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民合同侵权择一主张

发布时间:2021-07-13 07:40:11

1. 高分悬赏~~关于《侵权行为法》的三个问答题,可追加50分。

1.(1)侵犯人身权而产生的债权由被害人的继承人继承,得请求赔偿损害之债权人为其法定继承人。
(2)有。餐厅以甲餐厅名义经营,由乙实际经营,丙为餐厅建筑物所有者,丁为过失一方。甲与乙的约定对第三人无约束力,甲可在赔偿后向乙追偿。丙作为建筑物所有人对建筑物未设太平门承担责任,乙作为丁的雇主可在赔偿后按丁的过失向丁追偿。
2.(1)乙丙戊承担连带赔偿责任,丁无责任。乙丙保管不善,戊酒后驾驶,承担相应责任。丁没有过失,且属不知情第三方,没有承担责任的义务。
(2)由于甲乙之间存在保管合同关系,除损害赔偿外,甲有权要求乙退还保管费并承担相应违约责任。
3.(1)已的行为是无因管理,应由受益人即乙承担己支出的必要费用,由于己无民事行为能力,因此此费用由其父庚承担。
(2)是,但不能完全主张。丙丁为侵权人,丁是戊公司员工,车祸时正在执行职务,因此庚有权要求丙丁戊承担赔偿责任。但是根据责任划分,丙丁只承担90%的赔偿责任,即45000元,因此并不能赔偿所有费用。
(3)有。丙丁应当承担的责任比例各是45%,当丙完全支付赔偿后,有权向戊请求45%的金额返还,即22500元。戊支付该笔费用后,可向丁追偿。

时间仓促,不足之处请指正

2. 为什么侵权与违约只能择一法理上有什么依据

侵权行为是指:行为人由于过错侵害他人的财产和人身,依法应当承担民事责任的行为,以及依法律特别规定应当承担民事责任的其他损害行为.
违约行为是指:合同法事人由于过错不履行或不完全履行合同义务的违法行为.
区分标准:
1,违约行为的违法性表现在当事人违反自己设立的,并针对特定当事人的义务.合同义务是合同法事人具体约定的义务,违反此种义务便构成违约行为.而侵权行为的违法性体瑞在违反法律直接规定的\针对一般人的义务.
2,违约行为是以合的有效存在为前提的,没有合同,或者当事人订立的合同无效,则不能发生违约行为.而侵权行为发生时崇洋媚外事人往往并不存在着合同法律关系,而只是因为侵权行为的存在,才在当事人之间产生了侵权损害赔偿关系.
3,违约行为侵害的对象是因合同产生的债权,即相对权,而侵权行为要害害的对象是财产权\人身权等绝对权.
4,违约行为的主体是特定的,也就是仅限于合同法事人.由于只有具有民事行为能力的人才能成为合同的当事人,因此违约行为的主体也只能是具有民事行为能力的人.而侵权行为的主体在一般情况下是不特定的,行为人可以是完全民事行为能力人,也能可是无民事行为能力人或限制民事行为能力人.
5,实施违约行为将承担违反合同的民事责任,实施侵权行为将依法承担侵权的民事责任,两类责任制度也是区别的标准之一.

3. 一个合同中并存一个违约行为和一个侵权行为,如何诉讼

在这情况下最好打侵权违约官司。

4. 民事诉讼中合同法和侵权责任法可以出现在一起案件中吗

民事诉讼中,民事纠纷的基础事实可以产生不同性质的请求权,从而发生违约责回任与侵权责任的竞答合,也就是一起案件里同时涉及合同法与侵权责任法的请求。但根据最高人民法院的司法解释,发生请求权竞合的,当事人起诉时只能选择一种请求权进行诉讼,在法院开庭之前还可以进行变更。但选择一种请求权,则意味着另一种请求权的放弃。

5. 合同法122条在实务中存在哪些解释适用难题

您好,本条规定了违约责任与侵权责任的竞合。
《合同法》第一百二十二条
因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

违约责任与侵权责任竞合是民法界议论的热点课题,如何解决责任竞合,多数意见是允许受害人单一选择请求权的主张,认为受害人要么请求侵害人承担违约的民事责任,要么承担侵权的民事责任,二者只能择一,不得行使两个请求权。

违约责任与侵权责任竞合,是说债务人的违法行为,既符合违约要件,又符合侵权要件,导致违约责任与侵权责任一并产生,又违约责任引发债权人索赔的请求权,侵权责任也引发债权人索赔的请求权,两个请求权有重迭之处,形成请求权的竞合。如果允许债权人不受限制地行使两个请求权,就会导致债务人因请求权的重叠而承担双重民事责任,造成不公。

按照本条的规定,违约责任与侵权责任竞合的,受损害人可以选择违约责任或者侵权责任请求对方承担。

6. 民事诉讼中的“谁主张,谁举证”的原则的一些问题


一、违约责任中举证责任倒置的规定及详解

1.《民法通则》第111条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的,另一方有权要求履行或者采取补救措施,并有权要求赔偿损失。

2.《合同法》第107条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

3.《合同法》第110条:当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:

(一)法律上或者事实上不能履行;

(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;

(三)债权人在合理期限内未要求履行。

4.《合同法》第117条:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。

本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第5条规定:在合同纠纷案件中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的,由负有履行义务的当事人承担举证责任。

从上述规定,我们可以得出,在合同法中贯彻的是“过错推定责任”原则(对此,学术界存有争议,有的学者认为,违约责任适用严格责任的归责原则——编者注),即首先假定违约方有过错,然后由其就合同不履行为客观事由或债权人的怠于行使权利而非自己的过错所造成负举证责任。

二、侵权责任中举证责任倒置的规定及详解

在侵权诉讼中,通常有三大事实需要证明:第一,损害事实;第二,损害由侵权人的过错所造成;第三,侵权人的行为与损害结果之间有因果联系。举证责任倒置的原则并不意味着上述事实均由对侵权行为持否定态度的被告承担,而只是将侵权案件中较难以证明的对象倒置于被告,通例为,损害事实的举证责任归于原告,而其他两种事实则由于具体侵权类型的不同分属于原告,被告或全归于被告,以下面《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中规定的八种特殊侵权为例:

1.产品专利侵权案件。司法解释中规定,因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。在此种情形下,被告负严格责任,其不能以无过错为抗辩事由,同时,原告要负举证损害事实与被告的行为有因果联系的责任。

2.高度危险作业责任。司法解释中规定,高度危险作业致人损害的侵权诉讼,由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任。在此种情形下,被告也要负严格责任,其不能以无过错为由而推卸责任,但是可以以原告的故意为抗辩事由。原告也要负举证损害事实与被告的行为有因果联系的责任。

3.环境侵权责任。司法解释中规定,因环境污染引起的损害赔偿诉讼,由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。此种情形下,实行的是严格责任,但是与上述两种情形不同的是,被告还要负担举证其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任,原告的责任因此而减轻。

4.高空物体脱落致人损害责任。司法解释中规定,建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼,由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。此种情形下,被告要对其对损害发生无过错负举证责任,原告要负举证损害事实与被告的行为有因果联系的责任。

5.动物致人损害的责任。司法解释中规定,饲养动物致人损害的侵权诉讼,由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任。此种情形下,被告是否有过错不是成立此种责任的构成要件,原告负担原告要负举证损害事实与被告的行为有因果联系的责任。

6.产品责任。司法解释中规定,因缺陷产品致人损害的侵权诉讼,由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。此种情形下实行的是严格责任,但被告可以以法律规定的事由而抗辩,同时,原告要负举证损害事实与被告的行为有因果联系的责任。

7.共同侵权责任。司法解释中规定,因共同危险行为致人损害的侵权诉讼,由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。在此种情形下,原告要首先证明两个侵权人之间存在共同的故意,然后由被告举证其共同行为与损害结果之间不存在因果联系。

8.医疗事故责任。司法解释中规定,因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。此种情形下,医疗机构的举证责任相对较重,其不仅要证明其不存在医疗过错,还要证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果联系。

7. 因产品责任打官司,案由是什么因产品质量打官司案由又是什么可以一个用侵权纠纷,一个用合同纠纷吗

如果是一件事情,只能侵权或者合同违约纠纷择一主张,不能同时主。但是如果主张侵权如果败诉,那可以重新起诉合同违约,反之亦然,如果先提出合同违约败诉,可以再提起侵权诉讼,只是不能同时提起两个诉讼,也不能一个胜诉以后再提另一个。

8. 雇佣关系和侵权关系并存的情况下,择其一,是哪部法哪条规定的

《最高人来民法院关于源审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。
类似的,如《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其它法律要求其承担侵权责任。”

9. 民事诉讼中合同法和侵权责任法可以出现在一起案件中吗

您好!在法条引用上,二者可以出现在同一起案件中,但若是指侵权责任与违约责任的竞合,则同一起案件中侵权责任和违约责任不能并用。
所谓违约责任与侵权责任竞合,是指合同当事人一方的违约行为同时又符合侵权要件,导致违约责任与侵权责任一并产生,违约的责任的请求权与侵权责任的索赔请求权发生重叠,形成请求权的竞合。
违约责任与侵权责任竞合具有以下主要特征:
(1)竞合责任必须是同一不法行为而造成的。一个不法行为产生数个法律责任是责任竞合构成的前提条件。如果行为人实施两个以上的不法行为引起侵权责任与违约责任同时发生的,应适用不同的法律规定,承担不同的责任。
(2)竞合责任必须是同一不法行为既符合侵权责任的构成要件,又符合违约责任的构成要件,使两个民事责任在同一不法行为上并存。
(3)竞合责任必须是同一民事主体。引起违约责任与侵权责任同时发生的同一不法行为,是由同一个民事主体实施的。这一不法行为同时符合侵权责任与违约责任的构成要件。因而,其可能承担双重责任的主体是同一人,其可能享有双重请求权的主体也是同一人。
(4)受害人只能在违约责任与侵权责任中选择一种责任提出请求,而不能同时基于两种责任提出两种请求。侵权责任与违约责任同时并存,相互冲突,但当事人只能获得一次给付满足,如同时并存获多次满足,对责任人是不公的。

10. 以合同关系主张法院作了判决后,再以侵权起诉连带责任或赔偿可以吗

当然不可以了 你这么做会因同一事项得到两项赔偿的 除非两个诉 诉讼请求不同 否则构成重复起诉

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