A. 请问一下大家实用性专利的是否侵权问题
侵权是指你使用到了对方专利里的技术,打个比方,对方里面描述了A这么一个特征,然后你改动了,改成了A+B,你的专利可以授权,但是,因为你使用到了A,所以,是侵权;如果你改动成了B,专利可以授权,同时也不侵权。
注意一点,专利授权并不代表不侵权。建立在他人技术之上的,如果只是简单的添加一些东西,而不对实质性内容进行改动,可获得授权,但侵权风险也比较大~~
B. 陈彼得诉《九层妖塔》音乐侵权胜诉,知识维权之路难吗
《九层妖塔》这个电影播出之后,一直受到网友热议,无论是在剧情还是特效制作中,我们都可以看到制作组十分良心。而在2018年这部出品的电影,却在没有经过原创作者授权的情况下使用了陈彼得的音乐作品。而在近日陈彼得的法律维权也得到了胜诉,有许多人感慨知识维权之路真的很难。但是只要敢于抗争,敢于用法律维护自己的权益,自己的劳动成果,相信国家法律会给一个公平审判。
而在这次两方经纪公司进行法律维权时,抄袭作者的经纪公司巨人坚称自己没有抄袭,甚至在自己的微博平台上发布了简谱。但是随即而来的便是许嵩经纪公司,直接将两首歌曲的五线谱放在对比,可以看出抄袭现象十分严重。
C. 侵犯知识产权罪要判死刑吗
您好,到现在还没有因为侵犯知识产权被判死刑的,加油~
D. 是山寨文化还是商标侵权
正方
社会学家、资深评论家艾君在《“山寨文化”表现出一种民间智慧和创新》一文中对“山寨产品”这样定义:“山寨产品”:为市场存在着的一种固有的产品因为长久没有创新和换代,而通过“复制、模仿、学习、借鉴和创新改良”推向市场的一种“快速、满足平民、适销对路、具有多功能性低价位”的品牌产品。
“山寨文化”:指山寨产品从策划、创意到加工制造,以及推向市场过程中,在生产者和消费者以及社会上所形成的一种被社会广泛关注,或者引起争议的文化现象。
山寨现象为市场经济培育期的必然现象,“山寨模式”是发展中国家市场经济发展的必由之路。对待“山寨文化现象”我们应该在“科学发展观”的指导下,剔除一些糟粕,采取包容之心,批判地吸收和接纳。完全赞美一种文化,不是对待文化的科学态度和思维,而是固步自封和愚昧的表现。完全取缔和否定一种文化,也不是对文化的辩证理解和分析,而是机械主义的主观意识在作怪。而当“山寨产品”大量流入市场,这是对消费者的一种伤害,这是其一;其二,“山寨产品”生产经营毫无规章可循,政府亦难以有效管理,且是对“品牌文化”的一大打击。
“品牌产品”的市场受到严重挤压,并非“山寨产品”风暴所致,这与生产“品牌产品”的企业自身因素如管理、产品创新、销售等环节也不无关联。试想,在“山寨产品”未到来的“纯净时代”,品牌不也是如海水般起伏沉浮?
政府唯一要做的是,就是去有效地规范“山寨市场”,使之良性运营,如在质量监控、消费者知情权等等方面进行合理管理。
“品牌产品”之所以抵不过“山寨产品”,说明在创新意识上、市场营销上可能已落后,有待进一步改进。同时至少也说明“品牌产品”的市场占有观念须改变。除了满足高端需求,大量普通老百姓的大众口味也应当以一种人们乐于接受的方式去满足。在此,“山寨文化”可以说是一种“草根文化”,不必以一种高雅来定式衡量, “山寨手机”的智慧总能让一些缺乏创新精神的国产品牌无地自容。现在,山寨机已经成为一种非主流手机文化,狼性,创新,迎合市场的山寨机精神影响着越来越多的人。不论是大型手机卖场还是小型的手机店内,几乎都能见到“山寨机”的身影。
山寨现象是否侵犯知识产权姑且不论。但看这些山寨产品,就可以发现都是缺少“内核”——技术含量不高或容易为民间所复制,有时候复制品比被复制品还质优价廉。山寨文化其实是一种消解主流的文化,是草民对垒精英的文化。山寨文化产品对于文化产品的价格定位、便民实用、更新速度等,都是很好的刺激和促进。
山寨并不是简单地盗版、剽窃和抄袭,山寨产品也有技术含量,山寨产品存在和发展也有一定的道理。 “山寨版春晚”和央视的春晚大PK。这台“山寨版春晚”就绝对不是抄袭,而是肯定有创新的,对此许多网民反应十分强烈,纷纷表示会观看,就证明它有存在的价值。他表示山寨文化也是一种大众文化、一种草根文化,又不丢人,在一定程度上反映出普通人的文化需求。
山寨文化产品对于“庙堂”文化产品的价格定位、便民实用、更新速度等,都是很好的刺激和促进。
山寨文化是民间创新力量的表现。从山寨产品的情况看来,固然有一些是伪劣产品,但多数是通过借鉴模仿而赋予创意的产品,有的产品特别是手机产品,往往整合了很多不同优质品牌的长处,再根据草根平民阶层的需求,增加新的功能,从而形成了一种新的产品。至于山寨影视,特别是山寨新闻联播、山寨明星等,则更是“山民”利用名牌栏目的名气和名人的良好社会形象,借以表达自己对社会种种不良现象特别是官场腐败的痛恨,从而表达出自己对公序良俗的渴望,对美好生活的向往。其间,充满了调侃式的、极具幽默感的方式、语言和感情,反映了民众通过平和的方式和手段,表达渴望变革的善良情怀。这无论在山寨产品创造和利益诉求的表达方面,都是一种创新,是民间和谐文化的创新。
山寨文化是对相关行业特别是垄断行业暴利行为的反抗。
山寨文化是促进技术创新、发展新型科技的重要力量。从模仿到创新,是技术进步产品创造的必然途径。山寨文化的很多产品,都是对先进产品的模仿。模仿并不违法,也不失德。大量的山寨产品的出现,山寨企业之间的竞争,山寨企业和庙堂企业的竞争,客观上对促进各自产品的更新换代,促进各自从功能到样式的不断创新,从而推进整个社会技术创新、科技发展。
“山寨文化”,是对山寨现象的高度概括,是对市场经济条件下不规范的、不受政府管束的民间性、规模性、群体性模仿(当然也有盗版)、创新活动的社会现象的概括。
山寨文化是作为发展中国家、市场经济不够完善国家的一种必然的的社会文化现象。客观上促使体制内行业对于自己的服务素质、利润(有时甚至是暴利)空间的反省。。
继去年12月上旬网络曝出山寨“结盟帖”,准备筹备成立中国山寨协会后,“山寨协会”章程草案日前也正式出炉。在这份“中华山寨经济创新促进会”章程草案中,“山寨”被重新定义为“高仿、创作、创造、制造”,并明确要求会员“不能有假冒伪劣记录,不存在商标、专利、版权等知识产权侵权行为”“山寨”被重新定义为“高仿、创作、创造、制造”,其“鲶鱼效应”有效地促进产业的发展与创新。山寨要正名,自主创新是唯一出路。山寨文化之所以能风行全国,皆因为其最平民化的时尚,最全民化的娱乐,它巧妙地在社会文化多元化的背景下捕捉到了人们的猎奇、从众等心态,形成一股备受关注的态势。所以说,山寨文化就是大众文化,就是平民文化,就是草根文化。
技术的普及和进步让行业门槛越来越低,要不然人家小作坊咋就整出来呢?我可没听说过山寨卫星什么的。不过,那些所谓的大牌公司倒要好好反思一下,你的渠道优势去哪里了?你的研发团队了解最普通民众的消费需求吗?铺天盖地的广告咋就不灵了呢?就商业而言,山寨无疑有让其成功的“核心竞争力”,“山寨起义”的背后,或许蕴含了些许真正意义上的技术进步和商业模式上的创新。
正是在山寨文化的影响之下,正规手机的生产厂家才感受到了巨大的生存压力,才会做出相应的应对之策,从而真正为消费者带来实惠。 “山寨”是相对“主流”而言的,但“山寨”绝不仅仅是简单的模仿,而是有超越和创新。山寨产品的物美价廉,以及对主流垄断市场的冲击,不仅是“山寨”创新与超越的证明,更是驱使主流市场不断进取的一条不可或缺的“鲶鱼”,从这个意义上说,“山寨精神”应更多地被定位于创新与超越。日韩企业发展的初期也运用了大量的山寨手法。比如索尼公司,早期就是将国外的产品买回来解剖研究,然后消化其核心技术,在此基础上再进行各种组合创新,继而向市场推出比原版功能更多、质量更好的产品。山寨文化为什么能成燎原之势?核心就在于山寨有着许多自己的创意和技术创新。作为一种草根文化现象,山寨企业对传统的技术模式发起挑战,对于促进整体行业的创造和创新功不可没。规范和制约山寨的违法侵权现象,把山寨的技术和创意纳入理性合法的轨道,也才能让以创新为特征的山寨文化走得更快更稳。“山寨文化”的粉丝团之所以越来越大,甚至一些山寨自身也成了品牌,正说明山寨文化的生命力在于其创新。
苏-27国产化的产品叫歼-11;WPS之于OFFICE;华为之于思科;还有我们的和谐铁路等等,早期的国产机走的都是一种类似山寨的路线。
更是一种经济现象,恰恰说明了竞争多元性的合理性。当某种技术壁垒随着时间以及技术普及被突破后,垄断便千疮百孔不攻自破,价格自然回归合理 “山寨”思路创造了一种合理合法的“学习”“临摹”的迂回突破的思路。
解决当前社会上所泛滥的山寨产品、山寨行为的无序状况,从而更好地以科学发展观引导“山寨文化”,通过正确引导和规范“山寨产品”和“山寨行为”的发展,进而增强社会市场经济的有序发展,提升“山寨文化”的品味,通过健康,向上的节目,使其进入合理、健康的发展轨道。
同时,山寨文化必须具有以下三个特性:模仿性、颠覆性、边缘性
反方
山寨产品的开发初期,无法避免地会涉及到抄袭、盗版,甚至为了维持低成本经营,也不乏有假冒伪劣、偷税漏税的行为。这种不择手段牟取暴利的行为,不仅本身就是违法的,而且会给跟风投机者指出一条错误的致富“捷径”。如果通过艰苦卓绝地创新得到的知识产权不受保障,被抄袭者进一步创新的积极性就会受到打击, 当抄袭、盗版现象在整个社会蔚然成风,人类就不会进步了。
随着奥运会的成功举行,鸟巢、水立方等奥运建筑给全世界留下了深刻印象。也正因为如此,复制和拷贝版的相似建筑也在各地兴起,一种只追求视觉冲击力,无视成本和规划的潮流正成暗涌之势(如重庆沙坪坝区的山寨版水立方)。作会议上,与会专家对这种不理性的跟风提出了质疑,直指此种建筑“非常不可取”。
虽然不能说山寨产品完全没有技术创新,但是就目前现状来说很多山寨产品所谓“创新”其实仅仅是个噱头而已,其中很多都是为了迎合许多上不得台面的陋习或者使得其他的侵权行为变得更加方便。“山寨”,就是假冒不伪劣的产品,他认为现在有这么多人看好,一方面是一些“山寨”产品不愿去承担广告费、活动费,而是以低价格吸引普通消费者,而现在山寨手机之所以就像萝卜白菜一样卖,就是因为它不用缴纳17%的增值税、销售税,不用花大价钱研发产品,因为它是盗取他人的知识产权,一些消费者也就是因为贪图山寨产品的便宜。这,或许是山寨文化流行的原因吧。
“山寨文化的泛滥与其说是对草根创新精神的标榜和昭彰,不如说是对知识产权意识缺位的讽刺。山寨的东西总是有剽窃盗版嫌疑,过分地拔高“山寨文化”会不利于我国的自主创新,国内真正的山寨加上后缀文化之后,“山寨帮”就有了说话的底气,理直气壮起来。只是我想问问,为什么没人买山寨药、吃山寨鸡蛋、打山寨针呢?山寨文化没有幽默讽刺,只有唯利是图。更重要的是,在“山寨帮”的集体狂欢之中,是市场秩序的混乱,而山寨一旦成为一种“文化”后,还混淆了人们的价值观,好与坏、真与假的界线变得模糊了。品牌也会被这些冒牌的山寨产品淹没,最终受害的还是广大消费者。
山寨文化不过是美化山寨产品的一件美丽外衣,在骨子里,山寨文化和山寨产品一样,是缺乏创造力和自信心的一种表现。人人都去山寨了,创新文化就更得不到发展.
山寨不论如何再创作,始终有模仿、假冒痕迹,盗版不容置疑,是实实在在的侵权行为,如果任其泛滥,势必扰乱正常的经济秩序、社会秩序,更给无良商贩提供了生存空间。这种所谓的山寨文化,实际上是一种文化的倒退,不宜提倡,理应废止“山寨”产品毕竟是以模仿为核心,一定程度上会对知识产权产生侵犯。如果我们对“山寨”过于宽容,我们的社会就会为“山寨文化”生长繁荣提供土壤,扼杀创新思维。 “山寨文化”的存在可以理解,但对它的流行应该保持理性的警惕。山寨机是站在巨人的肩上,但站上去之后却不能完成超越,反而阻碍了巨人前行、扰乱市场。山寨手机出现前,不也曾出现过大量中关村手工版的“山村”电脑吗,可是到了今天,哪里还能觅得它的身影?热闹一时的山寨文化,终究不可能成为主流,因为它毕竟是模仿、抄袭、剽窃、恶搞多于创新。
"山寨"是一种经济现象 。说白拉就是冒牌、仿制、东拼西凑。在现实生活中,免不了此类事情的发生,假如一篇文章东拼西凑的现象太多啦。手机、码相机等....
质量无法保证,售后服务很差山寨文化是一种什么文化呢?其实就是盗版文化、侵权文化、强盗文化。它盗取他人的知识产权,经过组装、拼凑、换版、贴牌,俨然正版充斥市场,成为消费者的新宠。而一旦被冠以文化之后,盗版之风、侵权之风就更加堂而皇之。山寨文化是劣币驱逐良币,市场经济的自由也就像被贴牌一样,变得一文不值了,任其发展下去将是弊大于利,从物质消费层面看,山寨横行危害大,山寨文化的发展助长劣质山寨产品肆虐。
既然没有研发,那么山寨产品的层出不穷的心新意又来自哪里呢?答案是抄袭、模仿和改进。说到底,山寨机的市场速度是“模仿”速度而不是创新速度,是“表层”速度而不是“核心竞争力”速度。正式这种绕过研发和检测环节的速度优势造就了山寨机高速度更新山寨产品的内核是低层次的剽窃加改造。低层次的制造,规模再大、成本再低也不会形成国际经济竞争中的核心竞争力。山寨产品冲击创新团队,挤占民族中小规模企业的生存空间,低层次制造对知识产权的忽视必将带来整个社会对创新竞争和人才竞争是经济竞争的根本的认识的淡忘。低层次制造带来的产业积累不足以支持持续的创新型研发的巨额投入。低层次制造首先损害的是处于制造业中低端,努力提升创新水平的民族产业的利益,侵占了有生机和活力的创新型民族企业成长的市场基础。对别人劳动成果不尊重,耻于好逸恶劳。
“山寨”横行就是盗版横行,就是不鼓励创新,就是有悖于建设可持续发展的创新型国家的科学发展观。山寨机的横行,表面上是对消费者需求的准确把握,是对人的意义的肯定——我们都喜欢价廉物美的产品。但其本质上却是对人的意义的巨大否定。
E. 专利保护阻碍了人类的创新力,哪些方面可以看出
抄在专利保护期限内,专利持袭有者对专利内容具有绝对的垄断权;而在专利终止后,任何人都可以自由不受限制的使用专利中所述的技术。
所以说,专利保护时间越长,发明者从中得到的收益越大,也就越能激励他们进行研究和开发投资。与此同时相对应的则是,这种垄断存在的时间越长,造成的额外损失也就越多。
所以说:长专利期限的收益是鼓励创新,成本是鼓励垄断。
用微观经济学的理论我们可以得出这两个互相冲突的结果达到平衡时,就是最佳的专利期限。
国际上确实有很多学者研究过这个问题,究竟多长的专利期限可以既鼓励创新,又防止垄断造成的额外损失。但是这个问题也是非常复杂的,因为涉及许多未
知的变量和关系。但是我们可以用一些简单的计算估计。比如美国的专利期限是17年,这也被美国一下学者计算出是拥有90%效率的。
总之,基于专利制度的知识产权保护是激励创新的,但是要考虑到专利是具有长度宽度和高度三个维度的。长度就是专利保护的时间,宽度就是解释专利内容主张的范围,高度是确立专利新颖性的标准。可惜目前看来只有专利的长度可以简单量化。也导致大量企业滥申请专利,导致专利质量变低。
F. 专利无效请求中的专利信息怎样检索
专利无效检索,有时也被称为无效证据检索、授权专利检索、专利有效性检索、专利权稳定性检索等;对企业知识产权专业人士来说,这是一类较为常见的专利检索活动,是指针对某一授权专利的权利要求,检索能够破坏其新颖性、创造性的专利或非专利类文献的行为。
专利无效检索常见类别:
1、专利主题检索
一般是指在技术开发之前进行的检索,企业为了了解技术领域的研究现状以确定研究方向而进行的检索;
2、专利性检索
一般是指专利申请过程中且在专利授权前,审查员对专利申请中的技术方案进行新颖性和创造性的检索;
3、专利无效检索
一般是指在专利授权后,无效请求人根据专利法的相关规定以破坏专利颖性、创造性为目的进行的检索,或者专利权人在侵权诉讼前为分析专利权的稳定性而进行的检索(也称专利稳定性检索);
4、专利侵权检索
是指被诉侵权人基于“现有技术抗辩原则”为了维护自身利益,以破坏涉案专利新颖性、创造性为目的进行的检索。不同类型的专利检索,检索策略也不尽相同。
专利无效检索流程:
1、确认目标专利的最新法律状态及权利归属情况;
2、查询目标专利的审查历史档案及文献引用情况;
3、查询目标专利的专利无效行政诉讼历史档案;
4、查询目标专利的同族专利情况及其审查历史、引用文献、无效历史;
5、检索目标专利的权利人在先申请的所有相关专利;
6、检索目标专利的权利人在市场上的主要竞争者的所有相关专利;
7、分析目标专利的权利要求并提取检索要素;
8、表达检索要素并构建检索策略;
9、选择合适的检索渠道并执行检索,比如专利数据库、论文、书籍、搜索引擎等。
10、筛选检索结果并进行证据组合。
G. 侵犯知识产权逃跑的怎么判,能取保候审么
(一)向工商行政管理部门投诉并申请行政查处知识产权侵权行为。
(二)向报社、网络等新闻媒体曝光。
(三)搜集、保存对方侵犯你所享有的知识产权的证据,有必要的话可以咨询律师,请律师对侵犯知识产权事实进行调查、取证、委托公证。
(四)与侵权行为人协商解决知识产权纠纷事宜或通过法律诉讼解决,维护自己知识产权的合法权益。
1、假冒注册商标罪:假冒注册商标罪是指违反国家商标管理规定,未经注册商标所有人许可,在同一种商标上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的行为、本罪所指的犯罪行包括四个方面。
(1)必须有使用他人已经注册的商标的行为(假冒他人未经注册的商标即不构成);
(2)这种使用必须是没有经过注册商标所有人的许可;
(3)必须是在同一品种商品上使用与他人注册商标相同的商标;
(4)假冒他人注册商标的行为必须是情节严重的才构成犯罪。
这四个条件须同时具备。是否属“情节严重”是区分罪与非罪、犯罪与一般侵权的分界线。所谓“情节严重”,还需要通过司法实践形成司法解释。一般而言,情节包括犯罪数额和其他情节(多次、后果危害、影响大)。起刑标准为非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额为3万元以上。
2、销售假冒注册商标的商品罪:是指销售假冒他人注册商标的商品,销售金额较大的行为。本罪与假冒注册商标罪紧密相联,但只发生在流通领域。行为人必须明知是假冒商标的商品而故意出售,否则不构成本罪。其法定刑也分为两档:销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或,并处或者单处罚金;销售金额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。这里的数额明确是指销售金额,而非经营额,也非违法所得额。起刑标准为非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额为3万元以上。根据新司法解释,值得注意的是,卖盗版碟逾5000张可判3至7年。(数额较大,参照制售伪产品中5万元;20万元为巨大)
3、注册商标标识,或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识,情节严重的行为。本罪的犯罪对象是商标标识,且只是他人注册的商标标识。法定刑也分为两档:情节严重的,处三年以下有期徒刑。拘役或,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。起刑标准为非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额为3万元以上。根据新司法解释,值得注意的是,卖盗版碟逾5000张可判3至7年。
4、侵犯著作权罪是指以营利为目的,违反著作权法规定。未经著作权人许可,侵犯他人著作权的专有权利,违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。
法定的具体行为方式包括四种:一是未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;二是出版他人享有专有出版权的图书的;三是未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;四是制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
上述四种行为,具备任何一项即可构成本罪。当然,违法所得数额较大或者有其他严重情节,也是构成本罪的必备条件。否则只能以一般侵权处理。
本罪的法定刑分为两档:违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金:违法所得数额巨人或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
数额巨大的标准为:个人20万元以下,单位100万元以下或者非法经营数额为个人100万元以下,单位500万元以上,或者造成其它特别严重后果的。
5、销售侵权复制品罪:本罪是指以营利为目的,销售明知是侵权复制品,违法所得数额巨大的行为。“侵权复制品”是指未经著作权人的许可,非法复制发行著作权人的文字作品、音乐、电影、电视、录像制品、计算机软件及其他作品;或者未经录音、录像制作者许可,非法复制发行其制作的录音录像。构成本罪既要明知,又要以营利为目的,还必须是违法所得数额巨大(司法解释规定个人10万元以上,单位50万元以上)。
本罪的法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
6、假冒专利罪:指违反国家专利管理规定,在法定的专利有效期限内,假冒他人被授予的专利,情节严重的行为、假冒专利行为的具体表现是:在法律规定的专利有效期限内,未经专利权人许可,而制造、使用或者销售取得专利的发明;以欺骗手法登记为专利权人、专利受计人、专利许可证持有人;以自己的非专利技术冒充他人的专利技术,等等、“情节严重”(获利数额较大,影响坏,对专利权人造成的损失大)也是构成侵犯他人专利罪的必要条件,是区分犯罪与一般侵权行为的主要界限。
7、侵犯商业秘密罪:侵犯商业秘密罪是指违反商业秘密保护法规,侵犯商业秘密,给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
本罪所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,只有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
法定的侵犯商业秘密行为有三种表现形式:一是以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的:二是披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;二是违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。具有上述三种行为之一即构成本罪。同时,上述行为必须给商业秘密的权利人造成了重大损失,才能以犯罪论处。
所谓重大损失,一般是指经济利益上的重大损失,主要包括经营活动受到严重损害、经济损失严重、商品滞销、严重积压、营利性服务严重受挫等等(有案例)。
本罪法定刑分两档:给权利人造成重大损失的,处一年以下徒刑或者拘役,并处或者单处罚金造成特别严重后果的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
H. 专利尽职调查是什么,哪些情况需要引入专利
专利尽职调查也称“专利交易的风险调查”或“专利审慎调查”。“专利交易的风险调查是指通过收集和分析目标专利的信息,预测和评价相关的风险问题以及收益机会,作为调查方决策参考的依据。专利交易的风险调查有助于预防侵权争议、控制合同风险、防止专利欺诈、避免投资浪费、降低交易费用、提高交易质量等。”一个完整的专利审慎调查包括:专利资产的确认,专利交易的相关风险与评估,风险规避,与专利资产相关的利益协同,并购后专利资产的有效利用。归纳国内外先进经验,通常在如下项目中需要引入专利尽职调查工作。一、专利经济价值和排他权利的尽职调查1.包含专利资产的并购项目在包含专利资产的并购项目中,专利资产只是目标企业资产中的一部分。因此专利资产的确认、并购后专利资产的有效利用是尽调的主要内容,这样的专利尽职调查难度不大、门槛不高,并购律师团队可以提供一站式的综合服务。但是,如果目标企业的固定资产主要是为了实施专利技术或者专利技术构成目标企业被并购的主要原因,那么就应该选聘专业的专利律师团队组织专利尽职调查。2.以专利资产出资的项目以专利资产出资的项目,主要是指涉及将发明专利、实用新型专利和专利申请权作为无形资产出资的项目。如果需要将无形资产计入注册资本,专利申请权可否作为出资客体一直是一个争议性的问题。因为专利申请权有可能无法转化为专利权,即:在专利申请过程中被驳回,专利申请权无法形成价值,因此专利申请权在本质上是一种“或有”的财产权利;如果是以发明专利出资,尽职调查的重点应是发明专利是否存在被宣告无效的理由;[8]如果是以实用新型专利作为出资,尽职调查的重点应是考察该等实用新型是否做过《专利权评价报告》,以及该报告是否认定该实用新型专利具有新颖性和创造性。除此之外,以专利权作为资产出资,还要考察专利资产是否存在被查封、扣押、冻结或质押的情况。3.以专利资产为交易标的物的项目涉及专利资产交易,交易完成时的状态通常是专利权转让或是增加专利权共有人。专利资产交易通常包括三个方面或三个要素,即:出让方、受让方和标的物。所以,此类项目中的专利尽职调查不仅要对专利资产进行调查(调查的内容同以专利资产出资的项目),还要对出让方和受让方的交易资格是否合法进行调查。除此之外,如果交易双方或标的物存在跨境或涉外的因素,还要对目标专利是否符合我国技术进出口管制规定进行调查。以专利权为交易对象的合同,需要经过国家知识产权局批准并登记才能生效。4.以专利作为权利质押的融资项目以专利作为权利质押的尽职调查内容与专利交易尽职调查的内容基本相同。专利质押与专利转让有一点不同:在以专利作为权利质押的融资项目中,通常要求对被质押的专利做资产评估,因此在办理专利质押合同批准登记过程中通常要提交涉及专利权的资产评估报告。5.以专利为纽带的企业的合作的项目以专利为纽带的合作的项目通常包括企业法人之间的联营和专利权的授权许可。专利授权许可分又称为“专利特许”,特许形式包括排他许可、独占许可和普通许可。专利权人将专利授权许可给被许可人使用通常要收取专利特许费。特许费可按年支付固定金额,也可以采取入门费加销售提成的模式。如果需要采取入门费加销售提成的模式,专利尽职调查的内容中应当包括被许可人的财务制度和统计制度是否健全、销售数量和销售毛收入是否可以准确计量。二、技术自由实施的尽职调查(FTO)企业在自主研制和首次公开销售新产品前,应当做“技术自由实施的尽职调查(FTO)”。有的专利权人因为不熟悉专利法,思想中会存在两个误区:其一,自主研发的产品不存在抄袭,因此不会侵犯第三人知识产权;其二,本企业是光明正大的专利权人,自己实施自己的专利,不可能侵犯第三人专利权。如果不改变这两个错误认识,非常可能带来严重后果。“对一项技术的自由实施(Freedom to Operate或FTO)指的是实施人可在不侵犯他人专利权的前提下对该技术自由地进行使用和开发,并将通过该技术生产的产品投入市场。广义的自由实施(FTO)还包括实施该技术时不违反其它法律法规的规定。而所谓的自由实施(FTO)尽职调查则是指对实施该技术是否可能侵犯他人专利权和违反其他法律法规的规定而进行的调查和研究。”专利法保护申请在先的发明创造。实施在后的发明创造即使是独立研发且不存在抄袭的情况也可构成侵权,这是专利法不同于著作权法的特别之处。由此可见,任何研发、创新行为,都要事先查新,都应有技术自由实施尽职调查(FTO)的意识,否则有可能白白浪费研发经费、耽误宝贵的时间。“专利法律权利的自由运作调查就是确认自由使用目标专利的技术不侵犯第三方专利权。专利权是一种阻止别人使用其专利的权利,而不是一种自由任意使用的权利。也就是说,专利权人拥有某项技术的专利权,不代表其能自由地,不受限制地使用该技术,其技术仍有可能录入其他专利的保护范围。”根据我国专利法和相关司法解释的规定,在专利侵权诉讼中,被告以实施自己的专利作为抗辩的,人民法院不予支持;换句话说,实施自己的专利也可能侵犯第三方的专利权。其理由是,己方被授予的专利,可能因为审查员在检索现有技术和抵触申请时没有查出实质相同的在先专利。实质相同的在先的专利权人既有权以缺少“新颖性和创造性”为理由申请宣告在后专利无效,也可以直接起诉至法院要求在后专利权人承担侵权责任。新产品的自主研发前要先做FTO,否则有可能导致研发成果在重复别人的专利技术、新品研制成功也不能上市。反过来说,FTO也会促进研发,因为第三方的专利文献和现有技术,是可资借鉴的重要资源,研发行为站在巨人的肩膀上,可以取得事半功倍的效果。此外,研发前做FTO,还可以捕捉到第三方专利布局中的漏洞,做出巧妙的规避设计。这样一来,既可以合法借鉴前人的技术成果,又可以巧妙地规避专利权利要求的保护范围。不但研发前要做FTO,在研发后、新品上市前还要再做一次FTO。其理由是:己方研发过程可能是秘密的,研发成果也没有申请专利;可是在将科技成果转化成产品需要一个时间周期,在这个过程中可能有第三方在国内申请了专利,也可能有第三方在产品的目标市场申请了专利。因此,研发FTO和新品上市前的FTO都有必要做,而且操作的方法基本相同。此外,关于新品上市前技术自由实施尽职调查(FTO)的范围,除了整个的产品和方法之外,部件、半成品、外联写作厂商也可能在尽职调查的范围内。为实施新技术、制造新产品而购买关键设备时,也要组织FTO。拥有诸多专利权的高新技术企业在上市前,特别是在创业板上市前,一定要针对拳头产品认真作FTO,否则一旦在上市过程中出现权利侵权投诉,现做FTO是来不及的,现做的FTO报告的说服力,通常也没有事前做的报告说服力强。三、专利侵权诉讼中的专利尽职调查作原告时的尽职调查:专利权人发现第三人存在侵犯专利权的行为后,首先要对侵权产品技术特征是否落入了专利权利要求保护范围进行调查;此后要对侵权行为人是否享有任何侵权豁免进行调查;第三要对己方专利的有效性和稳定性进行调查。值得注意的是,如果专利权人忘记缴纳专利年费,专利尚未被宣布为无效,但此时专利权是不能得到司法保护的;被诉侵权人也可能提出专利无效抗辩或现有技术抗辩,被告行使这两个抗辩权时会对原告造成风险,因为原告的专利可能被国家专利复审委员会宣告为无效。作被告时的尽职调查:作被告时的尽职调查与做原告时的尽职调查方法相同,但是目的正好相反。被告首先要调查自己的产品是否侵犯了原告的专利权,以便行使不侵权抗辩;如果初步判定产品的技术特征落入了原告专利权利要求保护的范围内,被告应考虑行使专利无效抗辩权或现有技术
I. PC World评出科技界最著名5起专利诉讼案,都有那些啊
以下是PC World评选出的科技界最著名的五起专利诉讼案:
1、谁才是图形用户界面的发明者?苹果?微软?还是施乐?
这看起来是一件陈年旧案,因为微软发布的首款成功的图形用户界面操作系统Windows 3.0已经面世近30年了。图形用户界面确实是一个伟大的创意,但它到底是谁发明的呢?针对图形用户界面的专利权,苹果、微软和施乐展开了连环诉讼战。
苹果创始人史蒂夫·乔布斯(Steve Jobs)认为,发明图形用户界面的不是微软,而是苹果。市场调研机构Insight 64的资深半导体行业分析师南森·布鲁克伍德(Nathan Brookwood)表示,当年乔布斯参观施乐的帕洛阿尔托研究中心时看到了一款早期的操作系统版本,之后产生了图形用户界面的创意。
不管这种说法是真是假,苹果于1988年将微软告上联邦法庭,称微软的图形用户界面设计侵犯了苹果Mac操作系统的专利权。然而不久之后,施乐又将苹果告上法庭,指责苹果偷窃施乐的创意。
在经过长达六年的诉讼和上诉之后,美国最高法院做出了终审判决,驳回苹果和施乐的起诉。苹果的起诉被驳回的原因是,苹果无法提出有力的证据;施乐的起诉被驳回的原因是,该案件拖延的时间太长。
2、SCO起诉Linux剽窃UNIX代码:一场闹剧。
2003年初,一家名不见经传的公司SCO做出了一个震惊硅谷的宣布:开放源代码的Linux操作系统剽窃了UNIX系统的代码。
此案可追溯到1993年,当时Novell斥资3亿多美元收购了UNIX系统实验室,后者拥有UNIX版权及许可证。两年后,Novell将UNIX业务出售给SCO。之后,这笔交易是否包含了UNIX代码版权的出售就成为争议的焦点。
随后,SCO发起了一系列诉讼,首先将IBM告上法庭,要求IBM支付10亿美元的侵权赔偿金。之后,Novell、红幅和戴姆勒-克莱斯勒先后成为SCO的被告。
然而,2007年8月10日,美国法官判定,Novell拥有UNIX的版权,SCO应向Novell支付250万美元补偿金。当年9月18日,SCO申请了破产保护,12月27日被纳斯达克摘牌,这场闹剧也以这样的方式收场。
3、黑莓制造商RIM遭起诉,6亿美元了解官司。
原本很少有人知道美国弗吉尼亚州还有一家叫作NTP的公司,然而,2001年这家公司将著名的黑莓手机制造商RIM告上法庭,称RIM侵犯了包括无线电子邮件技术在内的多项NTP所持有的技术专利,并索取5300万美元的赔偿。
如果本案就此结束,那它也就是又一起侵犯专利案件而已。之后不久,又一位法官判定,RIM的黑莓数据网络同样侵犯了NTP的专利权。当时很多人担心黑莓手机的命运将就此终结。幸运的是,RIM与NTP达成和解,RIM向NTP支付了6.15亿美元,成为科技专利诉讼案中和解费用最高的案件之一。
4、英特尔芯片设计遭起诉,殃及惠普等PC厂商。
英特尔和一家名为Integraph的电脑芯片开发商于1997年卷入一场马拉松式的专利诉讼战。Integraph指责英特尔侵犯了其Clipper芯片的专利技术,并要求英特尔赔偿3亿美元。另外,Integraph还指责英特尔的VLIW微处理器指令组设计侵犯其专利,英特尔最后赔偿了2.25亿美元。Integraph通过这两起诉讼案获得了英特尔的5.25亿美元的巨额赔偿。
使问题进一步复杂的是,包括惠普在内的电脑生产商也被卷入其中,因为这些电脑生产商都从英特尔购买了涉及侵犯Integraph专利的芯片产品。最后,这些诉讼案都达成和解。
5、微软Word遭起诉,巨人做出让步。
或许世界上没有哪款软件比微软Word更为普及。因此,当一家名为i4i的加拿大公司针对Word侵权提起诉讼时,全世界都震惊了。
这家总共只有30名员工的小公司称,微软Word中的XML功能侵犯了其专利技术,并要求法院禁止微软Word在市场销售。2009年8月,美国德克萨斯州东区联邦地方法院判定,微软Word软件侵犯i4i专利技术的事实成立,对微软处以2.9亿美元的罚款,并要求微软在60天内停止销售侵权的Word版本。
微软对该判决存在异议,并将此案上诉至美国上诉法院。2009年12月,美国联邦巡回上诉法院驳回微软的上诉请求,并禁止微软销售包含侵权代码的Word软件。该判决已于2010年1月11日正式生效。随后微软表示,将移除Word 2007和Office 2007中的部分代码。
尽管微软Word并未遭到完全封杀,但微软也被迫对Word程序做出改动,向i4i做出让步。