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糾紛式訴訟論文

發布時間:2021-07-10 22:06:48

❶ 訴訟法學畢業論文

跟你是一個專業的,之前我也在為論文苦惱了半天,網上的範文和能搜到的資料,大都不全面,一般能有個正文就不錯了, 開題報告、中期報告什麼的都沒有,關鍵是沒有數據和分析部分,我好不容易搞出來一篇, 結果老師說太簡單。還好後來找到伯樂論文網,直接讓老師輔導我寫作,非常專業,核心的部分幫我搞定了, 也給了很多參考文獻資料。哎,專業的事還是要找專業的人來做啊,建議有問題參考下伯樂論文網吧

❷ 訴訟糾紛課的心得體會範文

談,認為在各自網點內的人低頭不見抬頭見,思想教育無意義,久而久之,員工思想道德水準、法律法規觀念得不到凈化和提高,遵紀守法的自覺性和防腐拒變能力差,大多憑個人的良知做工作,談不上高尚的人生觀和價值觀。
三、稽核檢查過於形式,監督不足。
一方面稽核檢查力量相對薄弱,對信用社點多、面廣、線長和客觀上難以全面實施有效的監督檢查;另一方面,稽核檢查人員有的責任心差,原則性不強,稽核檢查圖形式,走過場,該發現的問題沒有及時發現,發現的問題也沒有採取有效措施進行處罰,而是大事化小、小事化無。有些事情雖然發現了,也下達了整改通知,但對落實情況沒做進一步的督促檢查,使問題越積越大,最後導致發生重大經濟案件。
針對以上存在問題,經過學習與思考,本人覺得可以從以下幾方面入手,以提高案件防控的實效性。
一、樹立「以人為本」,提高思想教育水平。
信用社內部的各項規章制度林林總總,不可謂不全,處罰不可謂不嚴厲,但是好多制度在許多職工看來只是牆上的制度,並沒有很好的予以落實,規范自已的行為。究其原因,是大家的思想意識在作怪,是農村信用社長期的員工思想教育工作不到位,崗位安排僵化,老好人意識嚴重的結果。
案件防控工作教育活動,首要解決的就是一個人的意識問題,應該使大家認識到,制度並不是用來看的,而是用來指導實際工作的。特別是案件專項治理的典型案例,對每一位員工應該是有很強的震憾,模範地遵守內控制度,不僅僅是對自身的愛護,也是對他人的負責。在這個方面,農村信用社應該將本項工作深入持久的開展下去,做好人的思想工作,真正使每一位員工從思想上重視,從行動上自覺。
二、嚴肅工作紀律,提高違章違紀的代價。
長期以來,信用社內有章不循現象嚴重,不能將制定各項內控制度的良好初衷落到實處,是導致各項案件發生的主要原因。有了良好的制度,更要有一批模範執行制度的人予以落實,才能夠收到良好的效果。因此,要加強各項內控制度落實情況的後續跟蹤和監督工作,對於嚴重違反內控制度的要嚴厲予以處理,要讓每一位違章違紀的員工付出沉重的代價,讓其有切身之痛,嚴重的更應清理出信用社隊伍。
三、完善工作機制,防範道德風險。
道德風險是各項案件發生的一個重要因素。每一件有內部員工參與的案件背後,無不有作案人長期處心積慮的身影,他們正是利用了工作機制上存在的一些問題,精心准備,伺機作案。我們要通過工作機制的轉變,來防範道德風險轉化為實際風險。比如,在工作機制方面,可以以制度化的形式進行崗位輪換,以制度化的形式做好稽核監察工作,以制度化的形式作好員工的培訓工作等等。
四、建立健全好各種規章制度。
加強制度建設,重視員工道德風險防範,嚴格操作流程,把對員工思想排查工作納入議事日程;同時對員工「班前看神態、班中看情緒、吃飯看胃口、交流看心情、下班看快慢、班後看做啥?」通過這「六看」,基本上能夠及時發現員工心態是否失常,做到密切關注員工思想動態,將各種誘發案件的隱患消滅在萌芽狀態。
五、切實加強自身的素質學習
特別是加強規章制度的學習,熟悉和掌握規章制度的要求,提高自身的綜合素質和分析能力。認真履行工作職責,將各項制度落實到業務活動中去。強化責任意識,要求自己愛崗敬業,認真嚴肅對待自己的職業,忠於自己的事業,勤奮工作,深思慎行,將責任心融化於血液,體現於行動,伴隨於身邊。
同時,在日常工作中要不斷加強自我學習,提高自身素質,把風險防範貫穿於具體工作的始終,牢固樹立「違規無小事」、「安全就是效益」、「風險控制優先」的意識,自覺的把行業管理和自身的自律有機結合起來,明確崗位職責,增強自我執行制度的自覺性,增強自我思想道德和業務理論水平,構建牢固的思想防線,使遵紀守法意識在思想深處牢牢紮根,變成一種自覺,一種習慣。從小事做起、從自我做起,8小時以內要管好自己,8小時以外也要管好,堅決抵制種種違規違法不良行為的發生,做一名優秀的實實在在的**農信人。
總結:案件防控學習心得體會範文到這里就全部結束了。

❸ 《論民事訴訟與仲裁的關系》,請問誰有這篇論文急!

摘要:訴訟和仲裁作為兩種最主要的糾紛解決方式,各有特色,各有所長;審視仲裁與訴訟的關系,比較國外的仲裁製度,對我國當前立法規定及實踐中的仲裁與訴訟之關系的現狀、弊端進行了分析,重構仲裁與訴訟的關系。 本文第一章是仲裁和訴訟的理論基礎。訴訟和仲裁的性質和特徵是定位仲裁與訴訟關系的基石,對仲裁與訴訟各自的特點進行分析。本章第一部分指出訴訟是一種最普遍的糾紛解決方式,訴訟主管的范圍原則上不受限制;訴訟具有嚴格的規范性;直接以國家強制力為依託,對糾紛的解決具有剛性特徵。但訴訟機制也存在著嚴重的缺陷,即高成本和以當事人的公開對決為表徵。對這些缺陷的克服正是仲裁的特點。本文第二部分對仲裁的性質進行了分析,仲裁是民間性與司法性的混合,它獨立與訴訟而存在;仲裁以意思自治為原則,具有靈活性、經濟性,這使仲裁對訴訟形成了重要的資源互補,並具有較強的競爭力。

關鍵字:訴訟 仲裁 民事訴訟 仲裁製度

http://www.lwenwang.cn/

❹ 關於民事訴訟的論文應該怎麼寫

寫寫審判監督程序,當事人的救濟途徑之類的

❺ 一篇由案例引起的勞動糾紛的論文1500字左右

題名又稱題目或標題。題名是以最恰當、最簡明的詞語反映論文中最重要的特定內容的邏輯組合。
論文題目是一篇論文給出的涉及論文范圍與水平的第一個重要信息,也是必須考慮到有助於選定關鍵詞不達意和編制題錄、索引等二次文獻可以提供檢索的特定實用信息。論文題目十分重要,必須用心斟酌選定。有人描述其重要性,用了下面的一句話:「論文題目是文章的一半」。對論文題目的要求是:准確得體:簡短精煉:外延和內涵恰如其分:醒目。
(二)作者姓名和單位(Authoranddepartment)
這一項屬於論文署名問題。署名一是為了表明文責自負,二是記錄作用的勞動成果,三是便於讀者與作者的聯系及文獻檢索(作者索引)。大致分為二種情形,即:單個作者論文和多作者論文。後者按署名順序列為第一作者、第二作者……。重要的是堅持實事求是的態度,對研究工作與論文撰寫實際貢獻最大的列為第一作者,貢獻次之的,列為第二作者,余類推。註明作者所在單位同樣是為了便於讀者與作者的聯系。
(三)摘要(Abstract)
論文一般應有摘要,有些為了國際交流,還有外文(多用英文)摘要。它是論文內容不加註釋和評論的簡短陳述。其他用是不閱讀論文全文即能獲得必要的信息。摘要應包含以下內容:
①從事這一研究的目的和重要性;
②研究的主要內容,指明完成了哪些工作;
③獲得的基本結論和研究成果,突出論文的新見解;
④結論或結果的意義。
(四)關鍵詞(Keywords)
關鍵詞屬於主題詞中的一類。主題詞除關鍵詞外,還包含有單元詞、標題詞的敘詞。
主題詞是用來描述文獻資料主題和給出檢索文獻資料的一種新型的情報檢索語言詞彙,正是由於它的出現和發展,才使得情報檢索計算機化(計算機檢索)成為可能。主題詞是指以概念的特性關系來區分事物,用自然語言來表達,並且具有組配功能,用以准確顯示詞與詞之間的語義概念關系的動態性的詞或片語。

❻ 法律民事訴訟論文

想問些關於什麼細節嗎?

❼ 求法學畢業論文案例分析型(關於訴訟程序)4000字左右

法學畢業論文案例分析型
原創 的內容

❽ 速求《民事訴訟法》關於「代表人訴訟」的2000字論文。

轉載——三聚氰胺奶粉事件所折射的法律問題 (2008-11-03 08:03:53)
標簽:法律 三鹿 三聚氰胺 奶粉 鄧婕 中國 雜談 分類:雜談

民商事法律網
程愛軍

時至今日,以某品牌奶粉導致多名嬰幼兒腎結石為開端的三聚氰胺奶粉事件已經是鬧得沸沸揚揚。事件最開始進入公眾視野始於《蘭州晨報》9月9日的報道《14名嬰兒同患「腎結石」》。隨著各類媒體的爭相轉載和報道,要求公開「某品牌」真實身份的呼聲越來越高。9月11日,《東方早報》刊發報道《甘肅14嬰兒同患腎病疑因喝「三鹿」奶粉所致》,緊接著的9月12日,又頭版刊發了《三鹿奶粉被污染》的報道,解開了三聚氰胺奶粉生產廠商遮遮掩掩的面紗。9月16日,中央電視台的《新聞聯播》又投下了一磅重彈,共有22家嬰幼兒奶粉生產企業的嬰幼兒奶粉被抽檢出含有三聚氰胺成分,將整個事件推向了又一個高潮。一時間,民眾對不法廠商的憤怒、對民族品牌的惋惜、對事件迅速進展的欣喜,各種復雜的感情通過各種渠道宣洩出來。從法學的角度來看,筆者認為有如下幾個問題值得深思。

一、集體訴訟還是集團訴訟:受害家庭如何索賠

這是眾多問題嬰幼兒奶粉消費者家庭最為關心的問題,也是一個爭議頗多的問題。生產廠商必須要對受害者做出賠償是沒有疑問的,問題是是否每個消費者都需要單獨的為此而提起訴訟。根據我國民事訴訟法第55條第規定:「訴訟標的是同一種類、當事人一方人數眾多在起訴時人數尚未確定的,人民法院可以發出公告,說明案件情況和訴訟請求,通知權利人在一定時期內向人民法院登記。」這就是所謂的「集團訴訟」,指一個或數個代表人,為了集團成員全體的共同的利益,代表全體集團成員提起的訴訟。法院對集團所作的判決,不僅對直接參加訴訟的集團具有約束力,而且對那些沒有參加訴訟的主體,甚至對那些沒有預料到的相關主體,也具有約束力。按照這種訴訟制度,一旦有人起訴,只要問題奶粉的消費者在規定的日期向人民法院登記了,法院做出的判決對集團內所有人都有效。然而,中國之大,要所有的受害者做到及時的登記可謂比登天還難。何況,據說這次三聚氰胺奶粉事件的受害者多是農村的消費者,他們的信息獲取渠道本來就不通暢,法律知識也相對欠缺,及時全面的登記恐怕就更是難以完成了。從這個角度來看,筆者認為還是盡快引入集體訴訟更為合理。

所謂集體訴訟(Class action),指個人或代理機構代表所有利益相關者發起的法律訴訟,當得到勝訴的判決結果後,其他沒有直接參與訴訟的個人或機構都可分享判決得到的補償。集體訴訟與集團訴訟一字之差,但是有著明顯的區別。我國的集團訴訟判決對未作登記的權利人沒有直接效力,只有在權利人獨立提起訴訟後,人民法院才可以裁定適用對群體訴訟的判決和裁定;集團訴訟判決是對所有未明示把自己排除於集團之外的成員有效。也就是說,按照集體訴訟制度,只要有一個問題奶粉的受害者通過訴訟得到了賠償,其他所有受害者都能自動的根據這個判決得到相同的賠償。

集體訴訟這種一呼百應的特點非常適用於群體維權,比如產品質量問題、侵害投資者權益問題。因此,筆者認為,應該以此次三聚氰胺奶粉事件為契機,向公眾普及集體訴訟知識,為日後全面引入集體訴訟制度做准備。

二、有罪還是無辜:明星代言問題奶粉的是非之辯

明星代言問題產品早就不是什麼新聞,明星在其中是否應該承擔責任在學界也早就熱議過了。這次的三聚氰胺奶粉的頭牌——三鹿奶粉也有一個大名鼎鼎的明星代言人,那就是火辣辣的鳳姐鄧婕。在其代言的廣告中,鄧婕以一個顯然不是她親生的寶寶為背景,手捧三鹿嬰幼兒奶粉,款款向我們走來,「選奶粉,我很挑剔;三鹿慧幼嬰幼兒奶粉;專業生產,品質有保證;名牌產品,讓人放心,還實惠;三鹿慧幼嬰幼兒奶粉,我信賴!」於是乎,眾多消費者在明星號召下選擇了三鹿奶粉,其中就有一位重慶老太。現在老太起訴鄧婕,原因很簡單,「因為,如果不是鄧婕的明星效應,很多人不會去買三鹿奶粉。」那麼,明星代言問題產品到底應不應該負責任呢?如果是,又應該負什麼責任?

我國的法律法規對明星代言廣告沒有明確的規定,明星們一般也不需要承擔什麼法律責任,比如劉嘉玲代言有違禁成分的化妝品SKⅡ,唐國強代言涉嫌虛假宣傳的新興醫院等,都沒有受到任何法律的懲罰。在發達國家同樣也存在同樣的問題,他們大多對都對明星代言廣告進行了規定。比如在歐美國家, 名人代言被視為「證言廣告」和「明示擔保」,一旦廣告不實,或者構成誤導, 就必須承擔民事責任甚至刑事責任。法國一位電視主持人吉爾貝就曾經因為做虛假廣告而鋃鐺入獄,罪名是誇大產品的功效。所以一般而言,發達國家做廣告的名人必須是產品的直接受益者或使用者,明星在代言廣告之前也是慎之又慎,深恐一不小心身敗名裂甚至遭受牢獄之災。

綜上所述,筆者認為代言問題產品的明星應該承擔一定的民事責任,而如果造成受害者嚴重傷害甚至死亡後果的,則應考慮承擔一定的刑事責任。這樣就能有效的規范明星代言廣告行為,維護消費者權益。同時,讓拿著高額廣告收入的明星代言人承擔一定的法律責任,也符合「責權利相統一」的原則。

三、譴責還是歸罪:如何應對基本道德的淪喪

三聚氰胺奶粉事件又一次勾起筆者多次想動筆論及卻不能動筆的問題,那就是面對當前社會頻頻發生的危及社會基本道德體系的事件,我們該如何應對?以前發生的南京彭宇事件,襄樊的假冒貧困生事件,等等。無不讓人們對整個社會基本道德的信心受到了一次又一次的沖擊,從而危害了整個社會的道德體系的底線。

這次的三聚氰胺奶粉事件中,多方主體同樣扮演著不光彩的角色。三鹿乳業早在2008年3月中旬就接到消費者投訴說孩子尿液發紅,有結晶現象。三鹿乳業自行請「相關部門」做了檢測,顯示符合國家標准,然後就草草了事。沒有對小孩出現症狀的原因進行徹查,也沒有對產品質量體系進行及時的整頓,甚至沒有向公眾提醒奶粉可能存在的問題。直到問題被媒體點名道姓的指出來,才遲遲的出面說明情況,大規模召回產品。但是,在三鹿遮遮掩掩的達半年之久的時間里,問題三鹿奶粉還在繼續摧殘著無數的嬰幼兒的健康,其中的一名嬰兒甚至付出了生命的代價!這無疑讓公眾對社會道德的信任度又一次遭受重創!要知道,三鹿是中國嬰幼兒乳製品的第一品牌,連續多年產銷量第一;國家免檢產品、中國名牌產品、國家第一批衛生安全食品、綠色食品、中國馳名商標,多項光環在三鹿頭上閃耀,灼灼生輝。

如果說三鹿企業是因為片面追求企業利益而忽視消費者的利益、社會效益和公共影響。那麼作為維護消費者利益的國家質檢總局,沒有任何理由對消費者利益有任何的疏忽。然而,令人遺憾的是,資料顯示國家質檢總局同樣早在2008年6月底已經接到了相關的投訴,卻遲遲沒有採取有效的行動。三鹿集團董事長田文華也承認:「我們在這次事件發生之前,已在內部檢測出了相關的問題,我們也就檢測結果跟有關部門進行過匯報。」正如胡錦濤總書記所指出的那樣,一些幹部「對群眾呼聲和疾苦置若罔聞,對關系群眾生命安全這樣的重大問題麻木不仁。」

雖然可以根據相關的民事、刑事和行政法律法規對相關的責任主體進行懲罰,但是在此之外,他們對社會基本道德的重創卻無法得到彌補。而且,有些事件,比如前文所提及的南京彭宇事件、襄樊假冒貧困生事件,還有武漢曾經發生的被搶劫者被救助以後,自己倉皇逃離,卻丟下見義勇為者在昏暗的過街地道被歹徒拳打腳踢。這些事件無疑都對社會基本道德體系造成了巨大的傷害,但是我們卻僅僅只能進行道德的譴責,不能對不道德者進行任何法律上的懲罰。結果就是世風日下,老太太摔倒沒有敢扶了,無數資助貧困生的熱情被澆滅了,見義勇為更是成為「傻冒」的象徵。嗚乎哀哉~

鑒於此,筆者認為在當前社會急劇轉型、道德體系脆弱的今天,應該對此類破壞社會基本道德體系的行為追究民事、行政甚至刑事責任。

❾ 行政訴訟附帶民事訴訟論文來源文獻

行政訴訟庭前准備程序研究 庭前准備程序,是指人民法院受理原告的起訴後到開庭前,由案件承辦人依法進行的一系列准備工作的總稱。 國《行政訴訟法》對庭准備沒有做出具體規定,根據最高人民法院《關於貫徹行政訴訟法若干問題的意見(試行)》,對行政訴訟法未作規定的,可以參照民事訴訟法的有關規定。因此,較長一段時間, 國行政訴訟庭前准備基本沿用了民事訴訟庭前准備的模式,沒有考慮到行政訴訟的具體特點。同時,由於具體操作法律的法官職權主義傾向嚴重,導致了秘密准備、封閉型書面准備的盛行,不能達到行政訴訟庭前准備程序設置的基本目的。在這種法律規定與實踐規范雙重缺失的情況下,研究行政訴訟庭前准備程序無疑具有很重要的意義。 一、建立行政訴訟庭前准備程序的目的 (一)最終目的:對公正與效益之平衡的追求。 公正與效益[l]是訴訟的兩大價值目標。公正在行政訴訟價值中於核心地位,它要求法官在審判活動中能夠做到公平、正義、不偏不倚;以保證訴訟活動嚴格按照程序進行,對權利義務的確認嚴格遵守實體法。效益則是指成本與收益、投人與產出之間的比例關系,具體到行政訴訟中,一般是指以一定的司法資源投人換取盡可能多的行政案件的處理,以提高效率,降低成本。然而從廣義上講,訴訟效益還包括其在保證 社會生產方面所產生的效益,即行政訴訟對推動社會經濟發展方面的效益,而這正是行政訴訟所追求的最終目標。 行政訴訟庭前准備程序的建立,最初目的主要是出於效益的考慮。在庭前准備程序未建立之前,當事人起訴案件後法院只作簡單的准備即行開庭審理,由於在案件起訴之後、審理之前當事人雙方沒有機會進行有效了解、溝通與准備,因此,一方面庭審過程中證據乃至事實突襲現象都比較嚴重,使得審理程序被迫頻頻中斷,浪費大量司法資源,降低了司法效益;另一方面這種了解和溝通的缺乏,也使得當事人雙方在質上喪失了不經庭審達成和解的可能性,無形中增加了當事人的訴訟投人。針對這種情況,旨在增加庭審前雙方了解、防止證據突襲、保證庭審順利緊湊進行的庭前准備程序才得以建立。 行政訴訟庭前准備程序的建立雖然主要是出於效益的考慮,然而,它對於保證案件公正審理,也有很重要的意義。由於當事人雙方的訴訟行為不可避免的帶有競技色彩,案件的處理結果也在某種程度上依賴於當事者各自所擁有的資源— 經驗豐富的律師、強大的調查取證能力等等,因而案件的審理過程總是伴隨著不意打擊的危險,實體結果也往往 為一些非事實因素所左右,難以達到司法所必需的公正。當途徑加以合理削弱,從而在一定程度上更有利於事實的發現和實體的公正。另外, 國法律對庭審前雙方當事人以及當事人與法官之間的接觸沒有做出規定,承辦法官為了解案情,往往要積極與當事人接觸,這種單方接觸為當事人提供了賄賂法官的機會,從而也成為了司法腐敗產生的制度漏 洞。而建立公開、透明的庭前准備程序之後,法官與當事人之間的接觸將不僅有法律程序上的規定,還可以得到對方當人的監督,避免了司法腐敗的產生。 (二)直接目的:為庭審的直接、順暢進行做准備。 與上述最終目的相聯系,行政訴訟的庭前准備程序還有著具體的直接目的:即保證庭審的直接順暢進行。在庭審這個空間中,圍繞著法官對案件實體的心證形成,法律程序將得以展開,控辯活動將得以推進,不同訴訟主體的訴訟活動將得以進行,因而,庭審是行政訴訟的中心和重心。正因為如此,如果把過多的有關訴訟的活動都拿到庭審過程中來進行,一方面會使庭審活動顯得混亂蕪雜,重點難以突出,過分牽扯事人以及法官的精力;另一方面也會導致案件庭審的頻繁中斷,難以通過一種連續的、高效的方式解決行政糾紛。因此就需要一個前置程序對所有這些訴訟活動進行整理以及預先處理,再將經過整理以及處理的內容拿到法庭上通過正式庭審程序加以審理。行政訴訟的庭前准備程序就是為了適應這種需要而建立起來的前置程序。在行政訴訟庭前准備階段當事人在法官的指導下,能夠把原來必須在法庭上處理的很多問題— 如案件爭點的形成、證據的收集整理等事先進行,從而將庭審內容清晰化、凝聚化;同時使無法在庭審中進行的一些活動— 如證據展示活動能夠得以進行。這就為庭審的直接、順暢進行做好了內容以及程序上的准備工作,保證了上述公正與效益的最終目的的實現。 二、行政訴訟庭前准備程序的模式選擇 模式,是指某種事物的標准形式或使人可以照著做的標准樣式。[z](俐)在訴訟中,通常是指進行訴訟的基本方式以及專門機關、訴參與人在訴訟中形成的法律關系的基本格局。在改革和建立行政訴訟庭准備程序過程中,究竟是採取以當事人為主導的當事人主義模式,還是以法官為主導的職權主義模式,對於程序的構建起著重要的影響作用。 國在訴訟傳統上與大陸法系國家比較接近,在訴訟模式的建立上,一般呈現出較強的職權主義的色彩,也即法官在訴訟過程中起著絕對的領導與指揮作用。因此在 國建立起來的有限的行政訴訟庭前准備程序中,也表現出了以法官為絕對主導的特點。庭前准備程序中的權利義務嚴重偏離當事人,整個准備過程幾乎都是法院、法官的工作程序,當 事人及其訴訟代理人基本上不參與,屬於他們的權利義務非常有限,而且即使是這有限的權利義務也難以受到現行訴訟制度的保障。這就造成兩方面的弊端,一方面當事人的積極性和主觀能動性無法得到調動,另一方面也加重了法官的負擔,更重要的是容易導致法官專斷,直接影響公正的實現。 職權主義的庭前准備模式雖然有著上述的種種弊端,但筆者認為,在國,盲目的建立當事人主義庭前准備模式並不可取。事實上,在 國現階段若建立當事人主義的庭前准備模式也會出現一系列的缺陷: 第一,不能從實質上保證行政訴訟雙方當事人的地位平等。在行政訴訟中,被告行政機關的職權大,地位高,熟悉相關業務,取證能力;而原告方相對無職權,地位低,可能從未接觸過相關業務與法律問題,取證能力也與被告方相差甚遠。在 國目前律師制度尚不很發達、律師素質仍有待提高的現狀下,如採用當事人主義,讓雙方「平等對抗」,無疑是對原告方最大的不平等。 第二,法官的職權作用是實體正義的要求。行政訴訟的庭前准備階段承擔著大量的證據收集與整理的工作,而在此過程中,「法官對證據的提出和事實調查過程的適當參與和介入,是審問制審判在發現真實面所具有的最大優勢』,[l](腸),而單純的當事人主義庭前准備模式無疑不能很好的達到這種要求。 因此,在建立適合 國國情的行政訴訟庭前准備模式時,不能盲移植他國的現成模式,而應根據自己的訴訟化傳統、訴訟價值觀念,創造性的利用本國歷史與文化的優勢,同時積極吸收兩大法系各自訴訟模式的優勢之處,建立適合本國現實需要的模式。筆者認為,在該模式的建構中,應將法官的主導作用與當事人的配合作用結合起來,形成法官與當事人之間的「互動」關系,由法官對整個庭前准備階段的活動進行指揮與宏觀調配,而當事人應在法官的指導、指揮下積極具體參與庭前,由當事人承擔主要的訴訟活,如當事人有權接受法院的庭前指導,有權向法院提交可自行收集的證據材料、有權明確庭審調查步驟與方式、有權交換證據材料並確認爭點等等。同時建立舉證時限制度等,督促當事人履行義務。在這里需要克服的一個重要困難就是如何既能讓法官積極指揮與指導庭前的准備活動,同時又能避免「先定後審」現象的發生,即在准備階段法官的主導作用與主要只是通過開庭來形成判斷的正當性原理之間產生的矛盾或緊張如何得到緩解的問題。筆者認為,可以通過建立庭前准備法官與案件主審法官的分離制度來達到該目的,即進行庭前准備工作的法官不得參與該案件的正式審理,通過審理主體的分離來克服該困難。 參考文獻: 【1」陳瑞華.刑事審判原理論【m].北京:北京大學出 社,1997 〔幻王亞新.民事訴訟准備程序研究〔j〕.中外法學卿沉刃 (2).

❿ 民事訴訟法論文

民事訴訟法在當今的發展
順應社會和法律的發展,我們已經開始思量我國民事訴訟法的修改問題。本文主要闡釋了
民事訴訟法在當代的發展趨勢和新情況,對於這些發展趨勢和新情況的探討將有助於進一步完善我國民事訴訟制度。
一、民事訴訟法的憲法化
相對於以往,民事訴訟法呈現出高度的憲法化傾向,強調民事訴訟法必須遵行憲法。民事
訴訟法是對憲法的具體實踐,在這個意義上,可以稱它是「被適用的憲法」。民事訴訟法的憲法化是當今世界各國必須認真面對的問題。在民事訴訟法領域如何充分實踐憲法的精神、原則和規范筆者擬從下列幾個方面進行簡要闡述。
第一,民事訴訟法的目的在於極力保障憲法所確立的法的目的的實現。在此前提下,現代
民訴法的目的是多元的:私權保護、糾紛解決、維護和統一法律秩序、政策形成功能,以及維護整個社會的政治秩序和國家權力的合法性等。一般而言,民事訴訟的諸多目的不可分割地融合在一起。但是,對於當事人而言,私權保護、糾紛解決則是其運用民事訴訟的最直接的目的。國傢具有保護國民之責,國家設立民事訴訟制度首先應當遵從當事人的訴訟目的。至於私權保護、糾紛解決以外的目的,多由國家來考慮。對於現行實體法還未承認的正當利益給予訴訟保護,特別是20世紀以後現代型訴訟的大量涌現,民事訴訟促成實體權利生成和政策形成的功能日益顯見。現代社會對訴訟寄予了更高的社會期望,如通過訴訟重新分配社會資源等社會功能越來越受到重視。
第二,就民事訴訟法基本原則而言,許多國家憲法普遍規定法官獨立原則,我國憲法則規
定法院獨立。公開審判為憲法原則和訴訟法原則所公認。幾乎所有國家的憲法都對平等原則作了規定,確立了國民平等地位和國民待遇原則;從權利的角度來說,即國民享有平等權,在民事訴訟法中則體現為訴訟當事人平等原則。與辯論原則和處分原則相對應的是司法消極性原則,辯論原則和處分原則可以認為是憲法自由權在民事訴訟中的具體體現,同時也是由於它所解決的是私權糾紛,理當尊重當事人在訴訟中的意思自治;從權利的角度來說,當事人對其訴訟權利的處分涉及程序選擇權問題,辯論原則反映了訴訟聽審權的內容。
第三,就民事訴權而言,國民所享有的民事訴權的法的依據首先是憲法,訴權是憲法賦予
國民所享有的請求司法救濟的基本權利。訴權的「憲法化」,是現代憲政發展的趨勢之一,而且這一趨勢日益呈現出普遍性,如今,許多國家和地區已將訴權上升為憲法上的基本權利。①可以說,在事實上,所有國家都承認國民享有訴權(司法救濟權)。②筆者認為,我國憲法應當明確規定國民享有訴權及其保護性規定,從而明確和昭顯訴權的憲法性地位和價值。將民事訴權提升為憲法基本權利,實際上,也是讓法院承擔不得非法拒絕審判的憲法義務。
第四,就當事人的程序基本權而言,大致可分為:程序參與權、程序選擇權、公正程序請
求權和獲得及時裁判權等。程序參與權大體上包括接受程序通知權、訴訟聽審權等。接受程序通知權是指當事人應當充分了解訴訟程序進行情況。德國和美國等歷來主張,有效的接受程序通知權是一項憲法上的權利。德國憲法法院判例確定受訴法院應當承擔通知務。美國聯邦最高法院認為,應將缺少程序通知的情形視為侵害當事人接受正當程序權的情形之一。訴訟聽審權包括以下基本內容:當事人在審判程序中有權提出申請、主張事實和提出證據;對方當事人應能對此獲得通知並陳述意見。即使法院依職權調查時,也不允許把當事人未提出的事實和證據作為裁判的基礎。在民事訴訟領域,程序選擇權主要是指,在民事訴訟法規定的范圍內,當事人有選擇訴訟程序及其他程序事項的權利。憲法還保障當事人有公正程序請求權和獲得及時裁判權等程序基本權。公正程序請求權是當事人要求獨立的法院及法官依據法律就當事人的請求進行公正審判(程序上和實體上的公正)的權利。獲得及時裁判權是指當事人有權要求法院在法律規定的期間內及時審結案件的權利。公正、及時裁判是法治國家的要求。
第五,就法院判決而言,邏輯清晰又有說服力的判決是任何忠於法治原則的司法制度的必
要組成部分。判決認定的事實、理由和適用的法律依據構成了判決理由。判決認定的事實、理由,即經過法庭辯論和法院審查所確認的事實、理由,這是法院作出判決的事實根據。用的法律依據,包括法院判決所依據的實體法規范和訴訟法規范。法院的附裁判理由義務,在一些國家(希臘、土耳其、西班牙、比利時等)的憲法中有明文規定。在其他國家,根據法治國家原理,也不允許完全排除法院的附裁判理由義務。
第六,憲法應就訴訟程序安定性(可預測性)提出要求。訴訟程序可預測性的憲法要求包括
程序運行的穩定性和程序結果的安定性。前者,是指當事人在對程序結果有一定預知的前提下有條不紊地實施訴訟行為。因此,民事訴訟法規定了重要訴訟行為的行使要件(如起訴要件等)、程序進行的順序,方便當事人選擇程序和實施訴訟行為,並禁止法院和當事人隨意改變程序。後者,是指由國家審判機關按照公正程序作出的裁判具有確定力,即禁止當事人就同一案件重復訴訟,也禁止法院重復審判。③二、民事訴訟法的趨同化大陸法系和英美法系民事訴訟法本來就存在著共通之處,比如強調法官的中立和當事人的平等、公開審判、直接言詞原則、辯論主義和處分權主義,等等。就辯論主義強調:在當事人
的辯論中沒有出現的事實不能作出裁判的依據;當事人無爭議的案件事實,應作為裁判的依據;法院對案件證據的調查僅限於當事人在辯論中提出來的證據。處分權主義強調:不告不理、法院只能在當事人訴訟請求的范圍內作出裁決、當事人可以通過申請撤訴、訴訟和解等終結訴訟程序。兩大法系國家和地區,為了適應社會和訴訟的新情況,著手改革不合時宜的民事訴訟制度,其中包括相互吸收和借鑒對方的長處,從而在整個法律領域包括民事訴訟法領域出現了趨同的態勢。比如,德國以往的訴訟審理狀況大致是,由於當事人之間往往准備不充分就直接進入法庭審理,結果通常是多次開庭才能明確當事人對案件的爭執點(爭點),訴訟遲延常常不可避免。因此,1976年德國借鑒美國的做法,把法庭審理分為准備和主辯論兩個階段,准備階段主要解決爭點明確問題和交換證據,之後進入主辯論階段,判決盡可能在一次言詞辯論後作出。美國以往在審前准備程序中過分突出當事人或律師的程序主動權和法官的消極地位,致使當事人濫用發現程序,重復進行證據開示,造成了訴訟遲緩和費用高昂。對此,美國自20世紀70年代中期開始,修改和完善審前准備程序,參照德國民事訴訟法,加強法官的職權處理,如限定證據開示的時間和次數等。
在全球化背景之下,為了順暢地進行經濟貿易和文化交往,以及有效和便利解決跨國和跨
地區的民事糾紛,各國都在積極探索民事訴訟制度的趨同化或統一化問題。這一努力也體現在下面將要談到的民事訴訟法的國際化問題。同時,歷史文化、社會經濟政治制度相同或相似的國家和地區(比如,拉美地區和歐共體國家等)正積極探索統一民事訴訟法典的制定問題。
必須強調的是,民事訴訟法的趨同化或統一化並非消除了各國或兩大法系民事訴訟法之間
的區別,由於各國或兩大法系國家地區歷史和文化的深遠影響,其民事訴訟制度的差異將在很長一段歷史時期存在,至於何時各國或兩大法系民事訴訟法高度或完全統一化,尚難作出判斷。
④三、民事訴訟法的國際化
民事訴訟法的國際化也是其趨同化的一種具體形態,為了突出其國際性而在此單獨介紹。
民事訴訟法的國際化主要表現為,一些國際條約明確規定了有關民事訴訟(法)的基本原則和當事人的訴訟及程序基本權等。例如:《世界人權宣言》第8條規定:「當憲法或法律賦予的基本權利遭受侵犯時,人們有權向有管轄權的法院請求有效的救濟。」第10條規定:「在確定當事人的民事權利與義務或審理對被告人的刑事指控時,人們有權充分平等地獲得獨立、公正的法院進行的公正、公開的審理。」《公民權利和政治權利國際公約》第14條第1款規定:法院面前人人平等,在審理對被告人的刑事指控或確定當事人的民事權利與義務時,人們有權獲得依法設立、有管轄權、獨立、公正的法院的公正、公開的審理。
四、民事訴訟法程序的專門化
民事訴訟法程序的多元化首先表現為傳統的一審程序、上訴審程序和再審程序的設立。在
當今社會,民事訴訟法程序的多元化主要表現為程序的專門化。比如:第一,審執分立式立法。即將民事審判程序與民事執行程序分別立法,前者一般稱民事訴訟法,後者一般稱強制執行法。比如日本、我國台灣地區等。德國、我國大陸及澳門等採取審執合一式立法:將民事審判程序與民事執行程序一並規定在民事訴訟法典中,通稱民事訴訟法。
現在,我國理論界和實務界正積極探討強制執行法的制定問題。
第二,民事特別程序立法。民事特別程序是相對於通常訴訟程序而言的。從世界各國民事
訴訟法規定看,以案件是否有爭議為標准,特別程序可分為:1 民事權益爭議案件所適用的特別程序,主要包括:(1)訴訟標的性質特殊的訴訟程序,如人事訴訟案件程序等。日本單獨制定了《人事訴訟程序法》、《家事審判法》。(2)專門設立的簡易性特別程序,如證書訴訟程序等。另一種簡易程序是通常訴訟程序簡化的程序,如簡易程序(在我國屬於通常訴訟程序)和小額訴訟程序等。2 非訟事件程序。有關非訟事件程序的立法例大體有兩類:(1)規定在民事訴訟法典中,這類非訟事件與訴訟案件及確定民事權利較為密切,如禁治產案件、宣告死亡案件、公示催告案件等。
(2)單獨立法規定,如德國的《非訟事件管轄法》、奧地利的《非訟事件法》、日本的《非
訟事件程序法》、我國台灣地區的「非訟事件法」等。
此外,在現代社會,民事訴訟法包含的新科技因素將越來越多。民事訴訟法的科技化可以
帶來訴訟成本的低廉和迅捷便利,但是同時又將沖擊傳統的訴訟觀念和制度。就網際網路和數字通訊技術而言,經濟和日常交往中形成的電子資料、運用網際網路從世界和國內各地捷調查取證、通過電子郵件發送法院的命令和訴訟文書等等,其法律效力如何?如果運用多媒體視頻會議進行案件事實和法律觀點的交流,是否將失去法庭傳統的布置和服飾給法律訴訟程序增添的正統性和庄嚴性?對當事人應直接見面和證人應親自出庭的觀念以及直接言詞原則等產生怎樣的沖擊等等。這些問題的充分認識和合理解決已是迫在眉睫之事。
不管怎樣,民事訴訟法應當充分合理地接納現代科技,問題的關鍵是怎樣充分合理地運用現代科技。1999年8月召開的國際訴訟法協會第十一屆世界訴訟法大會中,已就這類問題進行了討論。

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