，同時要有甲供材料、設備的結算方法。
８．工程變更。主要看招標文件和合同條件的規定，如果有設計變更，是有價格範圍限制的變更，還是只要發生變更，甲方就支付變更價款。如果這樣，投標價格可適當降低些；相反，如果甲方規定本合同的一切變更均不計取，投標價格就要相對高些，以便規避風險。
９．竣工驗收與結算。發包人應在合同條件中約定，要求承包人提供具體竣工資料的詳細要求，如竣工圖的份數等信息是否合乎正常要求，以避免業主拖期驗收而又不對承包商給予補償的事件發生。同時，應具體約定竣工結算的時間范圍和雙方 拖期結算的解決方式，從而避免因業主故意拖期結算而使承包商的財務費用及其他成本增加的事情發生。
１０．違約、索賠和爭議。主要看對於雙方應承擔的違約責任的規定是否公平、公正，如果發包方對於其違約不進行任何賠償，那麼投標價格就要適當考慮該因素的影響。還有就是合同是否給定正規索賠程序，承包方在審核招標文件和合同條款時就要有意識地去尋找潛在索賠點，因為隨著管理水平的提高，索賠已成為承包方創造利潤的一個主要來源。
１１．其他。主要看發包方對工程分包和工程保險的要求。如果發包方允許分包，而承包人也有要分包的工作，則應在投標文件中詳細列出分包單位的信息，便於發包方審核。對於工程保險，目前來說為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險為強制險，但建築安裝一切險、第三方責任險並非強制險。如果發包方在合同中指明由承包人負責，承包人應將保費打入報價。[3]
根據本案法院認為，投標人只讀了部分技術規范，根據部分技術規范進行的投標屬於判斷錯誤，而不屬於錯讀技術規范，因此拒絕了投標人修改合同或撤銷合同的訴訟請求。
律師評議：投標人與中標人已經簽訂了施工承包合同，此時投標人要求修改合同。其雙方的行為受合同法的調整。根據合同法第五十四條的規定，因重大誤解訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構予以變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。為什麼因重大誤解而訂立的合同，一方享有變更或撤銷權呢？因從民法理論上講，民事行為成立的有效要件之一是意思表示真實。當事人因重大誤解而做出的意思表示顯然不是其內心真實的意願，因此其所謂的民事行為缺乏有效性前提。但變更或撤銷權必須通過法院行使。何謂「重大誤解」？是指一方當事人因自己的過失導致對合同的內容等發生誤解而訂立合同的行為。重大誤解的構成要件：（1）誤解的一方當事人因為誤解作出了意思表示。（2）誤解的當事人對合同的性質、對當事人的身份、標的物的情況、價款或者報酬等方面發生了重大誤解。（3）誤解是由誤解的一方當事人的過失造成的，而不是因為它方的欺騙或者不正當影響造成的。據此，投標人雖然因自己的過錯造成了對投標文件的誤解，該行為仍屬於合同法中重大誤解的范圍。但是，投標人請求變更合同，是否變更決定於法院的自由裁量。根據公平原則，過錯在投標人，招標方無過錯。法院若變更合同對招標方建設單位顯然是不公平的。若招標方請求撤銷合同，本律師認為法院裁定撤銷該合同更能體現民法的精神。撤銷合同的後果遵從合同法第五十八條規定，「合同無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任」，因此作為過錯方投標人，應當賠償其給招標人造成的全部損失。
因此投標階段合同管理方面主要應做的工作，就是對合同條件的審核。由於國內許多單位沒有採取通用的合同文本，發包方草擬的合同條款也不盡相同。因此每個發包方重視的側重點可能會有所不同，這樣就需要投標報價人員和合同簽訂人員認真審核每一份投標文件及其合同條款，不斷積累經驗，加強有關合同法律、法規的學習、培訓，明確雙方的權利和義務，提高合同意識，使合同真正成為自身利益的「護身符」，減少合同糾紛的發生，並有效地指導以後的報價、合同簽訂以及合同的執行工作。這樣，才會收到事半功倍的效果。
[1] 工程建設招標與投標案例分析文件夾中的案例十」 承包人未讀全招標文件進行的投標」
[2] 蔣傳輝,《建設工程造價管理》,江西高校出版社，2005年版
[3] 陳慧玲,馬太建,《建設工程招標投標指南》，江西科學技術出版社,2000.3
3. 跪求論無效合同的法律後果的論文提綱
合同無效的法律後果
一、普通合同無效的法律後果
1�返還財產。
2�賠償損失。
3�追繳財產。
【相關依據】
中華人民共和國合同法
第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十七條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。
第五十八條合同無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
第五十九條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。
中華人民共和國民法通則
第六十一條民事行為被確認為無效或者被撤銷後，當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應當追繳雙方取得的財產，收歸國家、集體所有或者返還第三人。
二、建設工程合同無效的法律後果
（一） 無效建設工程施工合同的類型
第一類是指未取得資質或超越資質等級以及借用他人資質簽訂的建築工程施工合同。
法律依據：《建築法》第１３條、最高院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條第１、２項
第二類是指未依法進行招投標所訂立的建設工程施工合同。
法律依據《中華人民共和國招標投標法》第３條
第三類是指違反國家計劃的建設工程施工合同。
法律依據：《合同法》第２７３條、建設部《工程建設項目報建管理辦法》第９條
第四類是指違法分包、轉包的建設工程施工合同。
法律依據：《合同法》第２７２條、《建築法》第２４條
第五類是指未取得規劃許可證而簽訂的建設工程施工合同。
法律依據：《中華人民共和國城市規劃法》第３１條、39條
第六類是指未以書面形式訂立的建設工程施工合同。
法律依據：《合同法》第２７０ 條、《建築法》第 １５ 條
（二） 無效建設工程施工合同的法律後果
建設工程具有特殊性，其無效的處理與普通無效合同有著很大的差別
1、建設工程施工合同訂立後尚未履行前被確認無效的後果。
2、建設工程施工合同已開始履行但尚未履行完畢被確認無效的後果。
3、建設工程施工合同已履行完畢後被確認無效的後果。
最高院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第２條和第３條的規定處理。 4、雙方共同故意損害他人利益的後果。如果建設方和承包人在訂立合同時，明知他們的行為會損害國家、集體或第三人利益，而故意訂立該合同的，依據《合同法》第５９條的規定，建築工程施工合同被確認無效後，當該合同屬於損害國家利益時，所獲得的利益應收繳國家，當損害集體、或者第三人利益時，所獲得的利益應返還集體和個人。當然，收繳的財產應限制在因該合同所獲利益范圍內，不能擴大到其它財產。
建設工程施工合同被確認無效後，除了承擔民事法律責任外，還要承擔相應的行政責任。建設工程施工合同無效的行政責任主要有：責令改正。如未按照國家規定將竣工驗收報告、有關認可文件或者准許使用文件報送備案的，責令改正；責令停業整頓。如承包方在施工中偷工減料，使用不合格的材料、建築構配件和設備，造成建設工程質量不符合規定的質量標准，情節嚴重的，責令停業整頓。降低資質等級。如承包方將承包的工程轉包或非法分包的，可以責令停業整頓，降低資質等級。吊銷資質證書。如以欺騙手段取得資質證書承攬工程的，吊銷資質證書。罰款。罰款是最常用的行政處罰措施。如驗收不合格，擅自交付使用的，處工程合同價款２％ 以上 ４％ 以下的罰款。當事人訂立無效建設工程施工合同的目的，無非就是追求經濟上的利益，通過罰款這種行政處罰，使其喪失獲得利益的可能性，從而遏制當事人簽訂無效建設工程施工合同追求額外利益的企圖。
4. 關於合同法的論文
目錄：
一、締約過失責任的特點及構成要件
（一）締約過失責任的特點
（二）締約過失責任的構成要件
二、締約過失責任與違約責任、侵權責任的區別
（一）締約過失責任與違約責任的區別
（二）締約過失責任與侵權責任的區別
三、關於合同法締約過失責任之思考
（一）締約過失責任適用范圍
（二）、締約過失責任表現形式
對合同法締約過失責任的思考
主題詞：合同法 締約過失責任
內容摘要：
締約過失責任，也稱之締約上過失責任。它的提出其目的是解決在合同訂立的過程中，可能會出現由於締約當事人一方的不謹慎或惡意而使將要或締結的合同歸於無效，或被撤銷，從而給信賴其合同有效成立的對方當事人帶來損失，也可能一方當事人的過失而導致對方當事人的損失。簡言之，就是合同締結當事人一方因違背誠實信用原則所應盡的義務，而致使另一方當事人的信賴利益遭受損失時，所應承擔的民事責任。這正是合同法上締約過失責任所要解決的問題，也是締約過失責任存在的重要意義。締約過失責任制度的產生，正是由於合同法和侵權法在各自調整范圍上出現的真空地帶，對在締約階段因一方過失、過錯致他方受損害均無法解決。為了彌補這一漏洞需要從法律上建立締約過失責任。又因為締約過失責任與合同責任密切相關，在新的合同法中將締約過失責任納入其中，實是一種創舉。本文試從分析締約過失責任的特點、構成要件著手，准確把握締約過失責任、違約責任、侵權責任的不同點。為實踐中適用合同法締約過失責任，從締約過失責任適用范圍上把握締約過失責任的構成要件；在適用時間上，准確確認當事人之間是否存在先合同義務；在適用空間上，准確確認締約過失責任的法定事由的產生以及締約過失責任的各種表現形式及補償范圍對合同法締約過失責任的思考。
對合同法締約過失責任的思考
締約過失責任有的學者們稱之為先契約責任，先合同義務或直接稱之締約過失。何謂締約過失責任，學者們歸納的定義不盡統一，一般認為是指在合同締結過程中，一方當事人因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務，並致使另一方的信賴利益遭受損失時，而承擔的民事責任 。一般認為，締約過失責任理論是德國法學家耶林（Rudolf von Jhering）首先提出的。1861年，在其主編的《耶林學說年報》上發表的《締約過失、契約無效與未臻完全時的損害賠償》一文中指出「從事契約締結的人，是從契約交易外的消極義務范疇，進入契約上的積極義務范疇。其因此而承擔的首要義務系於締約時善盡必要的注意。法律所保護的並非僅是一個業已存在的契約關系，正在發生的契約關系亦包括在內，否則，契約交易將暴露於外不受保護，契約一方當事人不免成為他方疏忽或不注意的犧牲品。契約的締結產生了一種履行義務，若此種效力因法律上的障礙而被排除時，則會產生一種損害賠償義務。因此，所謂契約無效，僅指不發生履行效力，非謂不發生任何效力。簡言之，當事人因自己的過失致使契約不成立者，對信其契約有效成立的相對人，應賠償基於此信賴而產生的損害 。
在《合同法》頒布實施以前，應當認為我國並沒有相對完整的締約過失責任的理論。對締約過失責任原來的三部合同法（即《經濟合同法》、《涉外經濟合同法》、《技術合同法》）中也未作出明確的規定。1999年頒布的《合同法》才較系統地規定了締約過失責任，填補了法律上的空白。
一、締約過失責任的特點及構成要件
（一）締約過失責任的特點締約過失責任是產生於締結合同過程的一種民事責任。締約過失責任產生於何時，何時終結，存在著不同的觀點。一種觀點認為，應以要約生效作為起點。主要理由是因為要約以到達受要約人時生效，此時要約分別對要約人和受要約人產生拘束力，雙方才能進入一個特定信賴領域。在這種特定的信賴領域內，合同當事人雙方才可能基於信賴對方而作出締約合同的必要的准備。另種觀點認為，由於締約過程是一個不斷變化的過程，想要確立一個時間點非常困難，而且是僵化的。因此，應根據不同的先合同義務，靈活確立一個可變的時間點較為理想。
本文基本同意第一種觀點。締約過失責任以要約生效為起始，是因為締約過程中是一種雙邊行為，締約之初雙方不具有締約上的實際聯系，不可能產生信賴利益，也不產生先合同義務。必須是雙方之間接觸、了解、確信後才能產生一種信賴關系，如一方當事人違反先合同義務對相對方構成損害，才能產生締約過失責任。
締約過失責任產生於要約生效，終止於合同生效，判斷是否適用締約過失責任，其關鍵是看締約雙方是否具有締結合同的目的，一方或雙方是否有違反先合同義務，而致使相對方的信賴利益的損失。
2、締約過失責任是以民法的誠實信用原則為基礎的民事責任。締約過失責任的基礎是在誠實信用原則下的產生先契約義務，或稱之為先合同義務1。根據誠實信用原則，當事人在締結合同過程中，負有相互協助、通知、說明、照顧、保密、保護等附隨義務。正是由於締約當事人在締約過程中違反了誠實信用原則所負的先合同義務，才導致了不同於違約責任和侵權責任的締約過失責任。
3、締約過失責任保護的是一種信賴利益。根據「無損失、無責任」原則，締約過失責任也須有損失，但這種損失須為信賴利益的損失。信賴利益或稱消極利益，一般是指無過錯一方因合同無效、不成立等原因遭受的實際損失。對於信賴利益的損失界定，在目前法律上無明確規定的情況，較難以把握，在司法中可能會出現賠償過寬、過窄，也可能出現同一類案件有不同的裁決結果。本人認為，信賴利益的損失，其范圍可以包括：締約費用；履約准備費用。
4、締約過失責任是一種補償性的民事責任。締約過失責任在現行法中盡管已經得到明確，但附隨的先合同義務法律無明確的規定，只是適用了民法的基本原則，即：誠實信用原則。因此，締約過失責任不是履行利益或期待利益。他只存在於締結合同過程中，一方因信其合同有效成立而產生的信賴利益的損失，即損害的是對方的信賴利益。故締約過失責任救濟方式僅為補償性，其目的是為了達到與契約磋商未發生時相同的狀態。
（二）締約過失責任的構成要件
締約過失責任採取過錯責任原則，其構成須包括客觀要件和主觀要件兩個方面。具體而言，締約過失責任的構成要件有以下五個：
1、締約過失責任發生在締約過程中2。締約過失責任發生在締約過程中，或者在合同已經成立但因為不符合法定的合同生效要件而確認為無效或被撤銷的情況下。如果合同已經有效成立後，合同的締結過程就已經結束，因一方當事人的過失致使另一方當事人受到損害的，只能構成合同的違約責任，而不能適用締約過失責任。
2、必須有締約過失行為的存在。有違反先合同義務或附隨義務的行為。締約一方當事人在締約的過程中，有違反法律規定的相互協助、通知、說明、照顧、保密、保護等義務的行為。一般認為《合同法》第42條、43條之規定，即是只有合同締約人的一方存在上述行為時，才可能承擔因此行為產生的締約過失責任。
3、必須有損失的存在。違反先合同義務或附隨義務的行為給締約合同的對方造成了信賴利益的損失。如果沒有損失，就不存在賠償。賠償的損失也是基於信賴利益的范疇，不包括履行利益。
4、行為人主觀上必須有過錯。違反先合同義務或附隨義務的一方在主觀上必須存在故意或過失。過錯是民事責任的構成要件，締約過失責任作為民事責任的一種，也不例外。過錯具體表現為故意和過失兩種基本形態。故意是指締約人預見到自己的行為會產生合同無效、不成立或被撤銷，能給相對人造成損失的後果，而仍然進行這種民事行為，希望或放任違法後果的發生。過失是指締約人應當預見自己的行為可能產生合同無效、不成立或被撤銷造成相對人信賴利益損失，因疏忽大意沒有盡到協力、通知、保護、保密等義務，雖然預見到了但輕信其不會發生的主觀心理狀態。因此，無論故意或過失，只要具有過錯就要承擔責任，無過錯就不承擔責任。如果締約過程中發生的損失是受害人、不可抗力等原因造成的，則違反先合同義務的一方也不承擔締約過失責任。
5、違反先合同義務或附隨義務的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關系。如果合同締約人一方的損失並不是因對方的過意或過失造成的，而是其他原因造成的，其受損失的一方合同締約當事人也不得向對方主張締約過失責任。
二、締約過失責任與違約責任、侵權責任的區別
（一）締約過失責任與違約責任的區別
違約責任是我國《合同法》中一項重要的制度，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同規定所承擔的民事責任。其與締約過失責任的區別概括起來主要有以下幾方面：責任產生的前提條件不同。違約責任是違反有效合同的義務而承擔的民事責任，它是以有效合同關系的存在為前提條件。而締約過失責任則僅僅適用於合同締結過程中及合同不成立、無效或被撤銷。判斷違約責任與締約過失責任的非常重要的標准就是看合同是不是有效成立。如果雙方之間存在著有效的合同關系，則適用違約責任，如果雙方不存在有效的合同關系，則僅能適用締約過失責任。
2、責任承擔的形式不同。締約雙方當事人可以約定違約責任承擔形式，可以約定違約金的數額，也可以約定定金等條款。而締約過失責任它排除了締約雙方當事人的約定或免責條款，而是直接來源於法律的直接規定。如果當事人在合同中進行約定，也因法律的直接規定而歸於無效，其責任承擔只能是損害賠償，當事人不能任意選擇。一般以受到的損失為限，賠償的是對方當事人的信賴利益損失。
3、歸責原則不同。締約過失責任只能使適用過錯責任原則1。即只有在締約一方有過錯的情況下才能產生締約過失責任，或雙方均有過錯各自承擔相應的責任。如果締約當事人一方或雙方均無過錯，雖然也存在著損害並造成一方或雙方的損失，也無須承擔締約過失責任。一方面過錯責任原則要求以締約當事人主觀上存在過錯作為承擔締約過失責任。即：確定其承擔締約過失責任不僅要有違反先合同的行為，致使對方信賴利益的損失，而且締約方在主觀上確實存在過錯；另一方面，這種過錯必須與信賴利益的損失之間存在因果關系，以此來確定締約過失責任的范圍。違約責任的歸責原則一般適用無過錯推定原則。作為例外或補充也適用過錯推定原則。無過錯責任原則對違反合同義務的當事人無論主觀上是否存在過錯在所不問，均要求違約方承擔違約責任。我國合同法第107條之規定，將該原則予以確認。同時，對於有名合同規定適用過錯責任原則，如合同法第189條、第191條、第320條、第374條、第406條、第425條等，從而形成了嚴格責任為主導，過錯責任原則為例外和補充的立法格局。
（二）公平、誠實信用原則
《合同法》第5條規定， 當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。這里講的公平，既表現在訂立合同時的公平，顯失公平的合同可以撤銷；也表現在發生合同糾紛時公平處理，既要切實保護守約方的合法利益，也不能使違約方因較小的過失承擔過重的責任；還表現在極個別的情況下，因客觀情勢發生異常變化，履行合同使當事人之間的利益重大失衡，公平地調整當事人之間的利益。誠實信用，主要包括三層含義：一是誠實，要表裡如一，因欺詐訂立的合同無效或者可以撤銷。二是守信，要言行一致，不能反復無常，也不能口惠而實不至。三是從當事人協商合同條款時起，就處於特殊的合作關系中，當事人應當恪守商業道德，履行相互協助、通知、保密等義務。
在起草合同法過程中，有的同志提出規定等價有償原則。等價有償是商品交換的規則，作為規范市場交易行為的合同法，公平原則已經包含等價有償的內容。公平地確定各方的權利和義務，就有價值相等的意思。我認為在合同法中還是用公平原則代替等價有償原則為好。等價有償作為商品交換的規律，並不表現在每次商品交換中，每一次商品交換的不是商品價值，而是商品價格。只有在長時期的商品交換中，在價格圍繞著價值的上下波動之中，才表現出等價有償的規律。公平原則既表現在整個社會的交易秩序方面，更表現在個別的具體的合同之中，任何一個合同都應當遵循公平原則，體現公平原則的精神。由於合同種類廣泛性，有的合同屬於無償合同，用公平原則比等價有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態的各類合同的需要。
隨著社會的發展，公平誠實信用原則在合同法的適用面愈來愈寬。有人認為，按照恪守商業道德的要求，誠實信用原則包含公平的意思。除合同履行時應當遵循誠實信用原則以外，合同法規定誠實信用還適用於訂立合同階段，即前契約階段，也適用合同終止後的特定情況，即後契約階段。《合同法》第42條規定，當事人訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。第43第規定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。該二條規定的是締約過失責任，承擔締約過失責任的基本依據是違背誠實信用原則。《合同法》第92條規定，合同的權利義務終止後，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。該條講的是後契約義務，履行後契約義務的基本依據也是誠實信用原則。
（三）遵守法律、不得損害社會公共利益原則
《合同法》第7條規定，當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。該條規定，集中表明二層含義，一是遵守法律（包括行政法規），二是不得損害社會公共利益。
遵守法律，主要指的是遵守法律的強制性規定。法律的強制性規定，基本上涉及的是社會公共利益，一般都納入行政法律關系或者刑事法律關系。法律的強制性規定，是國家通過強制手段來保障實施的那些規定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競爭秩序等規定。法律的任意性規定，是當事人可以選擇適用或者排除適用的規定，基本上涉及的是當事人的個人利益或者團體利益。當然，法律的任意性規定，不是永遠不能適用。依照合同法的規定，對合同的某個問題，當事人有爭議，或者發生合同糾紛後，當事人沒有約定或者達不成補充協議，又沒有交易習慣等可以解決時，最後的武器就是法律的任意性規定。合同法的規定，除有關合同效力的規定、以及《合同法》第38條有關指令性任務或者國家訂貨任務等規定外，絕大多數都是任意性規定。
不得損害社會公共利益，相當於國外的不得違反公共政策或者不得損害公序良俗的規定。隨著民事法律的不斷完備，不少過去屬於不得損害社會公共利益的內容，現在已經有法律規定，成為遵守法律的內容。但法律與社會存在相比，畢竟是第二性的，法律很難對社會上的形形色色事無巨細地都作出規定。遇到在法律上沒有規定，又涉及損害社會公共利益的事情怎麼辦，最後的法律武器就是不得損害社會公共利益。根據這一原則，才可以做到法網恢恢，疏而不漏。
（四）合同具有法律約束力的原則
《合同法》第8條規定，依法成立的合同， 對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。該條規定主要適用於合同履行，為什麼要寫到合同法第一章一般規定之中，給予高度重視呢？
中國在轉軌時期，由於缺乏搞市場經濟的經驗，管理水平不高，法律意識不強，經濟秩序上有些混亂，合同履行率較低。針對這種情況，強調合同具有法律約束力，現實意義很大。合同具有法律約束力，首先是對當事人說的。當事人訂立合同後，應當履行自己的義務，如果違反約定，應當承擔違約責任。合同具有法律約束力，也是對行政機關說的。行政機關不得干涉當事人依法訂立的合同，不得違法變更甚至撕毀當事人訂立的合同。合同具有法律約束力，也是對審判機關說的。審判機關應當像遵守法律一樣保護當事人依法訂立的合同。合同具有法律約束力的原則，如果在實際生活中得到普遍貫徹，那麼，合同這一法律手段，必將大大推進中國的現代化建設。
新的合同法，不僅在第8條確立了合同具有法律約束力的原則， 也在合同訂立、變更或者解除等方面維護這一原則。在合同訂立方面，詳細規定了要約、承諾制度，共22條之多，使合同的訂立較之於過去規定清晰可辨，具有操作性。在合同變更方面，《合同法》第77條規定，當事人協商一致，可以變更合同；第78條規定，當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。在合同解除方面，合同法規定了約定解除；第93條規定，當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。《合同法》也在第94條明確規定了當事人一方解除合同的特定情形。
最後談一下合同法基本原則的表述問題。《合同法》第3條至第8條規定了合同法的基本原則。有人認為，有關合同法基本原則的表述不夠全面。這個意見是對的。要在短短的一、二句話中全面表達合同法的每一個基本原則十分困難，事實上也做不到。那麼，合同法的基本原則怎麼寫呢？一是類似於民法通則的辦法，如民法通則第4條規定， 民事活動應當遵循自願、公平、等價有償、誠實信用的原則。二是有針對性地作出最難體現該項基本原則特徵的規定。合同法有關基本原則的表述，採取的是後一辦法。
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6. 論無效合同-畢業論文
1、依據合同法第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（三）以合法形式掩蓋非法目的；
（四）損害社會公共利益；
（五）違反法律、行政法規的強制性規定。
2、關於建設工程施工合同糾紛，可以參閱最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋的規定
最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋
（2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過）
（法釋〔2004〕14號）
中華人民共和國最高人民法院公告
《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已於2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過，現予公布，自2005年1月1日起施行。
二○○四年十月二十五日
根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定，結合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。
第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：
�一承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的；
�二沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的；
（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。
第三條 建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：
（一）修復後的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；
（二）修復後的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。
因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。
第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。
第五條 承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。
第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標准高於中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。
當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。
第七條 具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的，不予支持。
第八條 承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：
（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；
（二）合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；
（三）已經完成的建設工程質量不合格，並拒絕修復的；
（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。
第九條 發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：
（一）未按約定支付工程價款的；
（二）提供的主要建築材料、建築構配件和設備不符合強制性標準的；
�三不履行合同約定的協助義務的。
第十條 建設工程施工合同解除後，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規定處理。
因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。
第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發包人請求減少支付工程價款的，應予支持。
第十二條 發包人具有下列情形之一，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任：
（一）提供的設計有缺陷；
（二）提供或者指定購買的建築材料、建築構配件、設備不符合強制性標准；
（三）直接指定分包人分包專業工程。
承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。
第十三條 建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用後，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。
第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：
（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；
（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；
（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移佔有建設工程之日為竣工日期。
第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。
第十六條 當事人對建設工程的計價標准或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。
因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標准發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標准結算工程價款。
建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規定處理。
第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標准有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。
第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：
（一） 建設工程已實際交付的，為交付之日；
（二） 建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；
（三） 建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。
第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。
第二十條 當事人約定，發包人收到竣工結算文件後，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。
第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
第二十二條 當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。
第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。
第二十四條 建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。
第二十五條 因建設工程質量發生爭議的，發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。
第二十六條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。
實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。
第二十七條 因保修人未及時履行保修義務，導致建築物毀損或者造成人身、財產損害的，保修人應當承擔賠償責任。
保修人與建築物所有人或者發包人對建築物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任。
第二十八條 本解釋自二○○五年一月一日起施行。
施行後受理的第一審案件適用本解釋。
施行前最高人民法院發布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為准。
7. 求1篇畢業論文，題目是：建築工程招標投標與合同管理關系的探討
建設工程合同糾紛是一類重要的民事案件，此類案件標的額較大，專業化程度較高，而且往往涉及農民工工資等敏感問題，審理難度較大。在目前建設工程合同的審判實踐中，此類案件的難點和熱點問題主要集中在建設工程合同效力以及工程款的支付這兩個方面。筆者結合《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋），就審判實踐中合同效力和工程款支付問題的處理進行一些探討，希望能引發大家的討論和交流，以統一思想和認識。
一、建設工程合同的效力
（一）承包人不具備相應資質導致建設工程合同無效。
這是目前審判實踐中最常見的導致合同無效的情況，主要有以下兩種情形：⑴沒有相應資質即承包工程；⑵無資質的個人以有資質企業的名義承包合同。
（二）審判實踐中認定合同效力的一些特殊情形⒈對個人之間的建築民房協議，一般應當認定有效而不應以無資質為由認定無效。目前在一些農村地區（或者是城郊），房屋都是由個人自建，通常這些建房人不找正規的有資質的建築企業，而是自行通過別人介紹來找幾個人蓋房，從而簽訂建房協議。我們認為，這種情形在現實中普遍存在，而且雙方都是完全自願的，所建房屋也只是供個人居住使用，因此不應當因施工方不具備資質而認定這種建房協議無效，在判決理由上可以將這種合同認定為承攬合同或者是勞務合同。
⒉承包方在簽訂合同時具備資質，之後不具備資質，則合同仍然有效。由於建設方只能在訂立合同時確認相對方是否具有資質，而無從確定訂立合同後承包方資質是否變更，所以這種情況不能因承包方無資質認定合同無效，使承包方逃避違約責任。
⒊一些個人之間、或者是單位和個人之間簽訂的施工協議，在實踐中通常不明確認定其為無效。這種情形在我庭審理的二審案件中大量存在，工程不大（金額一般都是幾萬或者幾十萬），承包方是個人，建設方則是單位或者個人，其中還有轉包的情況。此種案件的發生，其社會根源是許多小規模的工程（百萬元以下），在現實中建設方很少找正規的建築企業，而是直接找個人完成施工。因為這些小規模的工程通常不至於發生特別嚴重的質量問題，建設方對這種工程也沒有太高的工藝要求，這樣直接找個人施工，費用比較低廉。還有一個值得注意的現象就是，對於這種小工程，即使找一些正規的建築企業承包，則這些建築企業有時也會將這種小工程轉包給個人施工。原因很簡單，這種小工程總價款比較低，而正規的建築企業運作成本比較高，很難獲得利潤。以上兩方面的原因導致這類小工程在目前幾乎都是由個人進行承包，這也就給審判實踐帶來了問題，就是如何認定這種建設工程合同的效力。
我們認為，簡單的以個人沒有資質而認定這類合同為無效，是不妥當的：首先，這類合同的訂立雙方是完全自願的，而且大多都是建設方為了節省資金而主動要求的，很少有個人隱瞞或者欺騙，建設方也都明知個人不具備資質，這些個人通常都是組織一些農民工進行施工，工資十分低廉；如果確認合同無效，將使建設方逃脫及時支付工程款的責任（不必因遲延付款而承擔違約責任），等於變相鼓勵建設方尋找個人施工，這樣花費少而且責任也小，同時，這樣也會產生農民工不能及時獲取工資的社會問題。其次，如果確認合同無效，則施工人的一些違約行為，比如遲延完工、質量問題，即使給建設方造成損害，建設方也無從要求賠償，而且施工人對工程也沒有保修責任，這對建設方的保護也是不周到的。這樣就會造成一個惡性循環，建設方會盡力拖欠工程款，而施工方相應的也會不注意施工質量。第三，如果確認合同無效，則工程款的數額將難以確定。這類案件中，通常雙方對工程款都會有一個確認，如果合同無效，就要進行鑒定來確定工程款，這些小工程是很難找鑒定機構的，而且這樣數量眾多的案件全部都鑒定，會增加審判的周期和成本，不利於及時保護當事人的合法權益；此外，對個人施工的鑒定取費標准如何確定，是否應當扣除利潤、稅金、間接費等也是一個難題。最後，應當看到，這種小工程大多由個人承包建設，是由建築市場的現狀造成的。當前正規的建築企業都是國有大型企業，很少會涉足這種小工程，從而給個人創造了小工程的市場空間。因此，這種情形只能通過建築市場的充分發展成熟才能真正得以解決，而不可能因法院一概認定合同無效就能杜絕；相反地，簡單認定合同無效，會使當事人游離於合同保護之外而無須遵守任何約定，導致市場秩序更加混亂。從正視現實、規范市場的角度出發，顯然不應當簡單的一概認定此類合同無效。
所以，對於這類合同的效力，不應簡單的認定其為無效，在現有的法律框架下，我們建議可以採用以下辦法處理：一是如果此類工程規模比較小，比如只是一些「鋪磚、挖溝、拆除改造、或者零星土建」，而並不涉及大的樓房主體建設，可以認定屬於承攬合同，而非建設工程合同，從而無須因承包方資質問題而認定合同無效；二是如果個人是包清工，只提供勞務，則可以認定屬於勞務合同；三是如果確實是屬於建設工程合同，此時個人沒有資質而合同無效，則可以參考司法解釋中的規定，即只要質量合格，承包方可以按約定要求工程款，但同時還應當明確，承包方按約定受領工程款，也必須承擔對應的約定義務，如保修、按期完工等，以貫徹權利義務相一致的公平原則。
⒋沒有開工許可證的後果只是不能施工，與建設工程合同效力本身無關。因為沒有取得開工許可證，只是不能進行施工，與合同的效力沒有關系。即使在沒有開工許可證的情況下，工程進行了施工，也只是由當事人承擔相應的行政責任，而不影響合同效力。「沒有辦理開工許可證則合同無效」這一抗辯理由，在實踐中多是由建設方提出。這與前面提到的施工方提出「簽訂合同後不具備資質則合同無效」的理由，兩者如出一轍，還包括有「未經招投標則合同無效」。實際上，這都是違約方為了逃避違約責任而想出的辦法。其實，在法理上，英美法的衡平原則早有「請求救濟者須有潔凈之手」理論，大陸法也有「不法給付不得請求返還」這一規定，簡而言之，就是當事人不能因主張自己的違規行為而獲取利益。我國民法通則中規定的「合法的民事權益受法律保護」其實也暗含這一法理，當事人因違規行為所獲取的利益（免除違約責任）當然不屬「合法」權益，因而不應受法律保護。如果能確立這樣的司法原則和觀念，對於防止當事人不法獲取利益，維護市場秩序和誠信體系，懲治違約行為，具有重要的意義和作用。
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