工程承包人侵權

⑴ 實際施工人在什麼情況下可以起訴發包人和承包人

對方違約的情況下

⑵ 建築工程非法轉包過程中產生的侵權責任如何承擔

• 我國法律、法規及《司法解釋》均明確禁止轉包並對轉包的處理作出了明確的規定。

• 《建築法》第26條規定，承包建築工程的單位應當持有依法取得的資質證書，並在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。

• 禁止建築施工公司超越本公司資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建築施工公司的名義承攬工程。

• 禁止建築施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公建設工程施工合同糾紛中轉包的法律處理原則司的資質證書、營業執照，以本公司的名義承攬工程。

• 《建築法》第六十七條第一款規定：承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規定進行分的，責令改正，沒收違法所得，並處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。

• 國務院頒布施行的《建設工程質量管理條例》第25條規定，施工單位應當依法取得相應等級的資質證書，並在其資質等級許可的范圍內承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。

• 《建設工程質量管理》第六十二條規定：違反本條例規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得，對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。

• 工程監理單位轉讓工程監理業務的，責令改正，沒收違法所得，處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。可以看出，我國法律法規的轉包行為不僅嚴令禁止，而且規定了比較嚴厲的處罰措施。

• 建設部《建築業企業資質管理規定》第3條、第16條規定，建築業企業取得相應等級的資質證書後，方可在其資質等級許可的范圍內從事建築活動。任何單位和個人不得塗改、偽造、出借、轉讓《建築業企業資質證書》;不得非法扣壓、沒收《建築業企業資質證書》。

• 《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規定，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定，認定無效：

  (一)承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;

  (二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;

  (三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

  該《解釋》第四條同時規定，承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條的規定，收繳當事人已經取得的非法所得。很顯然，法律、法規，包括規章、司法解釋均對工程掛靠行為做了禁止性規定及否定性評價。

• 《司法解釋》第二十六條規定：實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

• 即實際施工人向發包人主張價款時，發包人是在欠付工程款的范圍內承擔責任，這里的欠付工程款，應指發包人依據總承包合同而欠付施工總承包人的工程價款。也就是說，實際施工人向發包人主張工程價款時，發包人在欠付施工總承包人價款的范圍內，把本應直接支付給施工總承包人的價款直接支付給了實際施工人，前提有兩個，

  （1），發包人欠付施工總承包人的價款，

  （2），施工總承包人欠付實際施工人的價款。筆者認為，此時，實際施工人直接向發包人主張工程價款的權利類似於行使債權代位權，即實際施工人主張價款的額度只能在發包人欠付施工總承包價款的額度內來向發包人主張。

• 如前所述我國《合同法》、《建築法》及《建設工程質量管理條例》均明確禁止轉包行為，我國《合同法》第五十二條明確規定違反法律法規的強制性規定無效，《司法解釋》第四條更是進一步明確規定承包人非法轉包建設工程的行為無效。 其次，轉包人因非法轉包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收。《司法解釋》第四條規定：承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。

• 在建設工程實務中，轉包人的非法所得通常表現為管理費，因此，在轉包的情況下，轉包人實際並沒有對轉承包人的建設工程建設活動進行管理，轉包人所收取的管理費就應作為非法所得予以沒收。

• 建設工程質量合格的，轉承包人可以直接向發包人主張工程價款。按照《司法解釋》第二條規定，雖然在轉包的情況下，轉包合同無效，但如果轉承包人(實際施工人)承建的建設工程質量合格的，轉承包人仍然可以主張工程價款，並且按照《司法解釋》第二十六的規定，作為實際施工人的轉承包人可以直接向發包人主張工程價款，發包人在欠付承包人(轉包人)價款的范圍內承擔責任。

• 轉包工程的，轉包人還可能受到行政處罰。我國《建築法》第六十七條第一款規定：承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，並處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。

• 國務院頒布施行的《建設工程質量管理》第六十二條規定：違反本條例規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得，對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。

• 工程監理單位轉讓工程監理業務的，責令改正，沒收違法所得，處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。可以看出，我國法律法規的轉包行為包不僅嚴令禁止，而且規定了比較嚴厲的處罰措施。

⑶ 工程承包人的權利有哪些

)承包人的權利
1)承包人對發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，可以請求順延工程日期，還可以請求賠償停止、窩工等損失
2)承包人在建設工程竣工後，發包人未按照約定支付價款的，可以催告發包人在合理的期限內支付價款
3)承包人對發包人逾期不支付價款的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償
4)承包人對隱蔽工程已通知發包人檢查，而發包人沒檢查的，承包人可以順延工程日期，並有權要求賠償停工、窩工等損失。
承包人的義務
1)隱蔽隱蔽工程的隱蔽以前，承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有檢查的，承包人可以自行檢查，填寫隱蔽工程檢查記錄，並將該記錄送交發包人。事後發包人對該隱蔽工程進行檢查，符合質量標準的，檢查費用由發包人負擔;不符合質量標準的，檢查費用由承包人負擔
2)勘察、設計的質量低劣或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期給發包人造成損失的，由勘察人、設計人繼續完善勘察、設計，減收或者免收勘察、設計費並賠償損失
3)施工人經過修理或者返工、改建後，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任
4)因承包人的原因，致使建設工程質量不符合約定，在合理期限內造成人身和財產損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。

⑷ 什麼是承包人侵權責任，及應具備的條件

《合同法》第282條規定的關於承包人侵權責任，是指因在建設工程合理使用期限內因承包人的過錯侵害他人的財產或人身權利依法應當承擔的民事責任。
根據本條的規定，承包人承擔侵權責任應當具備以下條件：
1、建設工程造成人身和財產損害是由於承包人的原因造成的;
2、必須是建設工程在合理使用期限內造成他人的損害;
3、必須是建設工程造成人身或者財產權利的損害;
4、承包人應當承擔損害賠償責任。

⑸ 施工合同 使用侵權產品 驗收合格 怎麼辦

您好，施工合同使用侵權產品，可參照《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

第三條建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復後的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

（二）修復後的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

⑹ 違法分包致第三人侵權的責任承擔

違法分包人應當承擔責任。違法分包人與承包單位承擔連帶賠償責任。回《建築法答》第六十七條承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，並處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。承包單位有前款規定的違法行為的，對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標准造成的損失，與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。《建築法》明確規定：禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。也禁止分包單位將其承包的工程再分包。

⑺ 建築工程糾紛一般的法律問題有哪些

1．建設工程民事糾紛
民事糾紛的特點： (1)民事糾紛主體之間的法律地位平等；(2)民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議；(3)民事糾紛的可處分性。這主要是針對有關財產關系的民事糾紛，而有關人身關系的民事糾紛多具有不可處分性。在建設工程領域，較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵權糾紛。
發包人和承包人就有關工期、質量、造價等產生的建設工程合同爭議，是建設工程領域最常見的民事糾紛。
2．建設工程行政糾紛
行政機關的行政行為具有以下特徵：(1)行政行為是執行法律的行為。任何行政行為均須有法律根據，具有從屬法律性，沒有法律的明確規定或授權，行政主體不得作出任何行政行為。(2)行政行為具有一定的裁量性。這是由立法技術本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應變性所決定的。(3)行政主體在實施行政行為時具有單方意志性，不必與行政相對方協商或徵得其同意，便可依法自主做出。(4)行政行為是以國家強制力保障實施的，帶有強制性。行政相對方必須服從並配合行政行為，否則行政主體將予以制裁或強制執行。(5)行政行為以無償為原則，以有償為例外。只有當特定行政相對人承擔了特別公共負擔，或者分享了特殊公共利益時，方可為有償的。
在建設工程領域，行政機關易引發行政糾紛的具體行政行為主要有如下幾種：
(1)行政許可，即行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請。經依法審查，准予其從事特定活動的行政管理行為，如施工許可、專業人員執業資格注冊、企業資質等級核准、安全生產許可等。行政許可易引發的行政糾紛通常是行政機關的行政不作為、違反法定程序等。
(2) 行政處罰，即行政機關或其他行政主體依照法定職權、程序對於違法但尚未構成犯罪的相對人給予行政制裁的具體行政行為。常見的行政處罰為警告、罰款、沒收違法所得、取消投標資格、責令停止施工、責令停業整頓、降低資質等級、吊銷資質證書等。行政處罰易導致的行政糾紛，通常是行政處罰超越職權、濫用職權、違反法定程序、事實認定錯誤、適用法律錯誤等。
(3)行政獎勵，即行政機關依照條件和程序，對為國家、社會和建設事業作出重大貢獻的單位和個人，給予物質或精神鼓勵的具體行政行為，如表彰建設系統先進集體、勞動模範和先進工作者等。行政獎勵易引發的行政糾紛，通常是違反程序、濫用職權、行政不作為等。
(4) 行政裁決，即行政機關或法定授權的組織，依照法律授權，對平等主體之間發生的與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛(爭議)進行審查，並作出裁決的具體行政行為，如對特定的侵權糾紛、損害賠償糾紛、權屬糾紛、國有資產產權糾紛以及勞動工資、經濟補償糾紛等的裁決。行政裁決易引發的行政糾紛，通常是行政裁決違反法定程序、事實認定錯誤、適用法律錯誤等。

⑻ 承包人侵權發包人有責任嗎

1、作為發包人你跟定是要承擔責任。
2、不過，造成孩子淹死的原因是由於承包人的過錯導致，因此，在你承擔責任後，你有權向承包人主張該賠償款。
3、也就是說，對孩子方來說，由你來承擔責任。之後是你跟承包人之間的責任。

⑼ 建設工程發包方未經承包方同意私自轉包怎麼補償利潤損失

建設工程發包方不會有轉包問題，應當是未經承包方同意將原來屬於承包人的工作另行發包給第三人吧！發包人這樣做不是轉包，是否違法需要根據具體情形確定，但至少是違約或者侵權了。承包可以對發包人因此對自身造成的損失(包括利潤等可得利益)依照合同與法律、法規向發包人提出索賠，通過協商、調解等方式處理。如果協商、調解不能達成一致，承包人可以申請仲裁或者提起民事訴訟。

⑽ 關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

新「建設工程施工合同糾紛案件司法解釋」1月1日起施行，優先受償權變化巨大！-工保網

作為與《民法典》相配套的司法解釋，《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡稱新解釋）在認定建設工程施工合同無效、無效合同工程價款的處理規則、合同解除及解除後果等方面都與民法典保持一致。

與此同時，作為對2002年《最高人民法院關於審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》、2004年《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱原解釋一）、2019年《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱原解釋二）的承繼，新解釋也對原規定進行了綜合梳理與細化調整。

此外，新解釋在行文上也調整了原解釋的一些文字細節，如在「不予支持」、「應予支持」前添上「人民法院」，減少了造成誤解的空間；將援引《合同法》條文統一調整為《民法典》相應條文，等等。

概而言之，新解釋是對《民法典》相關規定以及原解釋的吸收融合，是適應建築業法律法規和監管政策變化、為應對建設工程施工合同糾紛案件司法審判所面臨挑戰而提出的最新規定。值得注意的是，新解釋在出台之時便在後綴上冠上了「一」。這一方面與原解釋一作出區分，另一方面也為新解釋二、新解釋三的出台埋下了伏筆。期待最高法持續對建設工程施工合同糾紛制定司法解釋，為司法審判再添新翼。