論馳名商標淡化侵權

『壹』 保護未注冊馳名商標的理論是反淡化理論嗎

不是，反淡化理論不是這樣的，同保護未注冊馳名商標的理論沒有關系，相差甚遠

『貳』 馳名商標反淡化和普通商標反間接混淆的區別

馳名商來標反淡化保護問題是自商標法中的核心問題。反淡化究竟是否需要"商標近似"、是否需要以"間接混淆"為前提以及反淡化的標准究竟是"實際的淡化"還是"淡化的可能",是馳名商標反淡化保護中頗具爭議的難點問題。從法理上清晰地剖析前述問題,並對美國、歐盟相關理論進行批判地借鑒與運用,不但有助於澄清錯誤觀念,還有利於豐富相關的司法理論,為《商標法》的再修改提供理論支撐和學理支持。
《北京市高級人民法院關於審理商標民事糾紛案件若干問題的解答》第12條就對商標混淆做了明確的定義：足以造成相關公眾的混淆、誤認是指相關公眾誤認為被控侵權商標與注冊商標所標示的商品來自同一市場主體，或者雖然認為兩者所標示的商品來自不同的市場主體，但是誤認為使用兩者的市場主體之間存在經營上、組織上或法律上的關聯。從以上的規定看尚未具體規定商標混淆的方向問題，只是說明了商標的混淆的審核標准，那麼沒有說只有正向混淆才是侵權，而反向混淆就不屬於商標侵權。實際上，是否存在混淆的可能性才是審理商標案件需要最終解決的問題，而非混淆的方向。因為無論正向混淆還是反向混淆，都會損害在先商標所有人的利益，這是法律不能容忍的。

『叄』 商標淡化主要特徵有哪些

商標淡化理論淵源於商標混淆理論，即，淡化理論建立在混淆理論的基礎之上，並以混淆理論為支撐、補充或強化，淡化理論和混淆理論在適用上並不是完全的非此即彼。然與商標混淆相比，商標淡化具有自己的顯著特點，主要有：

(一)淡化的對象為馳名商標的顯著性

「在當今注意力經濟時代，馳名商標已經成為不法企業覬覦的主要對象」。FTDA規定，淡化的對象為馳名商標的出處和顯著性;《2006年商標淡化修正案》將淡化的對象限於馳名商標的顯著性，排除了對出處的影響，以明顯區別於混淆。美國有部分州對淡化對象的要求較為寬松，他們認為淡化的對象不一定非馳名或著名商標不可，顯著性商標即可;

(二)淡化的范圍是非競爭性商品或服務

首先，對於馳名商標的非商業使用，不屬於淡化的范疇。其次，將類似商標用於競爭性商品或服務，其危害主要是混淆商品或服務出處，利用他人的商譽來擴大自己產品或服務的銷售

(三)淡化的手段以相似標志為主，以相同標志為輔

淡化所使用的商標標志有時與原馳名商標完全相同、有時部分相同，但大多情況下是與之相似。較之以往，侵權人在手段上更勝一籌，他們大多採用與原商標最接近的標識，以此暗示或激發受眾聯想或誤以為其是馳名商標的方式來實施相關侵權行為。

(四)淡化的證明相當困難

原因主要有三：第一，淡化是一個漸進過程，隱性且漫長，故要證明是否存在淡化、淡化的嚴重程度，相當棘手。第二，證明淡化需求助於專家、消費者，但無法囊括所有的專家和消費者，因此相關證據往往證明力不夠，欠缺說服力，證明的難度系數大。第三，判斷淡化要藉助於法官建立在自身社會經驗、人生閱歷基礎之上的自由心證，判決結果不一致的可能性加大。這正是美國第六巡迴法院在審理莫斯里上訴案時所擔心的：要求證明經濟上的實際損害將使得聯邦淡化法賦予的有效權利主張遭遇不合理的障礙。

『肆』 商標淡化的表現形式

「周住」洗衣粉冒充「雕牌洗衣粉」
是對馳名商標淡化的最常見形式。具體來講，弱化是指無權使用人將馳名商標使用在不相同或不相類似的商品上，破壞馳名商標的識別力和顯著性，沖淡商標與商品之間的獨特聯系，最終損害馳名商標的商業價值的行為。弱化行為首先破壞了馳名商標的識別力。商標首先應該具備區別不同商品和服務的功能，並保證使用同樣商標的商品或服務具有相同品質。消費者一看到「COCA-COLA」就想到飲料。如果所有的飲料都使用「COCA-COLA」商標，對消費者來說，怎麼能識別、選擇滿意的商品呢？弱化行為破壞了馳名商標與特定商品或服務之間的獨特聯系。馳名商標的所有人為建立商標與商品的獨特聯系，花費了大量精力：通過長期的使用卓越品質的保證、大量的廣告宣傳，才使馳名商標具有絕對的顯著性。 商標淡化的行為從目前來看主要有以下幾種：
1．割裂(模糊)，指無權使用人將馳名商標用於其他不相同或不類似的商品或服務上，割裂該商標與特定商品或服務的聯系。例如，將雀巢商標用於服裝，將皮爾·卡丹商標用於汽車，沖淡該商標在本行業已建立起來的聲譽，導致其商業價值和吸引力降低，使其指向特定商品的顯著性和識別性逐漸模糊，淡化了人們將該商標與特定商品聯系起來的認識。
2．貶損(或醜化)，指無權使用人將馳名商標用於性質、功能相反或差距甚大的商品或服務上，貶低其聲譽。例如，將可口可樂商標用於農葯，將某馳名化妝品商標用於馬桶上，將某兒童玩具的馳名商標用於一些性用品上。這些都是對商標形象的污損和醜化，有損馳名商標的商業信譽或是降低其正面評價，使消費者對該商標產生不良印象。
3．曲解，把馳名商標解釋為某種商品和服務的代名詞，使該商標成為某種商品或服務的通用名稱，從而失去其應有的商業價值。例如，將「吉普」曲解為越野車的通用名稱，將味素曲解為味精的通用名稱，將氟利昂曲解為製冷劑的通用名稱等等，這些都使得商標指向特定商品的顯著性和可識別性完全喪失。
近似商標模仿
4．其他違法行使馳名商標使用權的行為。如在合法取得馳名商標使用權之後，不按約定的方式、方法、范圍使用馳名商標，導致侵權。例如，90年代初」熊貓」品牌的所有者為了自身經濟利益而將」熊貓」品牌的所有權有償讓給其他廠家使用，結果一些用」熊貓」品牌的企業不重視質量，而使該品牌的形象大受影響。還有在合法取得商標專用權之後棄置不用，任其逐漸被人們遺忘。
值得注意的是近年又出現了一些新的不正當使用馳名商標的行為，如將與他人的馳名商標相同或近似的文字作為企業名稱、商號使用，或將他人商標圖案用於自己產品的包裝、裝潢，或將他人的馳名商標注冊為自己的中文域名或漢語拼音域名。這些行為都會逐漸淡化馳名商標特有的顯著性和可識別性，違反誠實信用的商業道德。
應當注意的是商標的反淡化保護不是絕對的，不是一切未經許可的使用馳名商標的行為都構成「淡化」，下列使用馳名商標的行為不應構成「淡化」。
(1)在比較性商業廣告中的公平應用，這種應用的目的僅是為了將自己的商品與馳名商標所標志的商品加以區別；
(2)非商業性使用；
(3)各種形式的新聞報道、評論；
(4)各種形式的在先使用，如在商標馳名之前，其他人就已經將其用於不同或不類似的商品或服務上，或用於企業名稱、商號、域名等，商標馳名之後在原有范圍內繼續使用。如果不加區別把一切未經許可的使用都看成是淡化，則又會走向另一個極端，造成一種「知識霸權」。 馳名商標具有較高的知名度和信譽，標志著優良的品質，在市場中起著重要的標識和引導作用，因而往往成為非法經營者侵犯商標權的首選對象。淡化的對象首先包括馳名商標，這一點理論界和立法、司法實務界都已無異議，當前爭議比較大的是馳名商標的認定標准。所謂馳名商標，根據中國《馳名商標認定和管理暫行規定》第二條，是指在市場上享有較高聲譽並為相關公眾所熟知的注冊商標。
淡化的對象是否應當包括知名商標，這一點當前爭議比較大。商標按其知名程度分為一般商標、知名商標和馳名商標。任何商標都不會一申請注冊就會成為馳名商標，馳名商標的培育和認定有一個過程，在商標被認定為馳名商標之前一般都是知名商標。如果對知名商標不給予反淡化保護則會造成很多問題，因為商標在這一階段，由於它還不是馳名商標，商標法並不禁止他人在其他不相同或不相類似的商品或服務上使用該商標，而在這一時期該商標又比較知名，所以會有很多經營者以該商標進行跨類注冊。一旦當該商標被認定為馳名商標，則其他人的繼續使用會造成對馳名商標的實際淡化，如果禁止使用，則有失公正，侵犯其他人的在先使用權，同時也會給其他權利人造成巨大損失。
經典「近似商標」爭議
為了避免這種情況的出現，給予知名商標反淡化保護是非常必要的。當前給予知名商標反淡化保護對於保護中國民族品牌也很有必要。認定馳名商標一般要考慮其在國際上的注冊情況，知名商標雖然目前還沒有統一的標准，但一般認為其標准要比馳名商標低，只要其在一國比較知名就可以。在中國認定知名商標當然應以在中國的知名度為准。當前，中國許多經營者的商標意識比較淡薄，在中國注冊後並不申請國際注冊，其在國內很知名而在國際上並不知名。當一些外國馳名商標在中國並不知名卻要求得到馳名商標的待遇時，可以以知名商標的反淡化保護為由加以拒絕，從而可以保護中國的民族品牌。值得注意的是，近年發達國家商標反淡化保護的對象有擴大的趨勢，如德國1995年生效的新商標法不僅給予馳名商標和知名商標反淡化保護，而且將反淡化保護擴大到商業標志，並規定了具體條件。再如1991年的《法國知識產權法典》也明確將反淡化的對象從通常的馳名商標擴展到著名商標，並進而擴展到了非商標的范圍，如公司名稱或字型大小、全國范圍內知名的廠商名稱和牌匾、原產地名稱等。為了對抗發達國家的「知識霸權」，保護民族品牌，中國極有必要擴大商標淡化保護的范圍。 首先，擴大反淡化保護的范圍。新修訂的商標法雖然規定了給予馳名商標跨類保護，這給馳名商標反淡化保護提供了法律依據，但反淡化保護的范圍過窄，沒有將知名商標和其他企業標識納入反淡化保護的范圍。馳名商標的認定條件比較嚴格，程序比較煩瑣，企業往往要支付較大的成本才能獲得馳名商標的認定，而知名商標的認定相對簡單，成本較低，將知名商標納入反淡化保護能使企業更易於獲得保護，發達國家正是看到了這一點才不斷擴大反淡化保護的范圍，中國如不擴大反淡化保護的范圍，將無法對抗發達國家的「知識霸權」，無法保護的民族品牌。當前應當加強對知名商標的理論研究，盡快制定出知名商標的認定條件和程序，以便於操作。
其次，通過立法規定商標淡化的具體表現形式、認定條件、舉證責任和法律責任等。
第三，通過立法規定聯合商標和防禦商標制度。聯合商標是指一商標所有人在同一種或者類似商品上注冊的若干近似商標，這些商標中首先注冊的或主要使用的為主商標，其餘為聯合商標。防禦商標則是較為知名的商標所有人在不同類別的商品或者服務上注冊若干相同商標，原主要使用商標為主商標，其餘為防禦商標。聯合商標和防禦商標制度是商標反淡化保護的重要制度，中國商標法至今沒有規定。實踐中一些企業採用全面注冊的辦法以圖達到注冊聯合商標和防禦商標的法律效果，但這樣做的成本比較大，而且要冒《商標法》第四十四條「連續三年停止使用」撤銷其注冊商標的風險，所以，應當盡快立法規定聯合商標和防禦商標制度，以更好地保護商標權人的合法權益。
第四，通過《反不正當競爭法》加大對商標淡化行為的打擊力度。商標淡化行為不僅是一種商標侵權行為，還是一種不正當競爭行為。由於反淡化理論的限制，商標法對這種侵權行為只能禁止而不能處罰，但把它作為一種危害社會的不正當競爭行為，可以通過《反不正當競爭法》的規定對其進行處罰，加大對被淡化商標的保護力度。、
(二)企業要加強商標的自我保護，預防商標淡化
傳統上中國許多企業商標保護意識比較淡薄，給國家和企業造成了重大損失，當前企業應增強商標保護意識，精心策劃企業的商標戰略，把商標保護作為一項系統工程來抓，採取多種措施預防商標淡化。
首先，要把沒有注冊的商標及時注冊，在中國還沒有建立聯合商標和防禦商標制度的情況下，可以採取全面注冊的辦法防止搶注。
其次，在設計企業標識時要統一，使商標和企業名稱、商號、牌匾、包裝裝潢、域名乃至企業的其他標識統一起來，這樣既有利於宣傳企業的商標，提高企業的知名度，又有利於防止一些別有用心的人鑽空子，搶注企業標識。
第三，隨著經濟和科技的發展，企業生存和發展的空間不斷擴大，當前一個重要的發展趨勢是企業在網路空間的發展，由此產生了一系列新的權利，如域名權、IP地址等，對這些新的企業標識企業要及時注冊，為企業在網路空間的發展占據一個立足點。
經典「近似商標」鱷魚爭議
第四，許可使用商標要慎重。前些年在許可使用商標中出現了兩種情況，造成嚴重的商標淡化甚至退化，企業應警惕。一是一些企業用其知名商標或馳名商標作價出資與外方合資，合資後外方卻將該商標棄置不用，只用自己的商標，幾年後該商標已無人知曉，導致商標嚴重退化。如廣州的「潔花」香皂與美國合資後，被「海飛絲」、「潘婷」頂了名。二是一些企業盲目擴大使用許可，不管使用方的產品質量，結果敗壞了商標形象和企業信譽，導致商標嚴重淡化。 由於執法機關擁有國家賦予的各種權力，其積極主動的執法往往會收到事半功倍的效果。
首先，行政機關要加強商標管理，加大對商標淡化行為的行政處罰力度。在商標注冊管理中，工商部門要嚴格限制商標申報主體資格與申報范圍，從嚴把握注冊商標的條件和程序，特別是要注意審查擬注冊的商標有無與在先權利的沖突，加大對知名商標、馳名商標的保護力度，力爭杜絕一切相同、相似的商標注冊。工商機關是商標執法和反不正當競爭執法的主體，可以綜合運用多種手段，加強對商標淡化行為的查處，特別是要加大罰沒力度，堅決摒棄地方保護主義，對各地的商標一視同仁。
其次，司法救濟是社會公正的最後一道防線，司法機關要堅持公正與效率原則，提高司法技術和辦案水平，正確把握商標淡化這種特殊侵權行為的構成要件，及時審理案件和執行判決，使權利人能夠獲得公正而及時的司法救濟。

『伍』 什麼是商標淡化，商標的醜化是什麼意思

商標淡化：對馳名商標指示和區分產品或服務能力的減少或削弱，而不管該馳名商版標所有人與他人之權間是否存在競爭關系，也不管是否存在混淆、誤解或欺騙的可能性。
商標醜化是指因在後商標或商號與馳名商標相似而使人產生聯想，導致該馳名商標的商譽受損的行為，這些使用行為可能使人對馳名商標產生不舒服、厭惡的感情，從而污染了該商標的形象和商譽。

『陸』 馳名商標淡化有哪些危害

像現在的馳名商標都是造假文件通過法律手段拿到的多，不要也罷!
我看沒影響，取消了法律途徑的工商總局發的就值錢了，就有力度了！

『柒』 如何認定商標淡化

商標淡化理論淵源於商標混淆理論，即，淡化理論建立在混淆理論的基礎之上，並以混淆理論為支撐、補充或強化，淡化理論和混淆理論在適用上並不是完全的非此即彼。然與商標混淆相比，商標淡化具有自己的顯著特點，主要有：

(一)淡化的對象為馳名商標的顯著性

「在當今注意力經濟時代，馳名商標已經成為不法企業覬覦的主要對象」。FTDA規定，淡化的對象為馳名商標的出處和顯著性;《2006年商標淡化修正案》將淡化的對象限於馳名商標的顯著性，排除了對出處的影響，以明顯區別於混淆。美國有部分州對淡化對象的要求較為寬松，他們認為淡化的對象不一定非馳名或著名商標不可，顯著性商標即可;

(二)淡化的范圍是非競爭性商品或服務

首先，對於馳名商標的非商業使用，不屬於淡化的范疇。其次，將類似商標用於競爭性商品或服務，其危害主要是混淆商品或服務出處，利用他人的商譽來擴大自己產品或服務的銷售

(三)淡化的手段以相似標志為主，以相同標志為輔

淡化所使用的商標標志有時與原馳名商標完全相同、有時部分相同，但大多情況下是與之相似。較之以往，侵權人在手段上更勝一籌，他們大多採用與原商標最接近的標識，以此暗示或激發受眾聯想或誤以為其是馳名商標的方式來實施相關侵權行為。

(四)淡化的證明相當困難

原因主要有三：第一，淡化是一個漸進過程，隱性且漫長，故要證明是否存在淡化、淡化的嚴重程度，相當棘手。第二，證明淡化需求助於專家、消費者，但無法囊括所有的專家和消費者，因此相關證據往往證明力不夠，欠缺說服力，證明的難度系數大。第三，判斷淡化要藉助於法官建立在自身社會經驗、人生閱歷基礎之上的自由心證，判決結果不一致的可能性加大。這正是美國第六巡迴法院在審理莫斯里上訴案時所擔心的：要求證明經濟上的實際損害將使得聯邦淡化法賦予的有效權利主張遭遇不合理的障礙。
（卓一知識產權）

『捌』 中國馳名商標的國家保護

法國在1857年的商標法中對馳名商標的保護沒有涉及，但法國法院卻早已有過對馳名商標予以特別保護的判例。1964年，法國的商標法增加了對馳名商標的保護條款，商標法第四條第二項規定，符合《巴黎公約》第六條之二的規定。這時的法國和其他大陸法系國家均採用馳名商標的相對保護主義對馳名商標進行保護。1992年法國頒布了《知識產權法典》接受了淡化理論，並且規定「在與注冊中指定在類似的商品或服務上使用著名商標給商標所有人造成損失或者構成對該商標不使使用的侵害人應當承擔民事責任。
美國是適用使用原則的國家，其商標保護情況較其他大陸法系國家特殊。在美國商標保護制度中，各州的反淡化法發揮了重要作用。淡化理論是美國法中特有的概念，「淡化」包括以下三個方面：
1．以一定方式醜化有關馳名商標；
2．以一定方式退化有關馳名商標；
3．以間接的曲解方式使消費者將商標誤解為有關商品普通名稱。但是商標必須是著名商標，只有著名商標在美國才有權禁止他人淡化。 我國對馳名商標保護的立法較晚，《馳名商標認定和管理暫行規定》對馳名商標的擴展保護主要體現在三個方面：
1．禁止不當注冊
將與他人馳名商標相同或近似的商標在非類似商品上申請注冊，且可能損害馳名商標注冊人的權益，商標局可以駁回其注冊申請。已經注冊的，馳名商標注冊人可以請求商標評審委員會予以撤銷。
2．禁止不當使用
將與他人馳名商標相同或者近似的商標使用在非類似的商品上，且會暗示該商品與馳名商標注冊人存在某種聯系，從而可能使馳名商標注冊人的權益受到損害的，馳名商標注冊人可請求工商行政管理機關予以制止。
3．禁止作為商號使用
自馳名商標認定之日起，他人將與該馳名商標相同或近似的文字作為企業名稱的一部分使用，且可能引起公眾誤認的，工商行政管理機關不予登記；已經登記的，馳名商標注冊人可以請求予以撤銷。我國修正後的商標法第十三條中將馳名商標的保護擴展至非類似商品或服務上，正式以立法形式確立了對馳名商標的擴張保護。

『玖』 商標淡化行為應當注意把握哪幾點

需要指出的是，認定商標淡化行為應當注意把握以下幾點：
1、淡化行為是專門針對已注冊的馳名商標的。
淡化行為人的一個主要目的就是搭便車，利用馳名商標的信譽推銷自己的產品，而普通商標並不具備這一利用價值。認定淡化行為以馳名商標為限，既能有效地保護商標權人的權利，也沒有過分地限制他人選用標識的自由，是正確解決權利沖突的平衡點。《商標法》將馳
名商標區分為已注冊與未注冊，而給予不同的保護。反淡化保護只是針對已經注冊的馳名商標的，而對於未在中國注冊的馳名商標只禁止在相同或者類似商品上注冊和使用。這體現了《商標法》重在保護注冊商標的原則。
2、淡化是在不同類商品上使用與馳名商標相同或近似的標識。
如果是在相同或近似的商品上使用與馳名商標相同或近似的標識則應按照一般的商標侵權處理。同時還需要對淡化人使用的標記是否與馳名商標相似進行判斷。
3、並不是所有在非同類產品上使用與馳名商標相同或近似標識的情況都屬於淡化。
當一項商標還未成為馳名商標之前，也許存在一些與其相同或相似的商標使用在其它類別的商品上。而在該商標馳名之後，原來已存在的那些商標並不構成淡化。
4、認定淡化行為時並不需要考慮行為人的主觀心理狀態。
不論其出於善意或惡意，是故意還是過失，都不影響淡化的成立。但是行為人的主觀心理狀態會影響其承擔責任的方式和范圍。一般說來，行為人如果故意實施淡化行為則承擔的責任要重得多，尤其要承擔較重的損害賠償責任，如果是過失則會承擔較輕的責任。如果沒有過失，只需承擔停止侵害的責任。
5、由於反淡化旨在保護馳名商標與特定商品或服務的聯系，將馳名商標長時間廣泛地用於多種商品上，勢必會導致商標所標識的商品與特定生產者的聯系淡化，馳名商標對消費者獨有的吸引力也會因此而大大降低。因此認定淡化行為不應以造成商品來源混淆為條件，畢竟並非所有的淡化都會造成消費者的混淆。比方說，一個街邊小店的名稱是「勞斯萊斯水果店」，此時人們不會發生混淆而認為該店與著名的勞斯萊斯商標或生產者有何聯系。但這種行為是不能被允許的，大量的類似行為會沖淡勞斯萊斯商標與其產品的聯系，破壞商標的獨特性，長此以往當提起勞斯萊斯商標的時候，人們可能會想到的不僅是汽車，還有食品、衣服、電器等。認定淡化如以造成混淆為條件，就會使一些淡化行為得不到規范和制止，使得馳名商標得不到周全的保護。因此，只要是減損了馳名商標的標識能力和獨特性的行為就應當認定為淡化行為。