① 職務侵權賠償如何適用法律
國家機關及其工作人員行使職權導致他人合法權益受損的行為,指的職務侵權行為。根據《民法通則》第121條規定:「國家機關或者國家機關工作人員在執行職務中,侵犯公民、法人的合法權益造成損害的,應當承當民事責任。」《國家賠償法》第2條規定:「國家機關或者國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人、和其他組織的合法權益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償的權益。」
比較以上兩條規定,不能看出它們有共同的特徵:(一)侵權的主體都是國家機關及其工作人員。(二)侵權行為都是發生在執行職務中。(三)侵權行為須是侵犯他人的合法權益。但是,二者仍存在兩大區別: (一)侵權責任的歸責方式不同。《國家賠償法》規定的職務侵權行為須是國家機關或者國家機關工作人員代表國家行使權力,執行職務過程中,未按法律、法規的具體規定行使其法定權力,履行其法定義務,而造成侵害了公民和其它組織的合法權益的職權行為。它是以違法為前提,以違法責任原則做為歸責原則的,不違法就不負賠償責任,故又稱為違法行使職權行為。在民法中,職務侵權只要國家機關或者國家機關工作人員在執行職務時,對他人的合法權益造成損害就要負賠償責任。它包括合法行為和違法行為造成的損害。是以過錯原則做為歸責原則的。
(二)被侵權對象的范圍不同。在國家賠償中,被侵權對象主要是職權的相對人,即某一或某一范圍內受國家機關職權管理和約束的特定的人,受賠償的也是這些人。而民法中職務侵權既包括職權的相對人,也包括相對人以外的第三人。例如公安人員在追拿逃犯時,不小心撞壞了第三人的東西,公安機關就應對第三人給予民法上的賠償。
所以,我認為民法上的職務侵權和國家賠償法的規定有相同之處,民法上的職務侵權比賠償法的范圍大,包含著賠償法的侵權 。二者存在 法律沖突。由於《國家賠償法》是專門法,而《民法通則》是一般法,按照專門法優先於一般法適用的原則,《國家賠償法》應當優先於《民法通則》適用。故職務侵權應先 按《國家賠償法》的規定來處理。該法沒有規定的 ,再按《民法通則》來解決。
綜上所述,我認為如果國家機關及其工作人員違法行使職權侵犯了他人的合法權益並造成損害的,應按《國家賠償法》的規定,給予國家賠償。如果國家機關及其工作人員依法(合法)行使職權侵犯了他人的合法權益並造成損害的,應按民法的特殊侵權依有關民事法律規定給予國家補償。
以上意見,只代表個人觀點。
② 什麼是「職務侵權行為」
所謂
職務侵權行為
是指
職務行為
的實施侵害了
第三人
的
合法權益
,對第三人構成回侵權的職答務行為。例如,公司甲的
法定代表人
乙驅車前往談判地點與公司丙洽談一筆房屋租賃
事宜
,在乙與丙公司簽訂完
租賃合同
回來途中,乙不慎將行人丁撞傷。在此,乙撞傷丁的
行為
則屬於職務侵權行為。
③ 如何界定職務侵權行為
2.侵權行為的發生必須是執行公務所致。如果不是在執行職務中或內是與執行職務無關的侵權容行為則不適用職務侵權行為的規定。但如果法律規定有為某種預防或防止義務而不為反而參與,則認為這是與其職務有關的行為,對因此造成他人損害的,也屬於職務侵權行為。國家機關工作人員的非職務行為、個人行為則不構成職務侵權。
④ 個人在履行職務的過程中的侵權行為該如何處理
民法通則第121條規定:國家機關或者國家機關工作人員在執行職務中,侵犯公民、法人的合法權益造成損害的,應當承擔民事責任。《最高人民法院關於審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第8條規定,法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員,在執行職務中致人損害的,依照民法通則第121條的規定,由該法人或者其他組織承擔民事責任。
所謂職務侵權行為是指職務行為的實施侵害了第三人的合法權益,對第三人構成侵權的職務行為。例如,公司甲的法定代表人乙驅車前往談判地點與公司丙洽談一筆房屋租賃事宜,在乙與丙公司簽訂完租賃合同回來途中,乙不慎將行人丁撞傷。在此,乙撞傷丁的行為則屬於職務侵權行為。
職務侵權行為的民事責任承擔,從責任主體上看,也可以分為對內責任和對外責任兩個方面。
首先,對外責任,主要是指由誰來直接對第三人或受害人承擔責任。組織對行為人在執行職務過程中因侵權而造成的損害承擔賠償義務。在此項賠償義務所產生的法律關系中,受害人是當然的權利主體,至於義務主體是誰,學者們有不同看法。一種意見認為,組織與行為人應當承擔連帶賠償責任,是共同的義務主體[10];另一種意見認為,義務主體只能是組織,組織是實體法上的當事人即加害人和訴訟法上的當事人即被告[11]。筆者認為,一般情況下,在發生職務侵權行為後,根據法人侵權理論或僱主責任理論,組織應該承擔行為的後果,受害人只能向組織請求承擔責任。我國的有關立法規定和司法上也基本是這樣操作的。在職務侵權行為形成的損害賠償法律關系中,受害人應向組織請求承擔職務侵權行為責任。
其次,對內責任,則是指組織或行為人在對外承擔相應的責任之後,組織與行為人之間的責任承擔。進一步說,即組織對行為人有無追償權,要求行為人承擔相應的民事責任的問題。在一般情況下,在職務侵權行為中,行為的法律後果完全由組織承擔,行為人不須承擔該行為的民事責任,不會產生職務侵權行為之對內責任。但在某些情況下,職務侵權行為可能導致對內責任的承擔:
(1)根據公司企業等組織的內部協議,行為人對職務侵權行為應該承擔相應的責任,至於此種情形下,組織是否享有追償權,能否向法院或者仲裁機構起訴要求行為人承擔其相應的民事責任,則要區分情況:A、若該責任依據是行為人與組織之間的民事協議,包括組織章程或者勞動合同,則該責任屬於民事爭議,組織可以據此向法院或者仲裁機構主張追償行為人應該承擔的責任。B、若該責任屬於內部管理方面的責任,如公司的管理規范,學校的管理規章等,其管理規范或者規章屬於組織內部行政管理方面的規定,不屬於民事爭議的范疇,故組織不能據此向法院或者仲裁機構主張其權益。而只能根據管理規范的要求,在組織內部,通過工資、獎金發放或者職位晉升等其他獎懲措施,讓行為人承擔其相應的責任,實現組織的利益。
(2)根據法律法規的規定,行為人與組織應該對外共同承擔連帶民事責任,在組織對外承擔責任後,可以根據其與行為人的事先協議或者有關約定,要求行為人承擔其相應份額的民事責任,反之亦然。在此情況下,由於該追償權屬於法律的明文規定,故該組織與行為人內部責任承擔的爭議屬於民事爭議的范疇,法院或者仲裁機構應予受理
⑤ 職務侵權與僱傭侵權的區別是什麼
職務侵權時抄止在代表國家行使權力過程中侵害公民、法人或者其他組織的合法權益的行為。只有以國家的名義,行使國家權力的行為。
僱傭侵權時指在從事僱主授權或者指示範圍內的活動;超出僱主授權,但客觀上表現為履行職務或者與履行職務有內在聯系的,就認定為是在從事僱傭。
⑥ 職務侵權罪
《刑法》第二百七十一條公司、企業或者其他單位的人員,利用職專務上的便利,將本單位財物屬非法佔為己有,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以並處沒收財產。
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。
如果你朋友不涉及國有單位,應該在五年以下量刑,有從輕情節的話可爭取到緩刑。
⑦ 職務侵權民事責任的構成要件
職務侵權民事責任的構成要件
1、行為主體必須是國家機關內或國家機關工作人員
2、行為容主體的行為必須是執行職務或行使職權中的行為。
3、致害行為必須是違法行使職權的行為。
4、致害行為必須上國家依法應對其負賠償責任的行為。