⑴ 《侵权责任法》的颁布实施给律师带来哪些办案思路创新与诉讼技巧调整
这部法律的通过意味着中国向形成民法典又迈进重要一步。专家表示,继物权法之后,侵权责任法是民法典中另一部重要的支架性法律,对保护公民、法人的合法权益,明确侵权责任,预防并制裁侵权行为,化解社会矛盾,减少民事纠纷,促进社会公平正义具有重要意义。
⑵ 外国侵权法的问题(Rylands v. Fletcher案的案情)
1866年,英国有这样一个案件,被上诉人(一审原告)富勒切尔(Fletcher)拥有和开采一家矿场,地下有一些竖坑与上诉人(一审被告)瑞蓝兹(Rylands)的土地相邻。这些竖坑将原告的地下作业与被告的地下作业联接了起来,但是,原告被告双方都不知道这些旧的而且不再使用的采矿竖坑的存在。被告是一家水磨坊的业主,他在他的土地上建造一个水库,他们雇佣有能力的承包商施工。在建造水库时,这些承包商发现了废弃的矿竖井,但是没有适当地填充。当水库建成并蓄水时,水冲进竖井,淹没了原告的矿。原告提起了诉讼。
这是一个疑难案件,按照当时已存在的侵权行为法,没有一种完全合适的侵权行为形式与之一致,首先,被告的行为不能构成“对土地的不法侵害”,因为被告是在自己的土地上施工,并没有直接地侵犯他人的土地,其次,被告的行为也不构成“侵扰”,因为流进邻居土地上的物是一种有形物,而非无形物,而且被告主观也不存在一种恶意。再次,被告的行为也不能完全合乎一种“过失”,因为在这个案件的具体情况下,被告无法合理预见损害结果。因为这些原因,这个案件一直打到了贵族院。判定被告承担责任没有合理的根据,不判定被告承担责任,又显失公平。最后的结果是,贵族院以此案件确立了一种新的独立的侵权行为形式,即一种严格责任,在英国直接称之为“瑞蓝兹诉富勒切尔案”(Rylands v. Fletcher)下的规则,成为一种法律的渊源,是以后法官处理同类问题的一种标准和尺度。这个规则的原始陈述是,被告是土地的占用者,或者是控制土地上物品的所有人;他将某物“带进他的土地,并聚集和维持在那里”,即“非自然地使用土地”;该物“如果泄漏,就可能发生损害”,这是一种危险;最后,实际发生泄漏,结果造成了损害。这是一个案件确立一个独立侵权行为形式的主导性案例。
具体可以看http://en.wikipedia.org/wiki/Rylands_v._Fletcher
⑶ 朱晓磊律师的人生经历
朱晓磊,男,中共党员,法学硕士,毕业于烟台大学,于2009年加入北京庞标律师事务所,现任庞标律师事务所副主任、演艺维权中心主任。
执业领域
演艺维权法律服务、外籍驻华人员法律服务
工作经历
朱晓磊律师擅长明星维权案件的代理,曾代理伊能静(台湾籍)、林心如(台湾籍)、任贤齐(香港籍)、李晨、李湘、苗圃、董璇、马苏、张馨予、张嘉倪、熊乃瑾、戚薇、柳岩、马诺等数十位艺人处理维权法律事务,综合运用“以诉促谈”、“侵权转合作”、“侵权变代言”、“谈判优劣势交易”、“司法管辖权转引”等案件处理方式,最大程度维护了被侵权明星的合法权益,朱晓磊律师协同演艺维权律师团队共同致力于扭转明星被习惯性侵权的社会乱象。
朱晓磊律师办理的多起明星维权案件因兼具娱乐、新闻、法制等特点而备受各方关注。作为众多明星的代理人,朱晓磊律师曾接受了来自中央电视台、北京电视台、山东电视台、法制晚报、北京晚报、新浪网、搜狐网等多家媒体的采访、报道。朱晓磊律师亦通过各种媒介呼吁潜在侵权方务必增强法律意识,以避免非故意性侵权所导致的法律责任承担。
2012年11月14日,中国人民大学律师学院特邀朱晓磊律师为来自全国各地的律师学员作了有关明星维权诉讼技巧的律师实务报告。
此外,朱晓磊律师本着“擅律者不讼”的执业理念,担任多位国内外知名人士的个人法律顾问,并将庞标律师事务所“贴身式”、“管家式”的精细法律服务理念融入法律服务的全过程。
工作之余,朱晓磊律师师从我国著名侵权法实务领域专家——庞标律师,间接参与了《侵权责任法》的立法研讨。
朱晓磊律师具有深厚的侵权法理论功底,曾作为庞标律师事务所侵权法理论研究小组组长,主持编写了《侵权疑难对策》、《侵权责任法律师实务》等法学实务著作。
曾获荣誉
2005年,朱晓磊律师参加由中国人民大学与美国印第安纳大学联合举办的“首届中美庭审抗辩大赛”,并以主辩律师的身份荣获总决赛团体全国第三名;
2011年,中国共产党建党九十周年之际,朱晓磊律师被推举为中共北京市朝阳区优秀共产党员。
主要著作
在《民商法律师实务丛书》(中国法制出版社出版,ISBN:978-7-5093-1982-6)发表两篇论文:《高空抛(坠)物致害案件的责任承担暨实务操作分析》、《特定纪念物品侵权案件中的精神损害赔偿依据探析》
参与撰写《房屋买卖与登记常见问题专家解答》中国法制出版社出版,书号:ISBN978-7-5093-0817-2。
参与撰写《侵权疑难对策》中国法制出版社出版,书号:ISBN978-7-5093-1801-0。
参与撰写《侵权责任法律师实务》法律出版社出版,书号:ISBN978-7-5118-0833-2。
参与编著《工伤鉴定与赔偿疑难对策》中国法制出版社出版,书号:ISBN978-7-5093-1800-3。
主编《剥离网络侵权的面纱——演艺维权以案说法》,拟由中国法制出版社出版。
求采纳
⑷ 解答法律疑难问题‘谢谢麻烦那位好心律师
故意杀人。
⑸ 物业纠纷常见疑难问题解答与法律依据怎么样 好不好
第一:物业纠来纷源案件,这个范围简直是太广泛了,上到打架斗殴,下到邻里琐事,有业主和物业的纠纷,也有业主和业主的纠纷;物业几乎每天都有物业纠纷案件,每天都要去处理;
第二:遇到物业纠纷案件,首先应该安抚矛盾双方,不要让矛盾升级;
第三:了解事情经过,合理处置;
了解事情经过后,能协调处理的协调处理,不在物业协调处理范围内的,做好解释;应该报国家政府行政主管部门协调处理的,报国家政府行政主管部门处理;
第四:处理完后,要有后续的及时跟进和回防;
第五:针对纠纷事件做好经验总结;同时某些事件也可以避免再次发生;
第六:当然,以上说的一般事件的处理过程;
如果发生了刑事治安案件等,那么就直接拨打110啦
⑹ 最高人民法院执行局疑难问题解答(二)
最高法院吴庆宝:民商事审判疑难问题解答(二)
第三类、担保的有关问题
1、划拨土地上的建筑物被抵押,在破产时该划拨的土地可否视为抵押物?如何处理? 划拨土地上的建筑物提供抵押时现在究竟是以独立抵押还是地随房走,或者房随地走存在一些争议,但起码建筑物抵押时不可能是独立抵押,应当认定是与土地使用权一起办理抵押,否则建筑物脱离土地就不会存在。建筑物所有权人破产时如果该建筑物的抵押经过有权登记机关登记按照有关政策和最高法院司法解释的规定,应当认定抵押有效。在具体处理时应当由抵押人以抵押物在其价值范围内交纳国有土地使用权出让金后剩余部分才可以优先受偿给抵押权人。为何要考虑到交纳土地出让金主要是为了妥善安置破产企业的职工,可以想象,如果破产企业的所有有效资产均被以抵押方式优先清偿给抵押权人,那么破产企业将没有剩余资产来优先安置企业职工发放拖欠职工的工资等,这其实社会的负面影响反而更大,不利于社会的稳定。收回划拨土地的出让金也并非纯粹的由国家收回,而恰恰是为了破产企业能够对企业职工的后续生活有所安置,以避免造成职工生活的动荡。
2、夫或妻一方登记财产所有权,在设定抵押时是否必须经夫妻双方共同同意?若夫妻共同在抵押合同中签名,是否应列夫妻为共同被告? 夫妻双方的共有财产通常以夫或妻一方的名义进行登记,对于该共有财产处分权归夫妻双方共有,除非夫和妻一方授权另一方处分或者办理抵押登记,否则该抵押登记的效力是值得考虑的。夫妻双方共同在抵押合同中签名证明该抵押合同是成立的,如办理了抵押登记,则进一步证明抵押合同是有效的,是可以得到切实履行的。在诉讼中因该抵押财产可能成为清偿债务的标的,加之该抵押物又属于夫妻双方共有,所以应当将夫妻双方为共同被告。例外的情况是夫妻双方授权他人同意以该财产设定抵押,那么在诉讼中仅列被授权人为被告而不必列夫妻双方为共同被告。
3、将集体土地上的房屋设定抵押是否有效? 集体土地上的房屋当然可以做为抵押物,只是要注意的是:抵押人应当是房屋的所有权人,同时该房屋所有权人取得了该块土地的使用权。另外,如果该房屋在建筑时只是做为临时房屋而建设,并未取得土地使用权,该房屋也并非房屋所有权人或土地使用权人设定抵押权,那么,抵押就是无效的。认定房屋抵押是否有效应当审查土地使用权是否有效,房屋建筑是否有效,房屋产权证书是否有权,抵押人是否房屋所有权人,或者不是房屋所有权人是否得到了房屋所有权人的授权或者同意。
4、债权人主张直接以抵押物或质押物、留置物变价受偿的诉讼程序如何操作,法律文书如何表达? 在若干物权做为受偿标的物的时候肯定会有一个清偿顺序的问题在一般民事案件中可能留置的情况多一些,而且当事人之间也会约定较为简单易行的变价或者清偿办法,例如以较高价值的标的物留置在债权人处会约定债务人不能归还欠款则留置物归债权人所有,不会留有超出价值的部分归还债务人,或者不足部分如何进一步清偿的问题,既简便易行,又能够解决双方之间的争议。而在民商事交往中,法律关系和争议金额往往较为复杂,很难用简便的方法加以表述,常常会多出或者少于债权的价值,而这也是日后发生诉讼的主要隐患。但无论如何,在诉讼中遇有三种担保方式并存的时候,肯定要分出个先后顺序,不能以同一顺序清偿债务。应当考虑按照清偿简便易行和实际占有优先的方式来分出清偿顺序。 (1)当存在留置的方式时,因该物被债权人实际占有或者提存于第三人处且价值已事先确定也充分考虑到了市场风险和折旧的因素比较容易直接用于清偿债权人的债权,所以,该种方式应当优先于其他担保方式受偿。担保法解释第79条第2款规定:“同一财产抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿”。可见,司法解释认为无论何种情形,无论留置权在先办理,还是抵押办理在先,留置权均优先于抵押权。 (2)当存在质押的方式时,应当分清质押物以及该物派生出的民事权利归属于债务人并没有将所有权转移给债权人,进入清偿顺序时,也应当考虑到质押物的实际价值以及其所派生权利的实际价值,同时要注意到质押物要以动产为主,当然还可以涉及到附着于质押物的民事权利,这个权利究竟如何行使需要做出鉴定或者审计并非依债务人所主张的价值数额为准,其实现的程序也并非象留置物处置时那么简单易行。在先质后押的场合,及时抵押权已经办理登记,成立在前完全有效的质权应优先于抵押权。至于防止质权人于出质人恶意串通损害已经登记的抵押权的问题,可以通过合同无效制度、证据规则以及证据鉴定制度来解决,没有证据能够证明质权损害抵押权的,应当认定竞存时的质押权优先。 (3)抵押物并不需要实质占有,而往往以登记管理机关登记和公示为生效要件。该抵押物仍然归属于债务人占有、使用,仅仅从法律上限制了该抵押物的处分和转让。债务人提供的抵押物既可以是自己拥有所有权的抵押物也可以是经过他人同意的、他人拥有所有权的抵押物,特别应当注意的是抵押物是以不动产为主要指向对象,虽然也存在大量的动产抵押的情况,在诉讼中予以清偿是存在着一定难度的,必然涉及到抵押物的估价、审计、拍卖,并不能以债权人所能接受的最抵价格予以转让或者变现,其处理的方式更应注意到公平和公正,也要注意维护抵押人的合法权益,所以在处置时应当优先于保证而落后于留置的担保方式。通常情况下抵押权的实现要优先于质押权。对于抵押的公信力问题,理论界和司法实务界均有不同认识。总的讲,我国的抵押登记属于公示性质的,登记机关不对抵押财产的真实性、可靠性负责,仅仅是拿来登记表填写完毕,加盖抵押人的公章,由登记机关予以认可后,盖章登记予以公示,决没有可据此认定抵押财产真实可靠的道理。例如,担保法司法解释第50条规定:“以《担保法》第34条第1款所列财产一并抵押的,抵押财产的范围应当以登记的财产为准。抵押财产的价值在抵押权实现时予以确定”。第61条规定:“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定内容不一致的,以登记记载的内容为准”。由此看来,法律和司法解释也没有明确抵押合同与抵押人及抵押登记所指向的抵押财产应当属于同一财产,所以难以负起公信力的抵押之登记责任,这也给司法审判的具体案件带来不少麻烦。起码抵押登记应当起到:第一,避免重复登记,以同一笔财产反复办理抵押登记;第二,避免虚假登记,登记财产不真实,损害债权人利益;第三,避免恶意损害第三人的登记,例如逃避其他债权人的追索,办理恶意登记。 在法律文书中,自然应当阐述上述几种物的担保的法律关系的实质内容,以及他们之间的顺序关系,特别是为保护债权人利益所应当考虑的清偿顺序。 附录:关于吉林市商业银行营业部与交通银行吉林分行船营支行长春路分理处存单质押纠纷一案请示的答复 (2003)民二他字第21号 吉林省高级人民法院: 你院 2002年 11月 22 日(2002)吉高法民三请字第 1号《关于上诉人吉林市商业银行营业部与被上诉人交通银行吉林分行船营支行长春路分理处存单纠纷一案的请示报告》,我院于2003年6月2日收悉。根据你院二审认定的事实,经研究,答复如下: 吉林市商业银行营业部(以下简称商业银行)因为贷出款项,并通过存单质押而取得了交通银行吉林分行船营支行长春路分理处(以下简称交通银行)出具的存单。依照本院《关于审理存单纠纷案件的若干规定》第一条第(一)款的规定,本案商业银行以存单质押请求兑付而起诉,应属存单纠纷案件。商业银行在接受出质存单后向交通银行进行了核押,依照上述司法解释第八条第三款的规定,质押合同有效,交通银行应承担本案所涉存单的兑付责任。但应以该存单质押的债权为限。 此复
二○○三年一月四日(承办人:王洪光承办)
附相关链接:http://www.360doc.com/content/14/1218/11/15989001_433832027.shtml
⑺ 民事审判法律适用疑难问题解答会无效吗
你好,遇到资深一些的法律疑惑,建议去 法律平台(法律咨询网络贴吧)请教 专业的法律人士:律师呀,亲。
⑻ 民商事审判实践中有关疑难法律问题的解答意见是否依然有效
为了加强民商事审判实践中疑难问题的研究,统一司法尺度,省法院民二庭组织有关审判人员对民商事审判中的有关物权法、合同法、公司法、破产法、保险法以及诉讼程序中的疑难问题进行了研讨,形成了相对一致的处理意见。
一、适用合同法疑难问题
(一)合同约定的违约金明显过高,当事人未要求调整的,法院能否主动调整
根据合同自由原则和权利处分原则,在当事人未提出调整请求的情况下,法院不宜直接予以调整。但基于我国目前的社会状况,部分当事人可能对于法律的了解还很欠缺,如果违约金数额明显过高或过低,而享有违约金调整请求权的一方当事人经济水平低下,却又缺乏法律知识,没有提出调整请求的,为取得良好的社会效果,真正实现公平正义,法院可以考虑对其享有的违约金调整请求权予以释明。