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bolar例外申報侵權

發布時間:2021-07-07 03:21:33

A. 急急急!!!求沒有專利對葯品的好處的論點!!題目:葯品不應申請專利!不要說貴窮人買不起,那個不是們

這個容易,首先,來專利是以公自開換取保護的,辛苦投入的研發費用,生產的產品,如果申請專利會導致技術的公開,而且一旦因非技術問題導致專利未獲得授權,或者專利撰寫比較差,保護范圍比較窄,等同於把技術公之於眾了。其次,即使申請了專利,別人可以在你專利的基礎上進行進一步的研發,如果在技術特別領先的情況下,做了別人的墊腳石和學習品。第三,葯品技術一般情況下,競爭對手不能通過產品獲得該技術,投放市場不會造成技術的泄露,所以在能保證技術秘密的情況下,可以適當採用不申請專利或者延遲申請或者選擇性申請。最後,關於醫葯領域專利權保護的例外是bolar例外,他人可以在專利權有效期間進行研發和申請葯品批文,間接加速 了競爭對手的葯品上市速度。

B. 2008年我國對《專利法》修改的主要內容有哪些

一、針對第一條

修改前:第一條 為了保護發明創造專利權,鼓勵發明創造,有利於發明創造的推廣應用,促進科學技術進步和創新,適應社會主義現代化建設的需要,特製定本法。

修改後:第一條 為了保護專利權人的合法權益,鼓勵發明創造,推動發明創造的應用,提高創新能力,促進科學技術進步和經濟社會發展,制定本法。

分析:立法目的細微變化,提出保護專利權人的合法權益。

二、針對第二條

修改前:第二條 本法所稱的發明創造是指發明、實用新型和外觀設計。

修改後:第二條 本法所稱的發明創造是指發明、實用新型和外觀設計。

發明,是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

實用新型,是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適於實用的新的技術方案。

外觀設計,是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感並適於工業應用的新設計。

分析:新增加三款,作為第二、三、四款,分別發明、實用新型、外觀設計進行了定義。

三、針對第五條

修改前:第五條 對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造,不授予專利權。

修改後:第五條 對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造,不授予專利權。

對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源,並依賴該遺傳資源完成的發明創造,不授予專利權。

分析:擴大了不授予專利權的情形。遺傳資源是指

四、針對第九條

修改前:第九條兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的,專利權授予最先申請的人。

修改後:第九條 同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是,同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利,先獲得的實用新型專利權尚未終止,且申請人聲明放棄該實用新型專利權的,可以授予發明專利權。

兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的,專利權授予最先申請的人。

分析:新增條款明確規定,同樣的發明創造只能授予一項專利權。同一申請人同時同樣的發明創造既申請實用新型專利以申請發明專利,如果先獲得的實用新型專利權尚未終止,在符合發明權利權的情況下,申請人要想獲得發明專利權,必須先聲明放棄該實用新型專利權。

五、針對第十條第二款

修改前:第十條專利申請權和專利權可以轉讓

中國單位或者個人向外國人轉讓專利申請權或者專利權的,必須經國務院有關主管部門批准。

轉讓專利申請權或者專利權的,當事人應當訂立書面合同,並向國務院專利行政部門登記,由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。

修改後:第十條專利申請權和專利權可以轉讓。

中國單位或者個人向外國人、外國企業或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的,應當依照有關法律、行政法規的規定辦理手續。

轉讓專利申請權或者專利權的,當事人應當訂立書面合同,並向國務院專利行政部門登記,由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。

分析:對第二款作了修改,相對此前的規定表述更加清楚、准確、嚴密。

六、針對第十一條

修改前:第十一條發明和實用新型專利權被授予後,除本法另有規定的以外,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的製造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。

外觀設計專利權被授予後,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的製造、銷售、進口其外觀設計專利產品。 修改後:第十一條發明和實用新型專利權被授予後,除本法另有規定的以外,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的製造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。

外觀設計專利權被授予後,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的製造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

分析:對第二款作了修改,增加了未經專利權人許可,為生產經營目的而許諾銷售外觀設計專利產品為侵犯外觀設計專利權的行為。

七、針對第十二條

修改前:第十二條任何單位或者個人實施他人專利的,應當與專利權人訂立書面實施許可合同,向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。

修改後:任何單位或者個人實施他人專利的,應當與專利權人訂立實施許可合同,向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。

分析:原專利法條文規定專利實施許可合同僅限於「書面形式」,修改後,還可以採用其他形式。

八、針對第十四條

修改前:第十四條國有企業事業單位的發明專利,對國家利益或者公共利益具有重大意義的,國務院有關主管部門和省、自治區、直轄市人民政府報經國務院批准,可以決定在批準的范圍內推廣應用,允許指定的單位實施,由實施單位按照國家規定向專利權人支付使用費。

中國集體所有制單位和個人的發明專利,對國家利益或者公共利益具有重大意義,需要推廣應用的,參照前款規定辦理。

修改後:第十四條國有企業事業單位的發明專利,對國家利益或者公共利益具有重大意義的,國務院有關主管部門和省、自治區、直轄市人民政府報經國務院批准,可以決定在批準的范圍內推廣應用,允許指定的單位實施,由實施單位按照國家規定向專利權人支付使用費。

分析:第十四條第二款被刪除。本條是關於公益發明的相關規定,體現了對除國有企業事實單位外的發明專利的私權保護。

九、增加一條,作為第十五條

第十五條 專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的,從其約定。沒有約定的,共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的,收取的使用費應當在共有人之間分配。

除前款規定的情形外,行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。

分析:明確規定關於專利申請人或者專利權共有人對權利的行使問題,具體行使原則為:1、有約定的按約定;2、沒有約定的,共有人可單獨決定行使的,包括單獨實施或以普通許可方式許可他人實施共有專利,但許可他人實施共有專利收取的費用應當在共有人之間分配;3、除了前兩種情形外的行使應當取得全體共有人的同意。

十、將第十五條和第十七條合並作為第十七條

修改前:第十五條專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號。

第十七條發明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人的權利。

修改後:第十七條 發明人或者設計人有權在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人。 專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識。

C. 在不知情的情況下賣了一個別人已申請專利的假產品,現在已被起訴,要如何解決賠償額大概是多少

首先,你要弄清楚,你的產品來源是否合法,如果你的產品來源是合法的,回根據權利用盡答原則,跟你沒有關系。如果你的產品是在未得到專利權人的授權的情況下生產、銷售、許諾銷售,你應該承擔責任。
但是,遇到這種問題,你不要急,你可以請專利代理人幫你分析一下,是否可以對其提出無效(一般遇到這種事情,都會提出無效),專利被判定無效,你銷售這個產品就自始不存在侵權問題了。總歸,知識產權的問題很復雜,打起官司來也比一般的民事案件復雜,不是說人家有專利,就一定要賠償給他了。

D. 不小心賣了假冒產品,被起訴了該怎麼辦

(一)突出提升創新能力 鼓勵創新能力提高和加強對專利權保護,是這次《專利法》修改的主旋律,貫穿於專利法的始終。2000 年《專利法》第二次修改時規定:「為了保護發明創造專利權,鼓勵發明創造,有利於發明創造的推廣應用,促進科學技術進步和創新, 適應社會主義現代化建設的需要,特製定本法。」 該條與之前的《專利法》相比,主要是突出了「科學技術創新」的重要意義和作用,使「創新」第一次在中國《專利法》中獲得了前所未有的地位。本次修改《專利法》則進一步提升了專利立法促進創新的重大意義和使命。規定:「為了保護專利權人的合法權益,鼓勵發明創造,推動發明創造的應用,提高創新能力,促進科學技術進步和經濟社會發展,制定本法」。與2000 年《專利法》相比,主要是強調了「提高創新能力」,同時將「有利於發明創造的推廣應用」修改為「推動發明創造的應用」,強化了《專利法》在促進發明創造應用方面的功能和作用,與「提高創新能力」一脈相承。這一修改具有深厚的現實原因和前瞻意義,證實中國已將提高自身創新能力、建設創新型國家作為國家政策和戰略舉措。
(二)注重提升專利質量
《專利法》實施初期,基於當時經濟、科技和社會發展水平的相對落後以及發明創造和自主創新能力的不足,為了鼓勵發明創造,保證專利申請和授權量的原始積累和後期增長,對於專利授權條件採取了較低的標准。比如在發明、實用新型和外觀設計專利新穎性標准上沒有採用多數國家的絕對新穎性標准,而是採取了更為寬松的相對新穎性標准,即對現有技術和現有設計規定了不同的地域范圍。這種相對新穎性標准既減少了專利審查員審查專利申請的負擔,又適當增加了專利數量,在一定程度上提高了專利申請的積極性,並增加了專利權的穩定性。
隨著專利制度的不斷完善和創新能力的不斷增強,我國專利申請數量呈逐年大幅增長趨勢。截至2009年3月,共受理的專利申請總量突破500萬件。專利授權量同樣保持較高的增長速度,截至2008年12月,共授予專利權250餘萬件,近五年的專利授權量占《專利法》實施以來23年授權總量近60%。在我國的專利申請和授權的絕對數量已躋身世界前列的同時,從有效專利持有量、關鍵技術專利掌握情況等專利質量衡量指標分析,我國與世界專利強國仍有較大差距。《專利法》面臨的問題已經轉變到如何提高專利質量,如何充分發揮專利制度促進自主創新上。因此有必要通過嚴格專利授權標准等措施促進專利質量的優化。
在《專利法》第三次修改中,將專利新穎性標准由相對新穎性改為絕對新穎性。同時,對外觀設計專利制度進行了改革,增加了類似發明和實用新型專利的「創造性」標准,避免通過模仿現有設計或簡單拼湊現有設計特徵而形成的外觀設計獲得專利權。規定「對平面印刷品的圖案、色彩或二者的結合作出的主要起標識作用的設計」不授予專利權;引入了關聯外觀設計專利申請制度。通過充分保護外觀設計專利申請人的正當權益,激勵其從事外觀設計創新,進而促進我國外觀設計整體水平的提升。
(三)加強對專利權的保護
作為保護發明創造成果的一種私權,專利權以其專有性和排他性的特點,使相關發明創造在一定期限內依法為權利人所獨占,並通過自己實施或許可他人實施專利使創新付出獲得回報。專利法律制度從國家立法層面對這種獨占性權利加以保護,有助於激發人們的創新熱情,促進科技發展。《專利法》第三次修改擴大了專利權保護范圍、提高了行政處罰力度、完善了對專利權人的保護措施。
1、擴大專利權保護范圍
新《專利法》第11 條第2款規定:「外觀設計專利權被授予後, 任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的製造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品」。增加了外觀設計專利權人的「許諾銷售權」,使三種專利權保護達到均衡,更好的維護了外觀設計專利權人的權益。
2、提高了行政處罰力度
我國專利權保護採取專利行政保護和司法保護兩條途徑。實踐證明,專利行政執法符合中國的國情,對於及時制止專利侵權行為,維護專利權人的合法權益,維護社會經濟關系的穩定起了重要作用。由於專利行政執法在中國專利權保護中一直佔有重要地位,新《專利法》不但保留了這一模式,而且提高了行政處罰標准,並參照《商標法》、《著作權法》等知識產權專門法的規定,強化了專利行政執法許可權。具體地說,體現在以下兩方面規定上:
一是整合了對假冒他人專利和冒充專利處罰,並提高了行政處罰標准。2008 年《專利法》將2000 年《專利法》第58 條、第59 條合並為第63 條,修改為:「假冒專利的,除依法承擔民事責任外,由管理專利工作的部門責令改正並予公告,沒收違法所得,可以並處違法所得四倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處二十萬元以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任」。
二是賦予了管理專利工作的部門查處假冒專利行為所必需的行政執法手段。2008 年《專利法》增加一條,作為第64 條:「管理專利工作的部門根據已經取得的證據,對涉嫌假冒專利行為進行查處時,可以詢問有關當事人,調查與涉嫌違法行為有關的情況; 對當事人涉嫌違法行為的場所實施現場檢查;查閱、復制與涉嫌違法行為有關的合同、發票、賬簿以及其他有關資料;檢查與涉嫌違法行為有關的產品,對有證據證明是假冒專利的產品,可以查封或者扣押。管理專利工作的部門依法行使前款規定的職權時,當事人應當予以協助、配合,不得拒絕、阻撓」。這一條與中國現行《商標法》第55 條規定有相似之處,旨在通過賦予管理專利工作的部門查處假冒專利行為的行政職權,強化專利行政執法力度,進一步加強對專利權的保護。
3、完善保護專利權人的措施
此次修改明確將權利人的維權成本納入侵權賠償的范圍,完善了對專利權人財產的保護。同時增加訴前臨時措施與訴前證據保全的規定,進一步為積極保護專利權人權益增添了法律保障。
一是明確侵犯專利權的賠償應當包括權利人維權的成本,增加了法定賠償的規定。2000 年《專利法》第60 條規定:「侵犯專利權的賠償數額,按照權利人因被侵權所受到的損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定;被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數合理確定」。該規定存在以下兩個問題:一是沒有明確對權利人因被侵權所受到的損失或者侵權人因侵權所獲得的利益,應選擇哪一個作為優先的計算方式;二是沒有考慮在其規定的三種方式均難以計算的情況下,如何確定專利侵權損害賠償額。為解決上述問題,新《專利法》規定:侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素,確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。這樣,一方面增加了專利侵權糾紛中損害賠償額確定的可操作性;另一方面明確建立了專利侵權損害的法定賠償制度,與《著作權法》、《商標法》的規定達成一致。
二是增加了訴前臨時措施與訴前證據保全的規定。實踐中,有時會出現正在實施或者即將實施侵犯專利權人的專利權的行為,如不及時制止將會使專利權人合法權益受到難以彌補的損害的情況。但按照通常的訴訟程序,需要先行起訴,等到人民法院的判決發生法律效力時才能徹底制止侵權人侵犯專利權的行為。這時侵權行為業已發生甚至已經造成了嚴重後果。因此,為了充分保護專利權人的合法權益,很多國家專利立法規定了訴前的「臨時措施」,即在訴前向法院申請責令停止有關行為。《專利法》在2000 年第二次修改時也增加了這一制度。2008 年《專利法》對訴前責令停止有關行為在程序上進行具體的規范,便於在實踐中操作。此外,為防止侵權人在專利權人起訴之前轉移、毀滅證據,增加規定:為制止專利侵權行為,在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下,權利人可以在起訴前向人民法院申請證據保全。
(四)進一步促進技術應用
一方面,新《專利法》規定專利權共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該共有專利。既保障共有人對共有專利的合法權利,又促進共有專利的實施。增加防止專利權濫用的規定,針對不實施或不充分實施其專利的行為以及因行使專利權構成壟斷行為等進一步明確規定了強制許可手段。促進專利技術的流通和推廣應用。另一方面,為防止惡意利用已公知的現有技術申請專利,阻礙現有技術實施,幫助現有技術實施人及時從專利侵權糾紛中擺脫出來,引入了現有技術抗辯原則,規定實施的技術如果屬於現有技術,不構成侵犯專利權。
(五)履行國際條約
遵守知識產權國際公約、國際規則一直是中國知識產權立法的重要原則之一。中國《專利法》從授權標准、保護水平到強制許可等一系列制度設計中都體現了這些國際規則的精神。為達到相關專利國際公約的要求和履行對外承諾,根據國際知識產權公約的最新發展以及我國加入國際公約的情況,適時對《專利法》的相關內容進行修改,是必須和必要的。《專利法》第三次修改,對於遺傳資源的保護、為公共健康目的進行專利葯品的強制許可等方面體現了與國際條約接軌,規定了有賴於遺傳資源的發明創造應當說明遺傳資源的來源,對於非法獲取或利用遺傳資源並在此基礎上完成的發明創造不授予專利權;增加了葯品和醫療器械實驗例外(Bolar例外)的規定,使公眾在葯品和醫療器械專利權保護期限屆滿之後可以及時獲得價格較為低廉的仿製葯品和醫療器械,對解決公共健康問題具有重要意義。

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