Ⅰ 建築工程合同糾紛起訴狀
建築工抄程合同糾紛屬於民事襲糾紛，起訴狀內容需要符合法律 規定。
《民事訴訟法》第一百二十一條起訴狀應當記明下列事項：
（一）原告的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位、住所、聯系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯系方式；
（二）被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；
（三）訴訟請求和所根據的事實與理由；
（四）證據和證據來源，證人姓名和住所。
Ⅱ 建設工程合同糾紛案的相關法律依據有哪些
1.建設工程施工合同中約定的獎罰條件違法公平、有償的基本原則，顯示公平的，應予撤銷。
2.雙方當事人在合同中約定的建築工程造價條款，合法有效。
3.工程質量存在問題，建設方超過訴訟時效起訴的，人民法院不予支持。有觀點認為，就建設工程質量瑕疵發生的修補請求權、損害賠償請求權等應適用《民法通則》第135條規定的2年普通時效。如《內蒙古自治區建設工程質量監督管理規定》第24條規定。
4.發現承包人聘用的管理及施工人員達不到資質，發包人有權單方解除合同，但對承包人已完成的經驗收合格的工程，應適當補償提前終止合同的損失。
5.代建單位遲延交房時間已超出了設計變更可以適當延期的合理期限，構成違約，應承擔違約責任。受託方要免除自己的遲延交房的違約責任就必須舉證證明遲延是由委託方設計變更造成的，但是設計變更所造成的遲延必須在合理的范圍內。
6.發包人提前使用未經驗收建設工程的，出現質量問題，應自行承擔責任。但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。(是否對保修期內出現的其他質量問題承擔責任)
7.合作開發房地產合同的，發包人與第三人合資成立新公司，由新公司繼受該項目的，承包人未獲得工程款，無權請求原發包人、合資的第三人承擔連帶責任。
8.建築安裝工程承包合同中約定的順延工期的條件不明確時，法院可根據一方當事人的申請，折算相應工程的工期。
9.工程結算鑒定結構已認定了增加施工部分的工程造價的，法院不宜在此基礎上，於鑒定結論外增加工程造價款。
10.名為購房合同實為建設工程承包合同的認定
11.《遺留問題處理通知書》不能否定主管部門核發的工程合格證書的法律效力，工程合格證書應作為法院認定該工程質量是否合格的依據。質檢部門在作出建設工程質量合格或優良等級認定的同時，出具的《遺留問題處理通知書》中開列的質量瑕疵，屬於合格工程中存在的需要整改的質量保修范圍。當事人提出的工程使用過程中發現的質量問題，不能推翻質檢部門對工程質量等級的認定及否定建設工程質檢部門核發的建設工程合格證書的效力。質檢部門核發建設工程合格證書的行為屬於一種確認性質的具體行政行為，具有可訴性。
12.名為房地產續建合同實為在建工程轉讓合同的區別和認定。當事人簽訂的房產續建合同沒有約定共同投資、共同管理、共享利潤、共擔風險的內容，而是約定一方向另一方支付確定的補償款，該續建合同應屬於在建工程轉讓合同的性質。作為在建工程的受讓方，在簽訂轉讓合同時並不需要必須具備房地產開發資格，受讓人繼續進行房地產開發建設的，則應具備此資格。
13.從事簡單的勞務性工作不需要特殊的施工資質，簽訂的施工合同系有效合同。
14.雙方當事人在履行合同過程中，實際增加了建築施工面積，但未約定計費的，依照原合同約定的結算標准計算。
15.審計機關建設項目的竣工決算審計是對建設資金使用的財務監督，不能約束和否定平等主體之間的民事權利義務關系。根據國家審計署《審計機關對國家建設項目竣工決算審計實施辦法》的規定，一方當事人提出的以未經國家審計部門審定為由，否定雙方認定的鑒定單位作出的鑒定結論，依法不能得到支持。
16.裝飾工程施工合同糾紛中認定工程造價不應僅以鑒定結果確定。認定工程造價應以雙方當事人的合同約定和預算、決算和還款協議為准，而不應僅以鑒定結果為准。
17.建設工程施工合同中約定審核結算書的條件未成就時，法院委託中介機構對工程量和工程價款進行鑒定，當事人在法院組織下就鑒定結論質證後，未提出足以反駁的相反證據和理由的，可以認定其證明力。
18.建設工程施工合同中發包方對承包方處以罰款，不受法律保護。
19.建設工程施工合同的履行中，承建方在對方拖欠支付工程款的情況下，對延期竣工享有後履行抗辯權。
20.雙方當事人約定了不按時支付工程進度款的違約責任和竣工結算後不支付工程結算款兩種情況下的違約責任，所涉工程沒有竣工的，應按拖欠工程進度款的違約條款承擔責任。
21.建築工程施工合同糾紛中違約責任的利息未約定付款時間的，應當從當事人主張之日起算。
22.建設工程承包合同糾紛中，審計機關對國家建設項目的決算審計並非最終決算依據，法院應對審計結果依法審查質證，並根據事實作出判決。審計機關對國家建設項目的決算審計，是國家對建設單位的一種行政監督，對承擔單位並無約束力，也不影響建設單位與承建單位簽訂的合同效力。在訴訟中法院對已經形成的審計結果應作為訴訟證據進行審查，能否採信取決於其是否具備法定要件。當審計機關對國家建設項目依法審計的工程價款與當事人已確定的工程價款不一致時，一般應以當事人的約定作為法院的判決依據。
23.受託人以自己的名義作為發包方與承包方簽訂建設工程施工合同，承包方不知道受託方與委託人之間的代理關系的，受託人是支付工程款的義務主體。
24.建設工程施工合同未約定工程款結算期限，承包人並未知道或應當知道發包人拒絕支付工程款，承包人請求保護的訴訟時效期間沒有起算。
25.由建設的單位向施工單位支付配合費，不是法律、行政法規的強制性規定，當事人對有關收費條款的約定對當事人應具有約束力。效力高於有關規章規定的取費標準的效力。
26.建設單位未經竣工驗收就開始使用工程，應當自其開始使用工程之日起計算利息。
27.發包方委託第三人與承包方直接進行工程款決算審核工作而達成的一致意見，可以作為承、發包雙方決算工程款的依據。
28.鑒定機構根據雙方約定按定額取費而計算出的工程造價中已包含當事人的利潤、稅費等內容，當事人主張增加的，不予支持。
29.建設工程合同中一方當事人主張返還名為保證金，實為無還款期限的借款的請求，應予支持。
30.建設工程施工合同糾紛案件的當事人雙方對材料價格有爭議時，如有明確約定且已經價格鑒定機構鑒定的，該鑒定結論即有證明力。
31.監理單位的意見不能作為已經竣工驗收的依據，該驗收報告不發生竣工驗收的法律效力。
32.建設單位為督促施工方盡快施工而向其發函推測工程的形象進度完成狀態，不構成訴訟中的自認。
33.利息是付款責任的附隨義務，屬於法定孳息，與當事人應有的付款責任同時產生。
34.沒有證據和事實推翻合同約定時，應當依照合同約定的方式結算工程款。一方當事人拋開合同約定的包干總價，提出對工程造價進行鑒定的申請，法院不應予以支持。
35.承包人未經發包人同意將建設工程全部轉包給第三人，應當按照實際施工人資質，據實結算工程款。
36.承包人未經發包人同意將建設工程全部轉包給第三人，發包人非轉包合同簽訂人，不能請求該轉包合同無效。非合同簽訂人不能請求他人簽訂的合同無效。人民法院對合同效力雖有主動審查義務，但是其審查范圍應是當事人訴至法院的合同。
37.不能以當事人選擇適用的建設工程施工合同格式合同文本中的通用條款為據，推定出發包人認可以承包人報送的竣工結算文件為確定工程款數額的依據。當事人應對此作出特別約定。
38.承包方與發包方簽訂合同後，又以內部承包合同的形式將由其履行的承建義務轉包給當事人，其行為應認定為「轉包」性質，當事人符合「實際施工人」的條件。
39.自然人同時擔任兩個企業法定代表人並未該兩企業利益簽訂工程發包合同的，由發包方承擔合同責任。一人同時擔任兩個企業的法定代表人，在以其中一個企業的名義簽訂工程發包合同，同時又為另一企業進行部分牟利，但未告知承包方的，應由發包人向承包人承擔合同責任。
40.受害方違約在先的，不能主張逾期營業損失。
41.建設施工中形成的債權可以轉讓，且受讓人在有效期限內可以行使該建築的優先受償權。
42.當事人對款項爭議焦點是款項性質及其歸屬的，屬於人民法院應作出裁判的內容，不需鑒定工程費用數額。最高院在審理建工工程施工合同糾紛案件中啟動鑒定程序持謹慎態度。如果鑒定機構出具咨詢意見就可解決問題的，就不再啟動司法鑒定程序。
43.法院應當依職權認定名為分包實為轉包的合同無效。
44.當事人就同一建設工程簽訂兩份不同版本的合同，發生爭議時應以備案的中標合同文本而非以存檔合同文本作為結算工程價款的依據。
45.委託代建合同關系中，受託人承擔的是過錯責任，而不是嚴格責任。
46.招標人與中標人未按《中標通知書》內容簽訂施工合同，對簽約在先的施工合同不發生變更的效力。
47.建設工程造價鑒定結論超出當事人約定的鑒定范圍的，不能作為判決的依據。
48.已付工程款是建設方應負的合同義務而非損失，在未超額給付工程款的情況下，以已付工程款利息計算違約賠償數額沒有依據。
49.建設工程施工合同未約定工程竣工日期，優先受償權的行使期限應適用《合同法》第286條的規定，不應將合同解除日類推為工程竣工日。
50.合同內容不明確，相關招標文件的內容具體明確的，可以作為明確雙方爭議點的依據。
51.在缺乏直接有效的工程款結算依據情況下，應綜合現有證據、證據責任分擔等作出裁判。
52.施工單位依照合同約定承擔違約金後不再承擔賠償責任。
53.建設工程施工合同中包含「最後雙方認可的工程總價」內容的讓利條款，不是附生效條件的條款。
Ⅲ 在建設工程勞務合同糾紛中存在掛靠情形時如何確定訴訟
【訴訟請求】
原告
呂某某
被告
某某建築公司、王某某、某某勞務公司、某某房地產公司
訴訟請求
四被告給付勞務費85,000元及利息（按銀行同期貸款利率標准計算，自2010年10月31日項目竣工起至判決給付之日），並互負連帶給付責任。
【部分證據】
原告舉證
證明目的
被告質證
欠據一份
1.原告與被告王某某對勞務費進行了結算；
2.被告欠原告勞務費85000元的事實
某某公司
1.沒有加蓋公司章子；2.王某某不是其項目經理，是某某公司該項目的代理人。
被告舉證
（某某公司）
證明目的
原告質證
司法審計報告
1.某某公司已經在開發公司撥付的工程款范圍內全部撥付給王某某沒有任何截留；
2.該工程對外的所有責任由王某某承擔。
對證據一的真實性無異議，認為被告要證明的問題與本案不具有關聯性。對承諾書的真實性無異議，但部分內容不具有合法性，能夠證明某某建築公司對王某某自稱是某某建築公司經理是認可的。
王某某的承諾
勞務分包合同
1.王某某承攬的勞務是由某某公司負責的，本案原告基於勞務合同案由起訴，遺漏了訴訟主體；2.王某某是該勞務公司的項目經理，本案所欠的工程款應該由某某勞務公司承擔。該合同能夠確認王某某有對外招募勞務人員的能力，而且對招募人員的工資負責，而且該合同已經經過建設部門備案。
對真實性、合法性、關聯性均有異議，通過審計報告和勞動監察部門的相關材料，可以證實某某勞務公司與某某建築公司的合同根本沒有實際履行。該合同亦復印件，須提供證據進行補強。
法院調取的證據
授權委託書
在建設部門調取的，被告某某建築公司與被告某某勞務公司備案合同中，某某勞務公司給王某某出具的授權書一份。
原告質證
認為該授權書不具有真實性、合法性、關聯性，而且該合同也沒有實際履行。
【判決結果】
一、被告王某某於本判決生效之日起十日內給付原告呂某某勞務費85,000元。
二、被告王某某於本判決生效之日起十日內給付原告呂某某勞務費利息（以85,000為基數，按中國人民銀行同期同類貸款利率，自2010年10月31日起至本判決確定的自動履行期限內的實際給付之日止）。
三、被告黑龍江省某某建築工程有限責任公司、被告黑龍江某某建築勞務服務有限公司對上述一、二項承擔連帶責任。
四、駁回原告呂某某其他的訴訟請求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務，應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費2,400元、保全費720元、公告費560元由被告王某某負擔。
【裁判要點】
一、原告與被告王某某形成勞務合同關系，原告已經履行合同約定的義務，被告王某某應當履行給付金錢的義務。
二、被告王某某與被告某某建築公司系掛靠關系，被告王某某以被告某某建築公司的名義對外進行民事活動，產生的債務被告某某建築公司應與王某某承擔連帶責任。
三、被告某某勞務公司出借公章給王某某出具授權書及與被告某某建築公司簽訂勞務分包合同，應當與王某某承擔連帶責任。
四、本案系勞務合同糾紛，根據合同的相對性的原則，原告向工程的發包方某某房地產公司主張權利沒有事實和法律依據，故原告要求被告某某房地產公司承擔給付責任的請求，本院不予支持。
Ⅳ 建設工程施工合同糾紛司法解釋二出台了嗎
根據《中華人民共和國民法通則》，《中華人民共和國合同法》，《中華人民版共和權國招標投標法》，《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定，結合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定的解釋。
Ⅳ 當前工程合同糾紛解決中司法鑒定存在哪些問題，如何加以完善
當前工程合同糾紛解決中司法鑒定存在哪些問題，如何加以完善？ 近年來，建設工程施工過程中的各類矛盾層出不窮，進入訴訟領域的糾紛也越來越多。此類案件大多涉及工程量結算、工程款支付及工期延誤等問題，並與拖欠民工工資、重點工程項目建設等關系民生、穩定和發展大局的多種元素揉合，日益成為法院審判工作關注的重點和難點。這類案件爭議標的額巨大、專業性強，往往需要專業機構對工程款、工程量進行評估鑒定，由此確定最基本的履行建設工程合同的事實。因此專業的工程造價鑒定在此類案件中佔有重要因素，甚至是一定程度上的決定性因素。［1］但從司法實踐看，建設工程施工合同糾紛案件中（以下簡稱建工案件）的司法鑒定存在費用高、效率低、定論難等諸多問題，已逐漸成為此類案件欠拖不決、服判率低的制肘因素，直接影響到法院的權威和公信。本文以成都中院審理的建設工程案件涉及的工程造價司法鑒定評估問題為分析標本，旨在提出完善現行建設工程造價司法鑒定製度的建議，以求拋磚引玉。 一、建工案件工程造價司法鑒定的「四難」現象 （一）因鑒定費用畸高，放棄申請，導致舉證難 絕大部分建工糾紛案件都是因為發包方拖欠建築承包方或實際施工人的工程款而引發。從一般的舉證責任來講，作為原告的實際施工人或承包方有義務提供被告拖欠工程款的事實和數量的證據，司法實踐中，原告方或根據合同的約定或根據實際發生的一些往來憑據做出工程決算並作為證據提供，而被告則往往以證據系原告單方提供而不予認可或不予質證。此時，當不符合最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規定的情形時，［2］法院只能要求原告提出司法鑒定的申請。由於鑒定費用高昂，本來就是被拖欠工程款的弱勢方原告常無力承擔該費用而不得不放棄申請。一旦原告不申請司法鑒定，法院難以查清案件事實，實體正義很難實現，即使以舉證不能做出判決也沒有真正解決糾紛，特別是在涉及拖欠民工工資的建工案件中，甚至埋下更嚴重的隱患，所謂司法的終決功能也無從實現。[3] （二）因多次鑒定，結論沖突，導致定論難 除法律規定的情形外，提出司法鑒定申請往往是負有舉證義務一方當事人的舉證行為。有些建工案件的原告在起訴時，向法院提供一份單方委託的造價鑒定結論，作為起訴的基本證據材料。進入訴訟後，被告以系原告單方委託為由不承認鑒定結論，原告只得向法院提出鑒定申請，期望通過法院的委託鑒定增強證據的合法性。法院同意後又產生一份鑒定結論。在某些案件中，當事人在鑒定過程中不配合提供鑒定材料，出爾反爾，在鑒定結論或判決結果出台後，當結果不利於己時，就以各種理由要求重新鑒定或在二審、申訴時提出有實質性影響的資料，法院為最大限度查明事實真相或減少纏訟的麻煩，也想取得最詳細、最全面的鑒定結論，又會委託鑒定，這樣又會產生一份鑒定結論。如此以來，因當事人可能濫用重新鑒定申請權，也因有些法官沒有嚴格把握重復鑒定的適用標准，導致有時同一案件產生多份鑒定結論，結論之間相互沖突，法官定論相當困難。 （三）因審理周期漫長，控管失措，導致進展難 建工案件的突出特點之一是審理周期長，普通程序的正常六個月審限內結案數極少。申報扣除不納入審限計算的主要理由就是工程造價鑒定，可以說工程造價鑒定已成為建設工程合同糾紛案件能否及時審結的一個瓶頸。鑒定結論一出，案件審結指日可待；無鑒定結論，結案遙遙無期。根據統計，2009年至2010年間，成都中院受理的一審建工案件平均審限為114天，遠高於其他案件的平均審限。而且工程造價鑒定有其自身規律，必須經過大量的審核工作、經歷一定的期限才能出具合乎要求的鑒定結論，更加影響了案件的審理周期。在兩年審理的涉及鑒定評估的66件案件中，平均鑒定時間147天，最長鑒定時間330天，鑒定時間在建工案件審理過程中所佔周期之長，可見一斑。司法實踐中，從法院決定鑒定送出《委託鑒定函》起，就只剩下對鑒定結論漫長的等待。此間，對法院而言，當事人何時選定鑒定機構，是否完成鑒定繳費，是否按照鑒定機構的要求提交鑒定材料，鑒定機構進行鑒定的進展如何等都不得而知；對鑒定機構而言，也許是當事人在搖號選鑒定機構環節拖延，在繳納高昂的鑒定費用環節躊躇，在提交鑒定材料環節推三阻四，又也許是鑒定機構本身因為沒有期限的禁錮就懈怠，因為 其他鑒定項目的繁多就擱置了。總之，在建工案件的工程造價鑒定中，需要結論的法院無力監督管理鑒定機構的鑒定進程，與案件無關的鑒定機構主管部門無心監督鑒定過程，用者不管，管者不用的鑒定體制使建工案件總易陷入「遲來的正義」的尷尬境地。 （四）因出庭虛置，措施無力，導致質詢難 因工程司法鑒定專業性極強，為減少紛爭，查清事實，鑒定人到法庭接受案件當事人和法官質詢非常必要，也是必須。民事訴訟法和相關法規等都對鑒定人出庭接受質詢進行了相關規定。但審判實踐中真正到庭接受質詢卻不多。在成都中院2009—2010年審理的66件涉及評估鑒定的案件中，鑒定人出庭只有3件，僅佔4.5%。有些鑒定人員雖然出庭接受質詢，但也僅對《鑒定結論報告》照本宣科，不能明確、有針對性地回答當事人對於鑒定過程中的存疑問題；有些鑒定人員出庭僅僅是記錄當事人的提問，然後稱將以提交書面補充鑒定意見的方式來回復當事人的質詢。這樣的狀況，只能使鑒定人出庭接受質詢這一規定形同虛設，法院對此也無約束手段，無能為力。
Ⅵ 建設工程施工合同糾紛如何處理
一、和解或調解
1、建設工程承包合同爭議時，當事人可以自行協商和解，或者通過第三者進行調解。
2、和解是指當事人通過自行友好協商，解決合同發生的爭議。調解是由當事人以外的調解組織或者個人主持，在查明事實和分清是非的基礎上，通過說服引導，促進當事人互諒互讓，友好地解決爭議。
3通過和解或調解解決爭議，可以節省時間，節省仲裁或者訴訟費用，有利於日後的繼續交往和合作，是當事人解決合同爭議的首選方式。但這種調解不具有法律效力，提起調解要靠當事人具有誠意，達成和解後要靠當事人自覺地履行。和解和調解是在當事人自願的原則下進行的，一方當事人不能強迫對方當事人接受自己的意志，第三方也不能強迫調解。
二、仲裁
1、建設工程承包合同當事人如果不願意和解、調解，或者和解、調解不成功，可以根據達成的仲裁協議，將合同爭議提交仲裁機構仲裁。
2、仲裁具有辦案迅速、程序簡便的特點和優點，而且進入仲裁程序以後，仍然採取仲裁與調解相結合的方法，先調解，後仲裁，首先著力於以調解方式解決。經調解成功達成協議後，仲裁庭即製作調解書或者根據協議的結果製作裁決書，調解書和裁決書都具有法律效力。
3、提請仲裁的前提是合同雙方當事人已經訂立了仲裁協議，沒有訂立仲裁協議，不能申請仲裁。仲裁協議包括合同訂立的仲裁條款或者附屬於合同的協議。合同中的仲裁條款或者附屬於合同的協議，被視為與其他條款相分離而獨立存在的一部分，合同的變更、解除、終止、失效或者被確認無效，均不影響仲裁條款或者仲裁協議的效力。國內合同當事人可以在仲裁協議中約定在發生爭議後到國內的任何一家仲裁機構仲裁，對仲裁機構的選定沒有級別管轄和地域管轄限制。
三、訴訟
1、如果建設工程承包合同當事人沒有在合同中訂立仲裁條款，發生爭議後也沒有達成書面的仲裁協議，或者達成的仲裁協議無效，合同的任何一方當事人，包括涉外合同的當事人，都可向人民法院提起訴訟。在人民法院提起合同案訴訟，應依照《民事訴訟法》的規定進行。
2、經過訴訟程序或者仲裁程序產生的具有法律效力的判決、仲裁裁決或調解書，當事人應當履行。如果負有履行義務的當事人不履行判決、仲裁裁決或調解書，對方當事人可以請求人民法院予以執行。執行也就是強制執行，即由人民法院採取強迫措施，促進義務人履行法律文書確定的義務。
3、合同當事人在遇到合同爭議時，究竟是通過協商，還是通過調解、仲裁、訴訟去解決，應當認真考慮對方當事人的態度、雙方之間的合作關系、自身的財力和人力等實際情況，權衡出對自己最為有利的爭議解決對策。
Ⅶ 建築工程合同出現糾紛了 怎麼辦 怎麼解決
在工程建設中，發生爭議是不可避免的，現大都採用和解、協調、仲裁、訴訟等四種方式來解決糾紛：
一、和解這是解決爭議的最佳方式，爭議方通過磋商對工程造價有爭議的部分進行溝通，相互諒解，達成共識，這樣既能解決爭議，防止損失擴大，又有利於雙方的友好合作。這種解決方式多用於爭議分歧不大，爭議方對爭議理解差距較小，且爭議方都願做出讓步前題下。
二、協調這是解決爭議的很好方式，爭議方在造價管理部門的協調下，對造價爭議中涉及的定額套用、工程量計算規則、材料價格調整、費率標准、工程造價文件時效性等造價爭議問題予以明確，通過造價管理部門的協調，使爭議方的造價糾紛得到解決。採用這種方式解決爭議，多源於爭議方對計價依據、相關造價政策的理解不夠，對造價管理部門專業知識權威性的信賴或依賴政府部門的行業管理和行政手段。
三、仲裁這是一種對爭議問題作出具有法律約束力的書面裁決，爭議方可以根據合同約定或爭議發生後達成的書面協議，提交仲裁機構對爭議問題提請仲裁。裁決作出後，當事人不可以就同一糾紛再伸請仲裁或向法院提起訴訟，當事人只能對仲裁協議的效力有異議請求仲裁機委員會作出決定或者人民法院作出裁定。
四、訴訟這是對爭議解決最終方式，爭議方在合同中未約定仲裁條款，發生爭議後又未達成書面仲裁協議或仲裁協議無效的爭議方可依法將爭議提交人民法院受理，由人民法院依據司法程序通過調查、作出判決、採取強制措施等來處理糾紛。參考來源：http://www.lawtime.cn/tjwuqing。
Ⅷ 建築工程質量糾紛應如何取證並進行審查
核心內容：在建築工程缺陷索賠中，專家的作用非常重要。在建築缺陷索賠中，專家通常進行調查，對缺陷原因進行評估;推薦修補辦法;確定維修費用。下面，法律快車房地產小編為您詳細介紹。
通常要求專家確定設計、安裝、和完成產品和設備安裝所需要的細心標准。例如，經常要求專家對工程師的設計是否符合設計師的細心標准加以評估確定。這些方面可以質詢的問題很多，比如技術、經驗、和專家的細心程度。
調查的性質、規模和范圍對於專家判定缺陷原因是至關重要的。如果調查只是初步的和有限的，則專家就沒有充分的資料數據判斷缺陷的原因。調查應當由與專家一起工作的工作人員進行，而不是提供證言的專家進行。調查人員採用的憑證和程序是很重要的。在某些工程項目中，調查司空見慣，已經成了例行公事。這些程式化的調查一般是可以信賴的，但也可能對一些細節缺乏注意。
對專家得出質量缺陷及其原因之間的因果關系的結論要加以質證。缺陷的發生可能是因為產品設計的不正確，設備的設計不正確，指定在設備中應用的產品不適當;安裝不正確;維護不正確。建築缺陷通常是上述幾個原因導致的。專家要區分是直接因果關系，還是造成缺陷的一個誘因。專家應足夠細心以區分是表面缺陷(如粉刷牆面裂紋)，還是結構性缺陷(例如基礎移位)。專家形成結論的科學基礎和事實基礎也應當質證，例如：
基於對缺陷原因的判斷，專家可能提出維修方案。維修費用是一個焦點問題。通常不允許更換缺陷工程所有的部件，比如實際只有5%的工程缺陷，就不能因此廢棄95%的完好工程。維修應當恢復到原來(竣工時)的條件，還是維修開始時的條件?這也是常常引起爭論的問題。因為發生質量爭議時已經是完工以後很長時間以後，工程已經被使用很長時間了。在一個案例中，法院判決業主有權恢復到同原來承包商簽訂合同以前的狀況，而不是取得正在更換工程的價值。維修缺陷工程的費用可能超過缺陷造成的價值損失或不動產的初始成本。專家提出的維修方案可能是特別費錢的方案。這都是確定判決結果應當考慮的。
此外，專家可能與維修工程有某種利益關系，這也是要加以審查的：例如，當事人是否已經給了專家大筆費用去設計維修工程?採用特定的承包商，或採用某個程序或產品，專家是否有特殊利益?如果付款給專家要其監督維修工程，專家也會有利益關系。如果專家提供的維修方案有缺陷，專家的能力就會受到質疑，並從而使他的整個觀點受到懷疑。
最後，維修費用要由專家計算、監督甚至確定。無論什麼情況，維修費用的細節都要同專家核實。適當的取費因素以及專家的計算方法都應當加以審查。質詢的問題包括，計算是否反映當地的經濟，財政和市場情況;當地的成本變化;以及其他因素可能影響具體缺陷。不可預見費用和間接費用通常在計算中採用，利潤、企業管理費(總部管理費)用、和設計費用等都應加以審查。常見的問題，如：什麼樣的維修設計和費用可以彌補設計和施工缺陷?
在建築缺陷索賠中，證據材料的製作尤其重要，因為判斷是否存在缺陷責任往往要看被告是否達到了本行業的細心標准，從而判決當事人是否有過失。這需要專家評估實際履行過程。因此，工程項目的完整書面記錄和文件不僅能描述項目的實際完成情況，而且也成為確定實際履行情況的唯一根據。這也是專家獲得必要文件，形成其結論的最經濟的途徑。沒有完整的項目完成記錄，專家可能不能得出完整的和最終的結論。
下列承包商和設計人的文件對於描述項目完成情況是有用的：每日報告、照片、日記、備忘錄、工作會議記錄、變更令，分包商、設計人和業主之間的來往記錄、進度付款請求、施工進度計劃。
此外，通過證據材料製作，收集施工和設計合同的副本，從而確定哪一個承包商或分包商安裝或履行了缺陷工程。
承包商、分包商、和供應商可能要對違反合同承擔責任。收集證據材料還要收集其他已經作出的擔保。在信函、備忘錄、會議記錄或電話記錄中可能作出了有關合同履行和質量方面的陳述。產品宣傳可能擴大承包商的擔保范圍，應當納入證據材料中。在一個案例中，在合同磋商過程中承包商給業主的產品宣傳中要在合同規定的一年擔保期之外提供20年的擔保。這樣，由於工程在竣工6年以後開始脫落，法院判決承包商承擔維修責任。因此，合同、其他書面記錄的陳述、以及產品宣傳資料應當包括在證據材料中。
工程缺陷索賠的證據材料應注意下列材料，不動產的租賃、轉移，維修記錄，有關房主對房屋缺陷的投訴記錄。
房屋所有權變更的文件往往涉及列舉缺陷情況，這對於後來的購買者訴訟很重要。維修記錄往往能顯示由於維修保養不適當，或疏於維修使得缺陷變得更加嚴重。
Ⅸ 有關建築工程的工程司法鑒定的問題。
建設工程施工合同糾紛案件主要有三類，一類是工程款糾紛，一類是工期糾紛，還是一類是工程質量糾紛。此外，若工程建設造成周邊建築物的損害，還存在侵權糾紛。而要處理好這些糾紛，往往涉及到四類鑒定，分別是工程造價鑒定、工期鑒定、工程質量鑒定、安全事故鑒定。而工程質量鑒定，除了需要鑒定質量問題產生的原因，還要鑒定修復方案，以及修復方案之工程造價。
是否需要鑒定，實施哪些鑒定，以及實施鑒定後的鑒定意見，往往決定著案件的最終裁判結果。筆者曾經中途代理一工程款案件，按照財務交接會議紀要，被告需要支付原告工程款500餘萬元，但是按照工程造價鑒定意見，原告需要返還被告800餘萬元工程款，正反相差1300餘萬元。法官審理案件、代理人代理案件主要工作就是圍繞司法鑒定展開。人們說，打官司就是打證據，而對於建設工程施工合同糾紛而言，打官司就是打「司法鑒定」。
但是，決定著建設工程糾紛案件裁判結果的司法鑒定卻存在眾多疑難問題，各地法院、仲裁委對這些疑難問題往往缺乏統一的認識，造成同案、類案不同鑒、不同判情況，進而，影響法院的司法權威。
筆者結合十多年來專門從事建設工程訴訟代理的經驗，總結了建設工程司法鑒定中存在的十多個疑難問題，並歸納了這些疑難問題的主要觀點，在此基礎上，談談自己的看法。
一、關於司法鑒定依當事人申請還是依職權啟動問題
《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》）第二十五條規定：「當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出„„對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律後果。」
該規定表明，負有舉證責任的當事人應當提出鑒定申請。司法鑒定依當事人申請啟動。若負有舉證責任的當事人不申請，則應當承擔舉證不能的法律後果。
然而，《安徽省高級人民法院關於規范全省房地產案件鑒定工作的若干意見（試行）》第十條規定：「當事人沒有申請，有下列情形之一的，人民法院可依職權委託鑒定：（一）建築物質量存在安全隱患，可能造成人身和財產安全危害，當事人對質量是否合格存在爭議的；（二）建築物未經驗收合格交付使用，當事人對工程質量有爭議的；（三）當事人惡意串通，故意低價轉讓國有資產，損害國家或公眾利益的；（四）當事人違反國家法律、行政法規強制性規定，導致房地產合同無效的；（五）其他應當由人民法院依職權委託鑒定的。」
該規定表明，在當事人不申請的情況下，法院可以就涉及到安全隱患、損害國家或者公眾利益等情形依職權進行鑒定。
顯然，根據最高院的司法解釋，鑒定只能依當事人申請啟動，而根據安徽省高院的意見，則在當事人不申請啟動鑒定的情形下，對一些特殊的情形，法院可以依職權啟動司法鑒定。
不過，2013年1月1日施行的《民事訴訟法》第七十六條規定：「當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人；協商不成的，由人民法院指定。當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委託具備資格的鑒定人進行鑒定。」
因此，關於司法鑒定是依當事人申請啟動還是法院依職權啟動問題已經有了明確的結論，即依當事人申請啟動，當事人不申請，法院認為需要鑒定的，應當依職權啟動。
但是，法院如果依職權啟動，鑒定費應由哪一方當事人預先支付呢？是否會出現應當承擔舉證責任的當事人因不願或者沒有能力預先支付鑒定費而故意不申請，而留待法院依職權啟動的情況呢？這些問題均需要最高院通過新的司法解釋予以明確。筆者認為，如果解決了鑒定費由哪一方當事人預先支付的問題，則需要法院依職權啟動的情形會大大降低，即司法解釋中可以規定：涉及需要鑒定的，鑒定費用由案件當事人按同等比例預先支付，鑒定費用最終由責任方承擔。
二、關於司法鑒定是否准許的評判標准問題
當一方當事人申請司法鑒定，法官通常會詢問另一方當事人是否同意。若同意，則不存在司法鑒定是否准許的評判標准問題。但是，另一方當事人往往會反對司法鑒定。此時，法官則需要做出是否准許的決定，這就涉及到准許鑒定或者不準許鑒定的標准問題。雖然《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）規定：僅就有爭議的事實予以鑒定，但是，何為有爭議的事實？如何評判？實踐中存在爭議。需要特別說明的是，本文中的「是否准許鑒定的評判標准」僅限於從定性角度，訴訟請求可以成立的情況下的評判標准，若訴訟請求從定性角度本身不能成立，則也談不上准許司法鑒定的評判標准問題。
（一）關於工程造價司法鑒定評判標准
當事人訴訟請求中要求給付工程款對應的工程造價是否已經確定，確定了則無需鑒定，不確定則因存有爭議而需要鑒定。
而確定與否，關鍵看當事人是否提供了合法有效經過質證可以作為認定事實依據的證據。如：是否有已完工程造價或者結算造價的書面證據？若有，且有雙方有權代表的簽字確認，則工程造價已經確定，無需鑒定；如果通過社會審價，是否有審價報告之證據？如有，且雙方當事人以及造價咨詢單位已經在審價報告中的審定單上簽字蓋章，則工程造價也已確定，無需鑒定；遇到合同雙方當事人約定逾期不結算視為認可結算的情形的，如發生了約定的情形，且有合法有效的證據予以證明，則工程結算造價已經確定，無需鑒定。
此外，關於固定價合同，有些法官認為根據《司法解釋》，固定價合同不予鑒定。事實上，固定價合同分為固定單價合同與固定總價合同，而兩者最根本的區別就在於工程量是否可以調整、是否按實計算，前者可以調整，後者不可調整。顯然，固定總價合同，固定總價的部分不予鑒定，但是，固定單價合同，因為工程量可以調整或者說按實際發生的工程量計算，那麼如果雙方對工程量存有爭議，則需通過司法鑒定予以認定。此外，就是固定總價合同，在實際履行過程中還會發生一些變更、簽證以及索賠，而就該部分而言，雙方當事人就其造價往往也不能達成一致意見，即存有爭議，故即使是固定總價合同，該部分也需要通過鑒定來認定。
（二）關於工程質量司法鑒定評判標准
工程質量司法鑒定是否准許，雙方當事人往往爭議很大，事實上，鑒定與否，往往也直接決定了案件的審理結果。