工程合同糾紛技巧

⑴ 建築工程合同解決合同爭議的方法有哪些

和解、調解、仲裁、訴訟。

⑵ 工程糾紛合同要注意得事項有哪些

一、簽訂合同時應當審查施工合同主體
案例：甲公司2002年9月取得二級建築幕牆工程專業承包企業資質，2005年12月取得一級資質;乙公司不具有幕牆工程專業承包企業資質。 2005年11月，乙公司以甲公司的名義獲得一筆1萬平方米的幕牆工程業務;隨後，甲公司與乙公司之間簽訂了一份內部承包協議。工程竣工結算時，發包方認為甲公司超越資質等級承攬工程，施工合同無效，拒付工程款。
評析：上述案例中，甲公司超越資質簽訂的合同本屬無效，但由於甲公司在工程竣工之前取得了必要的資質，根據《最高院關於審理建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋》，此類合同會按有效處理。不過，由於涉案合同歸根結底是乙公司為承攬業務而借用甲公司名義簽訂的，如果發包方有證據證明這個事實，則乙方行為根據上述司法解釋屬於借用資質行為，合同仍會被認定為無效。
此外，如何認定甲公司和乙公司之間的內部承包協議的效力?在實踐中，內部承包協議存在多種形式。第一種形式，兩個沒有關聯關系的法人之間簽訂的內部承包協議，這屬「名為內部承包，實為非法轉包」的情況，合同無效，本案即屬此例。
第二種形式，集團公司內部承包給下屬子公司或其他關聯公司。由於這類協議仍然是兩個獨立法人之間簽訂的，所以這種形式仍然應當被認定為非法轉包。
第三種形式，內部項目部承包工程。在項目部負責人和技術負責人本身是公司員工的情況下，內部承包協議合法有效。在項目部負責人和技術負責人不是員工的情況下，簽訂內部承包協議屬於借用資質的行為，因而無效。
盡管由於承包人資質問題而導致施工合同無效的情形，在司法實踐中可以參照合同約定結算工程款，但當事人仍然存在著承擔行政責任、項目虧損、質量事故責任、刑事責任等各類法律風險。因此，發包人(無論是業主還是施工企業作為總包方)在簽約時，應當嚴格審查承包人資質。除此之外，還需要審查其資信、業績。並且，在審查時應注意採取相關核查措施，僅僅看締約對方報送的文件，是遠遠不夠的。

二、注意約定合理的付款方式
案例一：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關於工程款的支付，雙方有這樣的約定：「獲得驗收合格證後7個工作日內，付至經造價師審核的已完工作量總價的85%。 」
案例二：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關於工程款的支付，雙方約定：「銀行轉賬，分11期每月定額支付，具體支付金額及時間見合同補充條款。 」
評析：「案例一」中有關付款方式的支付，其後半部分「經造價師審核」這個約定是不明確和無法掌控的，如果發生了7個工作日之後造價師的審核工作仍未完成的情形，將會使條款陷於自相矛盾的境地。此時爭議的產生將無法避免。
「案例二」將付款時間固定下來，但其約定的付款進度卻沒有結合工程進度，對於發包方而言，存在很大的法律風險。如果工程進度出現了延誤，但發包方卻依約無法延付工程款，這種不合理的約定極易導致合作雙方產生糾紛。
因此，當事人應注意約定合理的付款方式，確保付款節點的可明確性及其合理性。

三、工期和工期調整的約定技巧
案例：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關於工期，雙方約定：「開工日期為2008年12月1日，工期300天。 」
評析：關於工期，要注意兩個方面：第一，案例合同中的開工日期應當註明「暫定」;第二，通常施工合同中都會約定發包方在開工前辦理施工許可證的義務。但如果發包方在未辦出施工許可證時要求承包方施工，這在司法實踐中，如沒有特別約定的，在沒有辦出施工許可證的這段時間內的施工期，應計入工期。因此，作為施工方，首先應堅持無證不施工的原則，但如果基於特別的原因只能施工的，可以同發包方約定，在施工許可證未辦出時施工的，施工時間不應算入工期。
此外，當事人在約定工期調整的時候，應當明確，對於施工方遞交的工期調整報告，發包方應當在幾日內回復，如不回復視為認可。這樣可以有效保護施工方的合法權益。

四、簽訂建設施工合同時應注意的其他問題
1、質量條款不應採取主觀標准
質量條款通常包括 「質量等級」、「驗收標准」、「特殊標准」的約定。關於「特殊標准」，曾經有一個案子，合同中約定要達到國外某專家認可的標准，這就給施工企業帶來了很大風險，因為這個標準是一個主觀標准，不確定的、無法預見的。對此，我們在施工合同簽訂時要防止這種情況的產生。
2、多種方式結合約定承包范圍
承包范圍條款應當通過結合「文字描述」、「施工圖紙」、「工程量清單」、「界面劃分」多種方式進行約定。「界面劃分」較多的發生在工程總承包領域，工程總承包單位將土建、安裝、鋼結構分包給不同單位施工時，各分包單位之間的界面劃分就十分重要，而且工程總承包往往存在邊設計邊施工的情形。
3、違約責任應當約定具體
違約責任的約定方式有：「概況性約定」、「具體約定」兩種方式。建議對於主要義務分別做具體的約定，不要使用概況性約定。
此外，違約責任條款還要明確具體的責任方式，比如違約金的計算、違約行為與施工企業權利的銜接等。

總之，對於企業經營管理者、項目經理、建造師來說，一定要跳出傳統的合同簽訂、工程管理的定勢思維，逐漸嘗試從法律的角度來審視工程管理及合同簽訂。只有這樣，我們在簽訂施工合同時，才能夠把問題處理得更妥善，從而在法律層面上做到萬無一失。

⑶ 建設工程施工合同糾紛怎麼破

壹、確定管轄

在尋求司法救濟時，起訴的一方當事人面臨的首要問題即是案件的管轄。本文僅就建設工程招投標過程中的管轄問題進行探討。

我們知道，最高人民法院關於民事訴訟法的司法解釋第二十八條規定了建設工程糾紛的專屬管轄，即建設工程施工合同糾紛按照不動產糾紛確定管轄。那麼建築工程招投標活動中出現糾紛，是否按照建設工程施工合同的專屬管轄。

我們認為，可以分兩種情況：

第一，起訴時雙方早已簽訂了建設施工合同，而投標保證金糾紛是雙方就建設施工合同眾多爭議問題中的一個，此時不宜將投標保證金糾紛單獨列出要求當事人另案起訴，而應當作為整個建設工程施工項目的一個環節，在建設施工合同糾紛中一並處理。在這種情況下，無可厚非應當適用建設施工合同的專屬管轄。

第二，起訴時雙方沒有簽訂建設施工合同，此時糾紛出現在招投標階段，那麼應按合同糾紛管轄的規則進行處理，即有約定從約定，沒約定可以向被告住所地法院提起訴訟。

貳、確定案由

查找最高人民法院發布的《民事案件案由規定》，涉及招投標相關的案由有：招標投標買賣合同糾紛（屬於「合同、無因管理、不當得利糾紛」項下）；串通投標不正當競爭糾紛、（屬於「不正當競爭糾紛」項下）。除此之外，如招投標糾紛屬建設施工糾紛的其中一項訴請，還可以建設工程施工合同糾紛作為案由；如既沒有簽訂建設施工合同，也不屬於上述的案由，可以以合同糾紛作為案由，因為招標文件與投標文件雖然並不成立建設工程施工合同，但其中對於投標保證金等先合同義務的內容形成了一個合同；此外，還存在以不當得利作為案由的可能；締約過失責任糾紛也可作為案由。

叄、退還投標保證金的請求權基礎

1、退還投標保證金的依據

第一，招標人中止招標。《招標投標法實施條例》 第31條規定：「招標人終止招標的，應當及時發布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經獲取資格預審文件、招標文件的潛在投標人。已經發售資格預審文件、招標文件或者已經收取投標保證金的，招標人應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息」

第二，投標人在截止時間前撤回投標。《招標投標法實施條例》第35條規定：「投標人撤回已提交的投標文件，應當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的，應當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內退還。」即投標人在投標截止時間前撤回投標的，應當退還投標保證金；

第三，簽訂書面合同後。《招標投標法實施條例》第57條規定：「招標人最遲應當在書面合同簽訂後5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。」

第四，超過投標有效期且未獲得中標通知書。雖然實施條例中沒有這一條規定，但是根據《標准施工招標文件》第3.3.2條：「出現特殊情況需要延長投標有效期的，招標人以書面形式通知所有投標人延長投標有效期。投標人同意延長的，應相應延長其投標保證金的有效期，但不得要求或被允許修改或撤銷其投標文件；投標人拒絕延長的，其投標失效，但投標人有權收回其投標保證金。」可見，投標有效期屆至，意味著投標作為一種要約，要約本身的特徵和效力具有有效期，有效期內未獲得中標通知書，則要約的效力即已失去，投標人應當退還投標保證金。

第五，招標文件中約定的超出上述三點的情形。我們認為雖然招標文件屬要約邀請，但是對於部分有關先合同權利義務的內容屬於一個要約，故一般投標文件會對招標文件提出的內容通盤接受，故一旦投標截止，則對於部分先合同權利義務的內容，雙方已經形成了合同關系，所以招標文件中的此部分內容對雙方具有約束力。

2、是否可以要求利息

我們注意到，上述實施條例的三條規定（第31、35、57條）中，招標人撤回招標及合同簽訂兩種情況下，規定了返還投標保證金及銀行同期存款利息，而投標人撤回的情況下則沒有規定退還利息。所以，如果招標文件中對於是否一並退還投標保證金的利息進行了約定，則該約定對雙方有約束力，如果沒有約定，則可以參照實施條例中的規定來適用。

肆、不予退還投標保證金的情形

1、法定

對於不予退還投標保證金的情形，有五種法定情形。

第一，投標截止後撤銷的。《招標投標法實施條例》第35條：「投標截止後投標人撤銷投標文件的，招標人可以不退還投標保證金。」

第二，中標人無正當理由不與招標人訂立合同。

第三，在簽訂合同時向招標人提出附加條件。

第四，不按照招標文件要求提交履約保證金。上述第二、三、四點的依據均為《招標投標法實施條例》第74條：「中標人無正當理由不與招標人訂立合同，在簽訂合同時向招標人提出附加條件，或者不按照招標文件要求提交履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人，由有關行政監督部門責令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款。」

第五，在簽訂合同時更改合同實質性內容。這一點的依據是《工程建設項目施工招標投標辦法》第81條：「中標通知書發出後，中標人放棄中標項目的，無正當理由不與招標人簽訂合同的，在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者更改合同實質性內容的，或者拒不提交所要求的履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還；給招標人的損失超過投標保證金數額的，中標人應當對超過部分予以賠償；沒有提交投標保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。」可以看到，此處與實施條例第74條有一個細小的差別，即增加了第五種投標人在簽訂合同時更改合同實質性內容的情況。

2、意定

在上述法律法規規章的明確規定外，是否存在可以不予退還投標保證金的情形呢？這個問題在實務中引發的爭議非常多，最為常見的就是主張「投標文件內容虛假」及「投標人存在串標、圍標、低價中標、行賄等違法違規行為」這兩種情況應當也不予退還投標保證金。

根據我們的案例檢索以及對投標保證金的擔保內容的理解，我們認為這兩種情況只有在招標文件明確約定的情況下，可以作為不予退還投標保證金的情形，反之，如果招標文件沒有進行約定，則不能主張，但是招標人可以通過主張締約過失責任等來要求投標人賠償損失。

⑷ 工程合同糾紛最有效的處理方式

協商，協商不行就是仲裁訴訟吧

⑸ 建設工程施工合同糾紛應該怎樣處理

1、根據法律規定，依法成立的合同，對當事人具有法律約束力，當事人應當按專照約定履行自己的義務，不屬得擅自變更或者解除合同。
2、你們簽訂了合同，需依合同約定履行義務，若一方反悔，另一方可以追究違約責任。
3、出現糾紛，建議先協商處理，協商不成的，可以向法院起訴解決。

⑹ 工程合同談判的常用技巧和策略有哪些

建築工程合同談判是建築企業生產經營中非常重要的環節，工程項目管理人員、項目經理應了解如何審時度勢，在談判中讓自己的企業建立優勢，維護自身的利益和合法權益。那如何維護自身利益呢？下面從三個方面進行說明。

一、清晰了解合同談判內容

1、關於工程內容和確認

2、關於技術要求、技術規范和施工技術方案

3、關於合同價格條款

4、關於價格的調整條款

5、關於合同款支付方式的條款

6、關於工期和維護期

7、合同條件中其他特殊條款的完善

二、了解工程合同風險產生原因

1、合同的不確定性。由於人的有限理性，對外在環境的不確定性是無法完全預期的，不可能把所有可能發生的未來事件都列入合同條 款。

2、在復雜的、無法預測的世界中，工程總是存在著不確定的風險事件，無法根據突發的變化做出計劃，往往計劃趕不上變化，諸如不利的自然條件、工程變更、政策法規的變化、物價的變化等。

3、合同語句表達不清晰、不細致、不嚴謹、矛盾等可能造成合同不完全，容易導致雙方理解上的分歧而發生糾紛，甚至發生爭端。

4、由於合同雙方的疏忽未就有關的事宜訂立合同，而使合同不完全。

5、交易成本的存在。因為合同雙方為訂立某一條款以解決特定事宜的成本超出了收益造成合同不完全。

6、信息的不對稱。

7、機會主義行為的存在。機會主義行為被定義為用虛假的、空洞的、非真實的威脅或承諾來謀取個人利益的行為，所追求的是自身利益的最大化，且最大化行為具有普遍性。經濟學上的機會主義行為主要強調的是用掩蓋信息和提供虛假信息損人利己。

三、了解工程合同風險分配

1、工程合同風險分配的重要性

合理分配風險的好處是：

a、業主可以獲得一個合理的報價，承包商報價中的不可預見風險費較少。

b、減少合同的不確定性，承包商可以准確地計劃和安排工程施工。

c、可以最大限度發揮合同雙方風險控制和履約積極性。

d、整個工程的產出效益可能會更好。

2、合同風險分配的原則

關於該問題的具體操作辦法，還有很多，北華工程項目管理里的很詳細。

⑺ 工程合同糾紛最有效的處理

建設工程價款優先受償權在工程建設中，建設單位為了籌措資金，經常會向銀行貸款。作為條件，銀行會要求建設單位提供相應的擔保。根據《中華人民共和國擔保法》規定，「債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價值受償;協議不成的，抵押人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣後，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

⑻ 工程合同爭議解決方式有哪幾種

工程合同糾紛的解決途徑有哪些
(1)和解。和解是指當事人因合同發生糾紛時可以再行協商，在尊重雙方利益的基礎上，就爭議的事項達成一致，從而解決糾紛的方式。和解是當事人自由選擇的在自願原則下解決台同糾紛的方式，而不是合同糾紛解決的必經程序。當事人也可以不經協商和解而直接選擇其他解決糾紛的途徑。
(2)調解。凋解是指在第三人的主持下，通過運用說服教育等方法來解決當事人之間的合同糾紛。調解有兩種方式一是人民調解委員會調解當事人發生合同糾紛，可以向糾紛當事人所在地或者糾紛發生地的人民調解委員會申請調解。二是行政調解。主要特指工商行政管理機關居中對合同當事人的糾紛進行調解。申請行政調解的糾紛必須具備以下條件：申請人必須是與本案有直接利害關系的當事人，有明確的被申請人、具體的調解請求和事實根據;符合工商行政管理機關受理案件范圍的規定。但已經向人民法院起訴的或者已經向仲裁機構申請裁的。從及一方要求調解另一方不同意調解的，調解申請不於受理。 雙方當事人接受調解達成協議的，應當製作調解協議書，當事人即應當按照調解協議書履行各自的義務。由於調解協議書不具有法律強制力，一方當事人不履行的，對方當事人不能就此請求人民法院強制執行，但可以採用其他方式來解決爭議。
(3)仲裁。仲裁是指發生合同爭議的雙方當事人，根據爭議發生前或發生後達成的仲裁協議，將糾紛提交仲裁機關進行裁決並解決糾紛的方式。仲裁具有「准司法」性質，仲裁機構作出的仲裁裁決具有法律效力，當事人應當履行。
(4)訴訟。訴訟是指合同糾紛發生後，當事人如果沒有仲裁協議，任何一方均可以向人民法院提起民事訴訟，請求人民法院對合同糾紛依法予以處理。這是解決合同糾紛的最常見方式。合同糾紛經人民法院審理並作出判決後，當事人對人民法院作出的發生法律效力的判決書，調解書必須履行，拒不履行的，另一方當事人可以申請人民法院強制執行。

⑼ 工程糾紛訴訟處理的技巧有哪些

(1)內部承包人的工程費、勞務分包的人工費、管理費，盡量處理成普通債務糾紛。
只要內部承包人持有結算證明、對帳單、欠條等欠款的充分證據，法官往往不會在是不是內部承包、能不能代表班組全體人員等這些問題上糾纏，而直接作為欠工程款或者普通債務糾紛處理。
(2)對於掛靠經營、轉包等，約定參與施工管理，力求避免無效。
如果被掛靠方和轉包方派出項目管理人員、工程技術人員、部分出資、提供某些專用設備和操作人員、履行相應的檢查、監督、指導、服務等，參與部分管理，就可以認定為不構成轉包而使之有效。理由是這樣就不再是「不履行合同約定的責任和義務」。因此，我們作為施工企業，工程承包之時或者在糾紛不可避免的時候，就要考慮合同被認定為有效和無效哪一種更有利，然後通過一系列行動安排和爭議解決中的證據的取捨，爭取最大的利益和最好的效果。
(3)總承包人承包的群組工程中，轉包不超半數可按分包處理。
比如一個住宅小區若干棟樓宇，總承包人中標後，沒有全部自己施工，也沒有全部轉包出去，而是自己施工幾棟，轉包給其他施工企業或施工隊伍幾棟，嚴格地講這實際是一種分割轉包的行為。但如果這種情況發包人沒有異議，轉給其他實際施工人不超過半數的，實務中可以不被認定為非法，而將其作為分包處理。
(4)巧借實際施工人地位，直接起訴。可以排除總承包合同的約定管理和仲裁條款。
(5)正確運用停工抗辯權及施工方的解約權。
針對合同履行的不同順序，為了保護合同當事人的合法權益，我國《合同法》在第66、67、68條規定三種合同抗辯權，即同時履行抗辯權，先履行抗辯權和不安抗辯權。結合建設工程施工合同的具體實際，在合同履行過程中，承包人可運用的主要是先履行抗辯權和不安抗辯權。
關於發包人不按約支付工程預付款，承包人有權停止施工的先履行抗辯權。我國《合同法》第67條規定了先履行抗辯權：「當事人互負債務，有先後履行順序，先履行一方未履行的，後履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，後履行一方有權拒絕其相應的履行要求。」行使先履行抗辯權須具備兩個條件：一是當事人之間訂有對價關系的雙務合同;二是應先履行合同義務的一方當事人未履行或未適當履行其義務。
在工程施工的開工階段，承發包雙方在合同中約定有工程預付款條款的，發包人的先履行義務是按約支付預付款;承包人在其未履行預付款的前提下，有權拒絕履行合同義務，即有權停止施工、要求賠償損失等。我國《合同法》第283條規定：「發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，並有權要求賠償停工、窩工等損失。」因此，在發包人未按約履行提供施工場地、資金等施工條件的義務時，承包人具有暫停施工的履約抗辯權，並同時有權要求順延工期、賠償損失等權利，這是一種法定的權利。是承包人在發包人未按約支付工程預付款時的一項至關重要的法律賦予的權利。
結合示範文本通用條款看具體操作程序，承包人行使建設工程先履行抗辯權時還必須具備已經催告這個條件。對於發包人未按約支付預付款，承包人能否行使先履行抗辯權，中止履行合同義務即停止施工、要求順延工期和損失賠償，一般都會根據承包人是否能舉證證明其已經催告並依約給予發包人合理期限而加以判定。如果沒有催告，在工程竣工結算時是要被追究工期逾期的違約責任，而陷於被動的。
(6)借司法機關，借程序權利，完成自己不能完成的事項。
比如調查取證。如果我們手裡有一個某項目部的簽章，而這個公章可能是私刻的，或者對帳單上只有對方材料員、駐場財務人員的個人簽字，沒有公章的，或者臨時蓋上了技術專用章，後來對方不承認的等等，到底該要求誰的承擔責任，有時一時搞不清楚，我們可以通過向公安機關報案、先起訴後撤訴等方式完成調查取證工作。
(7)工程款結算時情勢變更和顯失公平的選擇。
在建設工程領域，2005年1月1日生效的最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(法釋[2004]14號)延用和強化了合同自由、約定優先的原則，第22條規定「當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持」。這一規定自實施以來，幾乎成了審理建設工程合同案件的簡單易行的法寶，很少有人懷疑過它，有人懷疑也沒有撼動過它。