㈠ 专利被侵权,专利侵权报告该怎么写
专利在中国分为三种:发明专利、实用新型专利、外观专利
专利出现侵权后,一般有三种解决途径。但是不管选择其中一种或几种途径,首先要做的工作就是收集专利侵权的证据。只有做好了这一步的工作,后面的措施才有了主动权,否则,后面的工作无法开展。解决专利侵权时应当收集的证据包括:
1、专利权属证据。证明原告享有专利权或者专利许可使用权。
2、侵权存在证据。证明被告已经实施或者即将实施侵犯专利权的行为。原告应当提交被控侵权产品及其销售发.票、专利与被控侵权产品技术特征对比材料等证据。
3、赔偿金额证据。证明其提出的赔偿金额有事实依据。原告应当提交能证明其提出的赔偿数额的证据,如权利人因被侵权所受到的损失的证据或者侵权人因侵权所获得的利益的证据;权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,人民法院可以参照专利许可使用费的倍数合理确定赔偿数额;没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权行为的性质和情节等因素,确定赔偿数额。上述赔偿数额可以包括因调查、制止侵权行为所支付的合理费用。 证据收集好之后,可以根据自己的情形选择如下侵权解决方式:有需要的企业老板,可以联.系 孙生(一叄路.巴巴巴柒.寺吧路五),知识产权,专利商标,项目申报,均可。
1、协商与和解:专利权人和被控侵权人均可自行协商或在其他第三方的调解、斡旋下达成和解协议,解决纠纷。提出协商意向时一般可以向侵权方发送侵权警告函。这在我国专利法中并无规定,但在现实生活中却被经常使用,而且还常取到较好的作用。侵权警告信的写法可以根据不同情况,口气可以强硬,也可以缓和。一般应写明以下内容: (1)专利权人的专利号,专利的主要权项内容;(2)对方的产品或方法侵害了该专利权,希望中止或禁止对方制造、销售和使用的行为; (3)希望对方于何时就此作出答复;(4)如果对方不作答复,专利权人可能采取的措施。
2、行政裁决或协调专利权人在侵权人侵权事实和证据充分确凿的情况下,可向专利局等有关行政部门举报,由其采取行政措施,对侵权人的侵权行为进行调查核实后作出行政处罚。在行政裁决过程中,有关专利行政部门基于有关当事人的申请,可对专利侵权的民事责任进行调解。
3、向法院起诉:专利权人在发现侵权人侵犯其专利权后,亦可径自向侵权行为地、被告所在地等相关人民法院提起民事诉讼,要求停止侵权行为赔偿经济损失等。同时有权申请对侵权人的侵权事实和证据进行诉讼保全,申请法院强制令,禁止侵权人继续侵权行为。为保证经济赔偿的切实执行,专利权人在起诉的同时,可向受理法院申请对侵权人的等额财产进行诉讼保全。 向法院提起诉讼时,选择起诉的法院可以有:
(1)专利侵权纠纷案件,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括: a.被控侵犯发明、实用新型专利权的产品的制造、使用、许诺销售、销售、进口等行为的实施地 b.专利方法使用行为的实施地,依照该专利方法直接获得的产品的使用、许诺销售、销售、进口等行为的实施地;c.外观设计专利产品的制造、销售、进口等行为的实施地; d.假冒他人专利的行为实施地; e.上述侵权行为的侵权结果发生地。
(2)原告仅对侵权产品制造者提起诉讼,未起诉销售者,侵权产品制造地与销售地不一致的,制造地人民法院有管辖权;以制造者与销售者为共同被告起诉的,销售地人民法院有管辖权;销售者是制造者的分支机构,原告在销售地起诉侵权产品制造者制造、销售行为的,销售地人民法院有管辖权。
(3)专利权属纠纷案件,由被告住所地人民法院管辖。
(4)专利权合同纠纷案件,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。
做上述工作如果自己没有经验或能力,建议最好委托律师等专业人员代为处理,否则,也容易处于被动。因为处理专利侵权毕竟是专业性和程序性很强的。
㈡ 产品专利侵权投诉书怎样写
要写明所侵犯专利的具体内容,以及侵权行为与专利的比对结果。
㈢ 发明专利《审查意见书》中提及的专利对比文件查不到,怎么办
你好。专利对比文件不一定必须是已经授权的专利文件,也可能是其他已经公开发表的文献资料。或者直接打电话给审查员确定一下。
㈣ 怎么写专利侵权情况说明。公司有一个设备的专利被人侵权了,要写一份侵权说明。
1.被侵犯的对象是贵公司所有:专利号、专利名称、获得时间。
2.侵害行为专的发生:属客观上存在未经专利权人许可实施了该专利,并构成侵害的行为,有以盈利为目的实施专利的行为。
3.以生产经营为目的:参见专利法第11条
4.行为人主观上有过错:包括故意和过失,故意明知故犯;过失因疏忽或过于自信
㈤ 如何填写专利侵权举证证明
我们公司可以帮你写淘宝维权的, 我们可以给客户做侵权比对分析,顺便写申诉书 ,有需要可以私信我!
㈥ 专利侵权投诉书如何写我公司生产的产品被别的公司冒牌生产了,我公司有专利,到专利局投诉,
调处请求人(专利权人):
地址(单位写住所地)
被申请人:名称
地址:
我(单位)于 年 月 日向国家知识产权局专利局申请了 发明(实用新型)专利专利号为:
专利名称是,年 月被授予专利权,该专利至今有效。
被申请人自 年 月 起制造销售侵权产品,销售到 ,给请求人造成巨大经济损失。
现请求确认其行为侵犯了请求人的专利权,责令被请求人立即停止侵权行为,赔偿损失 万元。
此致
xx 知识产权局法规处
请求人:
年 月 日
㈦ 《专利侵权判定若干问题的意见(试行)》
一、发明、实用新型专利权保护范围的确定
(一)确定保护范围的解释对象
1、发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利要求。但说明书及附图的内容不能引入权利要求。
2、专利独立权利要求从整体上反映发明或者实用新型专利的技术方案,记载解决技术问题的必要技术特征,其保护范围与从属权利要求相比最大。因此,确定专利权保护范围时,应当对保护范围最大的专利独立权利要求作出解释。
3、一项专利中有时会有两个以上的独立权利要求。应当根据权利人提出的专利侵权诉讼请求,只解释其中有关独立权利要求确定的保护范围。
4、权利人依据专利从属权利要求起诉被告侵权的,法院也可以对从属权利要求的保护范围予以解释界定。
(二)确定保护范围的解释原则
5、专利权有效原则。原告请求保护的必须是一项受专利法保护的有效专利权。
而不是已过保护期、被中国专利局撤销、被专利复审委员会宣告无效或者已被专利权人放弃的发明创造。
6、确定专利权的保护范围应当坚持以权利要求的内容为准的原则。以说明书及附图解释权利要求应当采用折衷解释原则。既要避免采用“周边限定”原则,即专利的保护范围与权利要求文字记载的保护范围完全一致,说明书及附图只能用于澄清权利要求中某些含糊不清之处;又要避免采用“中心限定”原则,即权利要求只确定一个总的发明核心,保护范围可以扩展到技术专家看过说明书与附图后,认为属于专利权人要求保护的范围。折衷解释应当处于上述两个极端解释原则的中间,应当把对专利权人的合理正当的保护与对公众的法律稳定性及其合理利益结合起来。
7、将专利权利要求中记载的技术内容作为一个完整的技术方案看待的原则。
即应当将专利独立权利要求中记载的全部技术特征所表达的技术内容作为一个整体看待,记载在前序部分的技术特征和记载在特征部分的技术特征,对于限定专利保护范围具有相同作用。
8、在解释专利权利要求时,应当以专利权利要求书记载的技术内容为准,而不是以权利要求书的文字或措辞为准的原则。其技术内容应当通过参考和研究说明书及附图,在全面考虑发明或实用新型的技术领域、申请日前的公知技术、技术解决方案、作用和效果的基础上加以确定。
9、解释专利权利要求应当遵循公平原则,既要充分考虑专利权人对现有技术所做的贡献,合理确定专利保护范围,保护专利权人的权益,又不得侵害公众利益。不应将公知技术“解释”为专利权的保护范围,也不应将专利技术“解释”为公知技术。
(三)确定保护范围的解释方法
10、确定专利权保护范围时,应当以国家授权机关最终公告的专利权利要求书文本或者已发生法律效力的复审决定、撤销决定、无效决定的所确定的专利权利要求书文本为准。
11、专利说明书及附图可以用于对专利权利要求字面所限定的技术方案的保护范围作出公平的扩大或者缩小的解释,即把与必要技术特征等同的特征解释到专利权保护范围,或者以专利说明书及附图限定某些必要技术特征。
12、专利独立权利要求与专利说明书出现不一致或者相互矛盾的,该专利不符合专利法第26条第4款的规定,当事人应当通过专利无效程序解决。
当事人不愿通过无效程序解决,法院应当以专利权有效和专利权利要求优先原则,以专利权利要求限定的保护范围为准,而不能以说明书或者附图公开的内容,“纠正”专利权利要求记载的技术内容。
13、专利独立权利要求中记载的技术特征存在含糊不清之处时,可以结合从属权利要求或者说明书及附图对其作出澄清的解释。
14、如果从属权利要求中包含了本应记载在独立权利要求中的、解决发明技术问题必不可少的技术特征(缺少该技术特征,独立权利要求中记载的技术方案已不完整),则该专利不符合专利法实施细则第21条第2款的规定。当事人可以通过专利无效程序解决。
当事人不愿通过无效程序解决,法院可以根据当事人请求原则,在确定专利权保护范围时,以相应的从属权利要求限定专利权保护范围。
15、仅记载在专利说明书及附图中,而未反映在专利权利要求书中的技术方案,不能纳入专利权保护范围。即不能以说明书及附图为依据,确定专利权的保护范围。
(1)如果一项技术方案在专利说明书中做了充分的公开,有具体的描述和体现,但在其权利要求书中没有记载,则应认定该技术方案不在专利保护范围之内,不允许在解释专利权利要求时,将其纳入专利权保护范围。
(2)如果专利权利要求书中记载的技术内容与专利说明书中的描述或体现不尽相同,则专利权利要求书中的记载优先,不能以说明书及附图记载的内容“纠正”专利权利要求书记载的内容。
(3)如果专利说明书及附图中公开的技术内容范围宽,而专利权利要求书中请求保护的范围窄,则原则上只能以权利要求中的技术内容确定专利权的保护范围。
16、如果专利独立权利要求及其从属权利要求中缺少解决发明或实用新型技术问题的必要技术特征,仅在专利说明书或附图中公开了该必要技术特征,则该专利不符合专利法实施细则第21条第2款之规定,当事人应当通过专利无效程序解决。
17、当专利权利要求中引用了附图标记时,不应以附图中所反映出的具体结构来限定专利权利要求中的技术特征。专利保护的范围也不应完全受说明书中公开的具体实施例的限制。
18、摘要不能用于确定专利权的保护范围,也不能用于解释专利权利要求。
19、专利申请档案和专利复审、撤销、无效档案,在解释专利保护范围时,可以用于禁止专利权人反悔。
20、专利申请档案和专利复审、撤销、无效档案可以用于修正专利文件中的印刷错误。当专利文件中的印刷错误影响到专利保护范围的确定时,应当以专利档案中的原始文件为准。
21、专利权利要求或说明书中出现明显笔误,应依实际情况予以正确解释。
二、侵犯发明、实用新型专利权的判定
(一)侵权判定的比较
22、进行侵权判定,应当以专利权利要求中记载的技术方案的全部必要技术特征与被控侵权物(产品或方法)的全部技术特征逐一进行对应比较。
23、进行侵权判定,一般不以专利产品与侵权物品直接进行侵权对比。专利产品可以用于帮助理解有关技术特征与技术方案。
24、当原被告双方当事人均有专利权时,一般不能用双方专利产品或者双方专利的权利要求进行侵权对比。
25、对产品发明或者实用新型进行专利侵权判定比较,一般不考虑侵权物与专利技术是否为相同应用领域。
(二)全面覆盖原则的适用
26、全面覆盖,是指被控侵权物(产品或方法)将专利权利要求中记载的技术方案的必要技术特征全部再现,被控侵权物(产品或方法)与专利独立权利要求中记载的全部必要技术特征一一对应并且相同。
27、全面覆盖原则,即全部技术特征覆盖原则或字面侵权原则。即如果被控侵权物(产品或方法)的技术特征包含了专利权利要求中记载的全部必要技术特征,则落入专利权的保护范围。
28、当专利独立权利要求中记载的必要技术特征采用的是上位概念特征,而被控侵权物(产品或方法)采用的是相应的下位概念特征时,则被控侵权物(产品或
方法)落入专利权的保护范围。
29、被控侵权物(产品或方法)在利用专利权利要求中的全部必要技术特征的基础上,又增加了新的技术特征,仍落入专利权的保护范围。此时,不考虑被控侵权物(产品或方法)的技术效果与专利技术是否相同。
30、被控侵权物(产品或方法)对在先专利技术而言是改进的技术方案,并且获得了专利权,则属于从属专利。未经在先专利权人许可,实施从属专利也覆盖了在先专利权的保护范围。
(三)等同原则的适用
31、在专利侵权判定中,当适用全面覆盖原则判定被控侵权物(产品或方法)不构成侵犯专利权的情况下,应当适用等同原则进行侵权判定。
32、等同原则,是指被控侵权物(产品或方法)中有一个或者一个以上技术特征经与专利独立权利要求保护的技术特征相比,从字面上看不相同,但经过分析可以认定两者是相等同的技术特征。这种情况下,应当认定被控侵权物(产品或方法)落入了专利权的保护范围。
33、专利权的保护范围也包括与专利独立权利要求中必要技术特征相等同的技术特征所确定的范围。
34、等同特征又称等同物。被控侵权物(产品或方法)中,同时满足以下两个条件的技术特征,是专利权利要求中相应技术特征的等同物:
(1)被控侵权物中的技术特征与专利权利要求中的相应技术特征相比,以基本相同的手段,实现基本相同的功能,产生了基本相同的效果;
(2)对该专利所属领域普通技术人员来说,通过阅读专利权利要求和说明书,无需经过创造性劳动就能够联想到的技术特征。
35、等同物应当是具体技术特征之间的彼此替换,而不是完整技术方案之间的彼此替换。
36、等同物代替包括对专利权利要求中区别技术特征的替换,也包括对专利权利要求中前序部分技术特征的替换。
37、判定被控侵权物(产品或方法)中的技术特征与专利独立权利要求中的技术特征是否等同,应当以侵权行为发生的时间为界限。
38、适用等同原则判定侵权,仅适用于被控侵权物(产品或方法)中的具体技术特征与专利独立权利要求中相应的必要技术特征是否等同,而不适用于被控侵权
物(产品或方法)的整体技术方案与独立权利要求所限定的技术方案是否等同。
39、进行等同侵权判断,应当以该专利所属领域的普通技术人员的专业知识水平为准,而不应以所属领域的高级技术专家的专业知识水平为准。
40、进行等同侵权判断,对于开拓性的重大发明专利,确定等同保护的范围可以适当放宽;对于组合性发明或者选择性发明,确定等同保护的范围可以适当从严。
41、对于故意省略专利权利要求中个别必要技术特征,使其技术方案成为在性能和效果上均不如专利技术方案优越的变劣技术方案,而且这一变劣技术方案明显是由于省略该必要技术特征造成的,应当适用等同原则,认定构成侵犯专利权。
42、在专利侵权判定中,下列情况不应适用等同原则认定被控侵权物(产品或方法)落入专利权保护范围:
(1)被控侵权的技术方案属于申请日前的公知技术;
(2)被控侵权的技术方案属于抵触申请或在先申请专利;
(3)被控侵权物中的技术特征,属于专利权人在专利申请、授权审查以及维持专利权效力过程中明确排除专利保护的技术内容。
(四)禁止反悔原则的适用
43、禁止反悔原则,是指在专利审批、撤销或无效程序中,专利权人为确定其专利具备新颖性和创造性,通过书面声明或者修改专利文件的方式,对专利权利要求的保护范围作了限制承诺或者部分地放弃了保护,并因此获得了专利权,而在专利侵权诉讼中,法院适用等同原则确定专利权的保护范围时,应当禁止专利权人将已被限制、排除或者已经放弃的内容重新纳入专利权保护范围。
44、当等同原则与禁止反悔原则在适用上发生冲突时,即原告主张适用等同原则判定被告侵犯其专利权,而被告主张适用禁止反悔原则判定自己不构成侵犯专利权的情况下,应当优先适用禁止反悔原则。
45、适用禁止反悔原则应当符合以下条件:
(l)专利权人对有关技术特征所作的限制承诺或者放弃必须是明示的,而且已经被记录在专利文档中;
(2)限制承诺或者放弃保护的技术内容,必须对专利权的授予或者维持专利权有效产生了实质性作用。
46、禁止反悔原则的适用应当以被告提出请求为前提,并由被告提供原告反悔的相应证据。
(五)多余指定原则的适用
47、多余指定原则,是指在专利侵权判定中,在解释专利独立权利要求和确定专利权保护范围时,将记载在专利独立权利要求中的明显附加技术特征(即多余特征)略去,仅以专利独立权利要求中的必要技术特征来确定专利权保护范围,判定被控侵权物(产品或方法)是否覆盖专利权保护范围的原则。
48、认定记载在专利独立权利要求中的某个技术特征是否属于附加技术特征,应当结合专利说明书及附图中记载的该技术特征在实现发明目的、解决技术问题的功能、效果,以及专利权人在专利审批、撤销或者无效审查程序中向中国专利局或者专利复审委员会所作出的涉及该技术特征的陈述,进行综合分析判定。
49、对于在专利独立权利要求中有明确记载,但在专利说明书中对其功能、作用未加以说明的技术特征,不应认定为附加技术特征。
50、适用多余指定原则认定附加技术特征,应当考虑以下因素:
(1)该技术特征是否属于区别专利技术方案与专利申请日前的已有技术方案所必须的,是否属于体现专利新颖性、创造性的技术特征,即专利权利要求中略去该技术特征,该专利是否还具有新颖性、创造性;
(2)该技术特征是否属于实现专利发明目的、解决发明技术问题、获得发明技术效果所必需的,即专利独立权利要求所描述的技术方案略去该技术特征,该专利是否仍然能够实现或基本实现发明目的、达到发明效果;
(3)该技术特征不得存在专利权人反悔的情形。
51、在被控侵权物(产品或方法)中,仅缺少独立权利要求中记载的对解决专利技术问题无关或者不起主要作用、不影响专利性的附加技术特征,使被控侵权物
(产品或方法)的技术效果明显劣于专利技术,但又明显优于申请日前的公知技术,不应当适用多余指定原则,而应当适用等同原则,认定侵权物(产品或方法)落入了专利保护范围。
52、法院不应当主动适用多余指定原则,而应以原告提出请求和相应证据为条件。
53、对于含有非实用新型技术特征的实用新型专利权利要求,应当严格按照专利权利要求的文字限定专利权的保护范围,不应当把该专利权利要求中的非实用新型技术特征认定为非必要技术特征。即被控侵权物(产品或方法)缺少了实用新型专利独立权利要求中的非实用新型技术特征,不构成侵犯专利权。
54、对于发明高度较低的实用新型专利,一般不适用多余指定原则确定专利保护范围。
55、适用多余指定原则时,应适当考虑专利权人的过错责任,并在赔偿损失时予以体现。
三、侵犯外观设计专利权的判定
(一)外观设计保护范围的确定
56、外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该专利产品的外观设计为准。对外观设计的简要说明可以用于理解该外观设计的保护范围。
57、外观设计专利权人在侵权诉讼中,应当提交其外观设计的“设计要点图”,说明其外观设计保护的独创部位及内容;专利权人在申请外观设计专利时已向中国专利局提交“设计要点图”的,专利档案可以作为认定外观设计要点的证据。
58、外观设计专利权请求保护色彩的,权利人应当出具有中国专利局认可的相关证据,用以确定外观设计的保护范围。必要时,法院应当与中国专利局档案中的色彩内容进行核对。
59、外观设计专利权请求保护色彩的,应当将请求保护的色彩作为限定该外观设计专利权保护范围的要素之一,即在侵权判定中,应当将其所包含的形状、图案、色彩及其组合与被控侵权产品的形状、图案、色彩及其组合进行逐一对比。
60、外观设计专利权的保护范围不得延及该外观设计专利申请日或者优先权日之前已有的公知设计内容。
61、外观设计专利权的保护范围应当排除仅起功能、效果作用,而消费者在正常使用中看不见或者不对产品产生美感作用的设计内容。
(二)外观设计的侵权判定
62、外观设计专利侵权判定中,应当首先审查被控侵权产品与专利?肥欠袷粲谕?嗖?贰2皇粲谕?嗖?返模?还钩汕址竿夤凵杓谱??ā?br> 63、审查外观设计专利产品与侵权产品是否属于同类产品,应当参照外观设计分类表,并考虑商品销售的客观实际情况,对是否属于同类产品作出认定。
64、同类产品是外观设计专利侵权判定的前提,但不排除在特殊情况下,类似产品之间的外观设计亦可进行侵权判定。
65、进行外观设计专利侵权判定,即判断被控侵权产品与外观设计专利产品是否构成相同或者相近似,应当以普通消费者的审美观察能力为标准,不应当以该外观设计专利所属领域的专业技术人员的审美观察能力为标准。
66、普通消费者作为一个特殊消费群体,是指该外观设计专利同类产品或者类似产品的购买群体或者使用群体。
67、对被控侵权产品与专利产品的外观设计进行对比,应当进行整体观察与综合判定,看两者是否具有相同的美感;比较的重点应当是专利权人独创的富于美感的主要设计部分(要部)与被控侵权产品的对应部分,看被告是否抄袭、模仿了原告的独创部分。
68、在原告和被告均获得并实施了外观设计专利权的情况下,如果两个外观设计构成相同或相近似,则可以认定实施在后获得外观设计专利权的行为,侵犯了在
先获得的外观设计专利权。
69、进行外观设计专利侵权判定,不适用判定发明或者实用新型专利侵权中采用的等同原则。
(三)相同与相近似的认定
70、专利产品的外观设计与被控侵权产品的外观设计是否构成相同或者相近似,应当将两者进行比较:
(1)如果两者的形状、图案、色彩等主要设计部分(要部)相同,则应当认为两者是相同的外观设计;
(2)如果构成要素中的主要设计部分(要部)相同或者相近似,次要部分不相同,则应当认为是相近似的外观设计;
(3)如果两者的主要设计部分(要部)不相同或者不相近似,则应当认为是不相同的或者是不相近似的外观设计。
71、专利产品的外观设计与被控侵权产品的大小、材质、内部构造及性能,不得作为判定两者是否相同或者相近似的依据。
72、对要求保护色彩的外观设计,应当先确定该外观设计的形状是否属于公知外观设计,如果是公知的,则应当仅对其图案、色彩作出判定;如果形状、图案、色彩均为新设计,则应当以形状、图案、色彩三者的结合作出判定。
四、其他侵犯专利权行为的判定
(一)关于间接侵权
73、间接侵权,是指行为人实施的行为并不构成直接侵犯他人专利权,但却故意诱导、怂恿、教唆别人实施他人专利,发生直接的侵权行为,行为人在主观上有诱导或唆使别人侵犯他人专利权的故意,客观上为别人直接侵权行为的发生提供了必要的条件。
74、间接侵权的对象仅限于专用品,而非共用品。这里的专用品是指仅可用于实施他人产品的关键部件,或者方法专利的中间产品,构成实施他人专利技术(产品或方法)的一部分,并无其它用途。
75、对于一项产品专利而言,间接侵权是提供、出售或者进口用于制造该专利产品的原料或者零部件;对一项方法专利而言,间接侵权是提供、出售或者进口用于该专利方法的材料、器件或者专用设备。
76、间接侵权人在主观上应当有诱导、怂恿、教唆他人直接侵犯他人专利权的故意。
77、行为人明知别人准备实施侵犯专利权的行为,仍为其提供侵权条件的,构成间接侵权。
78、间接侵权一般应以直接侵权的发生为前提条件,没有直接侵权行为发生的情况下,不存在间接侵权。
79、发生下列依法对直接侵权行为不予追究或者不视为侵犯专利权的情况,也可以直接追究间接侵权行为人的侵权责任:
(1)该行为属于专利法第63条所述的不视为侵犯专利权的行为;
(2)该行为属于个人非营利目的的制造、使用专利产品或者使用专利方法的行为。
80、依照我国法律认定的直接侵权行为发生或者可能发生在境外的,可以直接追究间接侵权行为人的侵权责任。
(二)关于假冒他人专利
81、假冒他人专利,是指未经专利权人许可,擅自使用其专利标记的行为。
包括:
(1)在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号;
(2)在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号,使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术;
(3)在合同中使用他人的专利号,使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术;
(4)伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。
82、假冒他人专利行为应当同时具备以下条件:
(1)必须有假冒行为,即在未经专利权人许可的情况下,以某种方式表明其产品为他人获得法律保护的专利产品,或者以某种方式表明其技术为他人获得法律保护的专利技术,从而产生误导公众的结果;
(2)被假冒的必须是他人已经取得的、实际存在的专利;
(3)假冒他人专利的行为应为故意行为。
83、假冒他人专利行为所侵害的客体是专利权人的专利标记权,因此,不以是否实施了他人的专利技术为要件。即被控侵权物(产品或方法)不一定实施了他人的专利技术,假冒他人的产品可与专利产品不相同,其方法可与专利方法不相同。
84、依据专利许可合同实施的技术与许可方的专利技术内容不一致,但在产品包装上标注了专利权人的专利号的行为,属于未经专利权人许可的假冒他人专利行为。
85、管理专利工作的部门对假冒他人专利行为作出行政处罚之后,专利权人仍有权提起侵权诉讼,要求假冒他人专利的行为人承担民事侵权责任。
86、对假冒他人专利行为,人民法院除可以根据专利权人请求令侵权行为人依法承担民事责任外,还可以依法对假冒他人专利行为人给予行政处罚。
87、对假冒他人专利涉嫌下列情形之一的直接责任人,应当告知权利人直接提起刑事自诉,也可以移送公安机关追究行为人的刑事责任:
(1)违法所得数额在10万元以上的;
(2)给专利权人造成直接经济损失数额在50万以上的;
(3)因假冒他人专利受过行政处罚两次以上,又实施假冒他人专利行为的;
(4)造成恶劣影响的。
五、专利侵权抗辩
(一)滥用专利权抗辩
88、被告以原告的专利权已经超过保护期、已经被权利人放弃、已经被中国专利局撤销或者已经被专利复审委员会宣告无效进行抗辩的,应当提供相应的证据。
89、被告以原告的专利权不符合专利性条件或者其它法律规定,应当被宣告无效的,其无效宣告请求应当向专利复审委员会提出。
90、被告以原告恶意取得专利权,并滥用专利权进行侵权诉讼的,应当提供相关的证据。
恶意取得专利权,是指将明知不应当获得专利保护的发明创造,故意采取规避法律或者不正当手段获得了专利权,其目的在于获得不正当利益或制止他人的正当
实施行为。
这是我从网站上摘录的。还有一部分因为超过长度了。呵呵。还有什么问题,HI我!
㈧ 专利侵权被告方怎样写应诉书
一、釜底抽薪 否其专利
遇到被告专利侵权,首先应当做的一件事必然是反诉其专利无效。不论是外观,实用新型还是发明专利,这步棋都需要走,这是作为被告最基本的也是最首选的抗辩策略与措施。专利被宣告无效,侵权自然不成立。即使仍在无效的审理过程中,同样能起到抗衡作用。首先,如果请求宣告无效的证据、理由成分,构成对原告专利的威胁,法院通常会中止诉讼;如果专利复审委已作出无效决定,法院更会中止诉讼,而且有可能在无效过程中原、被告已经达成和解协议。专利无效,不应仅局限在专利的“三性”上,视野应放宽一些,近来有不少专利是通过违反专利法其他规定而被无效掉的,供大家借鉴和思考。
二、证据反用 反败为胜
证据往往有两面性,原告可以用某一证据来证明对自己有利的观点,被告也可以用同一证据来证明对自己有利的另一观点。用对方的证据证明自己不侵权,往往能够出其不意,获得意想不到的反败为胜的独特效果。在同一个无效或专利诉讼案件中,可以直接从对方提供的证据或陈述中找到对自己有利的证据,也可以将无效中对方的证据用到侵权诉讼中,或将侵权诉讼的证据用到专利无效中,或将同一专利的其他无效或诉讼的证据用到本案件中。证据反用通常不存在原告否定证据的真实性与合法性问题,因为证据是原告提供的,只要就证据的关联性发表意见即可。本人常用证据反用将多个专利侵权诉讼反败为胜,取得了非常好的诉讼效果。
三、细寻破绽 化险为夷
如果一件专利诉讼已经几经易手,才到您的手上,由您作为专利律师或者专利无效请求的代理人,专利的侵权诉讼已经过多场较量,才又告另一新的企业,原来的被告用了不少证据及理由进行抗辩都不能成功,通常不要再走老路,而应从别的方面细寻破绽,找到新的突破口。同时要善于用旧的证据证明新的理由、新的观点,用过的证据证明旧的观点不行,换个角度证明新的观点未尝不可。在与TCL相关的双桶洗衣机的专利侵权纠纷案中,本人成功地从专利文件中找到了新的破绽——权利要求书得不到说明书的支持,而获得了成功,使企业化险为夷、抗辩成功。权利要求书要求保护的脱模斜度为1:100—1:500,而说明书给出的脱模斜度为1:100—1:150,一字之差,给了我们反败为胜、绝处逢生的机会。
四、想方设法 缩其权限
专利是否构成侵权,通常是以权利要求书中的独立权利要求作为保护的范围,但对权利保护范围的界定,并不完全从权利要求书的文字中能够界定,原告通常设法把范围界定的宽一些,而被告则想方设法缩小原告的保护范围。在不能彻底否定原告专利的情况下,不妨努力尝试这一方法。可以通过查阅审查过程原告对专利审查员一通二通的答复意见来限定其专利保护的范围,也可以从原告为保护自己专利而作无效请求答辩意见书来限定其专利保护范围,还可以从说明书中找到相关限定其范围,或者在其他案件相关诉讼中找到证据。范围缩小了,被告的路子就宽了,可能不侵权,或者是稍做改动后就能跳出保护范围。
五、确认之诉 抢先一步
所谓确认之诉,指的是有可能成为他人专利被告的企业向法院直接提出的确认所生产的产品或使用的方法是否构成专利侵权的确认之诉,或者是通过用他人的在先专利对自己的在后专利请求无效的方式间接达到确认不构成侵权的效果。在法院提出确认之诉,通常需要一个前提,即原告已通过用其专利给潜在的被告发律师函或者在市场竞争中采取一些警告暗示等行为给后者带来不利,而专利权人却还未提出侵权诉讼,此时可以抢先一步向有管辖权的法院提出确认之诉。此外,也可以以某个个人的名义,用前者的专利否自己后者的专利,如果专利复审委作出的决定是维持了后者的专利有效,那么就存在两种情况:一是后者专利成立,但仍构成对在前专利的侵权;二是专利成立,而且跳出了保护范围,不构成侵权。虽然专利复审委不会直接作出这种确认,但从专利无效的决定意见中有时候能推出这种确认不侵权的效果。
六、明修栈道 暗渡陈仓
原告为了指控被告侵权,通常将所有的有利证据和盘托出,而被告的抗辩,一部分需要提供证据,一部分并不需要提供直接的证据。特别是反驳原告证据的一些观点,并不需要在证据交换或质证中先行提出。原告总是先在明处,而被告相对来讲是在暗处,有些观点,有些辩论意见过早在开庭前或开庭初时暴露给原告,还会给原告重新举证或设法补救的机会,而在开庭中间或最后辩论或代理意见中才更加具体明确地论述,其效果更佳。最好是引导原告先发表一些意见后,再针对原告已说出意见进行反驳,先让原告将自己原打算说出的意见说出来,此时原告就不可出尔反尔。开庭前的答辩可以先就一些基本的问题公开阐述被告的观点,让原告误以为这是被告的重要抗辩意见,而在开庭中才将一些不需用证据直接证明或用已交的证据展开说明另一个辩论意见,使对手措手不及,束手就擒。
七、反向思维 巧破死结
有时原告为了取得专利诉讼的全面胜利,会先告一个小的企业,取得成功后,再告其他企业,此时原告的专利不仅经过了专利无效的考验,回炉过的专利刀刃锋利无比,再加上对类似甚至完全相同的产品,法院已有了终审判决,这时被告的抗辩就非常困难,因为他不可能提出再审,而在同一法院一般又不可能作出相反的判决,因此被告就应另想办法。此时通过反向思维的抗辩或许能够取得意想不到的效果。本人曾接到一个深圳企业在佛山市中级人民法院起诉无锡一企业的专利诉讼。原告的专利有四个独立权项,只要侵犯任何一个权项都侵权,而且经过一次无效考验,最接近的对比文件都使用过了,专利的稳定性较好。再则一审在广州市中级人民法院,二审在广东省高级人民法院已就无锡企业相同的产品作出了侵权的判决。佛山市中级人民法院一审后,二审也要到广东省高级人民法院,换言之,这是一个原告看来必胜无疑的案子,因此原告大胆地对无锡企业采取了证据保全和财产保全,索赔金额高达五百万。作为被告,为了证明自己不构成侵权,不是直接比对产品,而是反过来从产品的形成证明自己的产品是去毛刺的。然而,原告专利生产的产品是保留毛刺或增加毛刺的,即通过与被告专利完全相反的原理而形成,被告不可能构成侵权,从而获得二审法院的支持,终审判决不构成侵权。
八、积极应诉 另寻出路
专利诉讼赔偿是有限的,但对被告而言停止侵权行为往往是致命的,如果产品或方法确定构成侵权,在积极应诉争取时间的同时,应当设法改进技术,另谋出路。积极应诉不能仅仅理解为是否构成侵权的抗辩,更重要的是应当吸取教训,努力改进技术,变被动为主动,化压力为动力,一边应诉,一边改进或引进新的技术使企业有独立自主的知识产权。佛山日丰就被台湾的企业告过,在应诉过程中,在律师的指导下,设法改进技术,绕开专利保护范围,而且形成了较原告专利更先进的专利技术,这才是被告企业所应有的应诉策略之一。
九、全力抗辩 择机谈和
开庭前有些法官总是问双方有无和解愿望,开庭结束后也还会再问一次,作为专利被告并不是一定非要取胜不可,通过抗辩给原告造成一些压力后,择机谈和未必不是件好事,可以双方在专利无效及侵权诉讼中各自撤诉也可以酌情支付部分赔偿金后,获得某种许可继续生产。即使有较充足的理由否定原告的专利,如果原告愿意和解,也未必一定要将其专利否掉,因为双方和解后,原告的专利实际上被告也间接有份。原告不告您,只告别人,对己而言并不是坏事,从实际竞争而言,还是件好事。
十、另案起诉 逼其撤诉
在专利侵权诉讼中,如果被告一方就原告所诉专利而言,确定构成侵权,则可以设法寻求原告的破绽,设法提出别的诉讼,这种诉讼可以是不正当竞争,可以是版权侵权,也可以是专利侵权。甚至自己没有专利权利,如果有比原告更早的专利,可以设法获得许可,甚至受让,然后反告原告构成侵权。这样有时也能起到较好的抗辩效果。例如,“华为”诉“思科”知识产权侵权纠纷案中,本人成功地协助“华为”积极准备另案起诉“思科”,在华为自身及其他多方面的的努力下,“思科”终于和“华为”握手言和,达成和解并撤诉。同样,“宇龙”诉“海尔” 来电防火墙版权之诉中,“宇龙”反过来以专利侵权另案起诉“海尔”,最终双方也达成和解并撤诉。