㈠ 婚姻法中知识产权的财产收益取得到底是以什么为标准
防止专利侵权查新：圈定可疑侵权点 防止专利侵权查新，又称专利侵权主动查新，是指为避免发生专利侵权纠纷而主动对某一项技术或者产品进行专利检索，目的是要找出可能受到其侵害的专利。可能受到其侵害的专利也称为侵权专利或者障碍专利，包括有效专利和具授权前景的专利申请。 在制造、销售（包括许诺销售）、进口或使用一项怀疑存在专利的产品之前，需要进行防止专利侵权查新。许诺销售包括做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式。 防止专利侵权查新包括圈定可疑侵权点、检索侵权专利、判断是否落入专利权保护范围和撰写侵权查新报告这四个关键步骤。 由委托方提供拟实施产品或技术的交底材料，由查新员对交底材料中的技术方案进行梳理。交底材料是以书面方式提供的详细的技术信息披露，需要时应包含视图、流程图、框图等，以便于查新员理解。对技术信息的理解决定了检索的范围和之后对检索结果的分析。 在梳理技术方案时，查新员可用逆向分析的方式，即首先理解整体技术方案的目的和所能实现的技术效果，然后分割出实现整体技术效果的各个技术环节，这些技术环节应该具有相对独立的功能、实现相应的技术效果，最后科学地划分出技术特征。所谓技术特征，是指技术方案中能够相对独立地执行一定的技术功能、并能产生相对独立的技术效果的最小技术单元或者单元组合。 出于时间、成本的考虑，针对全部技术特征均分别进行侵权检索分析有时是不明智的，实践中往往有选择地围绕那些必不可少且怀疑有专利的技术特征（称为可疑侵权点）开展防止专利侵权查新。可疑侵权点是通过以下步骤确定的： ①划分技术特征，将一项完整的技术方案拆解成多个技术特征； ②确定必要技术特征，自前述多个技术特征中确定必要技术特征（若缺少该技术特征，则技术方案不能实现其目的），其余为非必要技术特征； ③圈定可疑侵权点，自前述必要技术特征中选定那些怀疑存在专利的技术特征或者技术特征组合作为可疑侵权点，从而与那些早已进入自由公知领域的技术特征相区别，后者一般可以直接排除侵权风险而不必做检索分析，非常规应用或者产生意想不到的效果的除外。 可疑侵权点的圈定，既可以听取委托方工程技术人员的专业技术意见，也可以由查新员通过检索阅读相关综述性文献进行合理的判断得出并获委托方的认可。上述技术方案的梳理结果以表格形式加以记录（表1），最终确定委托方技术方案由可疑侵权技术特征A、B、C等组成。 预防专利侵权检索方法： 防止专利侵权查新：检索侵权专利 检索侵权专利的目标是发现那些可能被侵权的专利或专利申请文献，为后续专利侵权风险分析提供证据支持。它是决定防止专利侵权查新质量的关键，其过程包括确定范围、执行检索、检索终止这三个阶段。 1确定检索范围 防止专利侵权查新的检索范围包括专利类型、时间范围、地域范围三个方面。专利类型包括世界各国和知识产权组织的发明、实用新型或外观设计专利及专利申请。 时间范围和地域范围是分别由专利权“三性”中的时间性和地域性决定的。各国专利法对于专利权的有效保护期均有各自的规定，而且计算保护期限的起始时间也各不相同。大部分国家自提交专利申请之日起的专利保护期为20年。我国《专利法》第四十二条规定：“发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。”一般情况下，委托方会指定一个时间，通常是实施产品制造、销售、进口和使用的时间，简称实施日（委托方没有指定实施日的，以查新委托日代替实施日）。那些申请日早于该实施日前20年的专利通常已经超出了专利保护期限而失效，不会构成侵权专利。 因此，查新员应当检索实施日前20年以内的专利文献。不过在一些国家，某些领域专利申请的保护期可以续展或延长，例如药品和食品，原因是在其投放市场之前须履行行政批准程序，从而专利所有人在被授予专利后的相当一段时期内无法享有其专利权。在这些情况下，检索的时间跨度还应延长。 由于专利权的地域性，即一个国家依照其本国专利法授予的专利权，仅在该国法律管辖的范围内有效，对其他国家没有任何约束力，外国对其专利不承担保护的义务，这决定了防止专利侵权查新的检索地域范围是依实施产品制造、销售、进口和使用的地域而定，该地域应由委托方指定。因此，查新员应当检索该地域所在国的本国专利以及将该国作为指定国的地区或者国际专利组织专利。例如针对一项技术在中国实施的防止专利侵权查新，除了应检索国家知识产权局授权的专利和受理的专利申请之外，还应当检索向世界知识产权组织提出的指定国包含中国但是未及进入中国并在国内公布的PCT专利申请。需要注意的是，检索上述PCT专利申请的时间范围是实施日前4年内，原因是PCT国际申请自递交本地申请后30个月进入国家阶段，进入中国国家阶段后又有18个月的公布期。 2执行检索及其优化 在执行检索之前，查新员应当首先分析技术主题，并据此确定技术领域、专利分类。然后，选择合适的数据库执行检索并不断优化检索结果。 2.1选择数据库 防止专利侵权查新的数据库选择应遵循这些原则： ①地域吻合，所选数据库应包含上述地域范围的专利文献； ②数据完整，所选数据库应包含相关技术领域的全部专利文献并且保持更新，世界各国知识产权局、地区和国际知识产权组织的官方网站专利检索入口一般提供了最全面、及时的基础专利信息，包括著录项目信息、说明书全文、法律状态信息等； ③功能完善，包括是否支持全文检索或者权利要求项检索，是否提供独特的专业检索功能（如检索复杂结构化合物时可使用美国化学文摘数据库提供的化学物质登记号CASNo.检索功能）； ④方便易用，当地域范围涉及多个国家、多个语种时，可选用综合性专利数据库平台如Espacenet、PATENTSCOPE、Orbit等，在提高检索效率的同时也克服了语言障碍。 2.2制定策略并执行检索 防止专利侵权查新的检索思路主要为三种：一是通过技术方案检索；二是通过机构或者人员检索；三是将技术方案与机构人员组合检索。 (1)通过技术方案检索 从技术方案中梳理出的非必要技术特征、已进入自由公知领域的技术特征通常不用检索，除非这些特征单独地或者组合地产生了意想不到的新的技术效果。在针对可疑的侵权点进行检索时，每个技术特征点应当尽可能从多个角度进行表达，如用关键词、分类号、化学结构式等，将每种角度表达的检索结果通过逻辑或的关系合并后，作为针对该侵权点的检索结果。需要注意的是，除了以相同的概念（如同义词、缩写、全称、音译、俗名等）直接描述以外，一个技术特征点还可能以其上位概念、功效特征、使用环境等形式出现在权利要求项中。因此，对每个技术特征点还应当考虑从其上位概念、功效特征、类别属性等角度进行表达和检索，以防止遗漏。 如果委托方的一项技术方案包含多个可疑侵权点(A、B、C、…)，那么出于检索效率优先的考虑，可先将各个可疑侵权点的检索结果进行“逻辑和”组合运算(A and B and C and…)，该组合结果由于包含的相同技术特征点最多，因而很可能从中发现最接近委托方技术方案的专利，需要优先重点关注。后续逐渐减少进行“逻辑和”运算的可疑侵权点的数量甚至单独考虑各个可疑侵权点的检索结果(A or B or C or…)，这样逐步扩大侵权风险排查的范围，以便最大可能地避免遗漏。 就数据库检索的字段而言，在权利要求项中检索无疑是首选的。但如果数据库没有提供权利要求项检索功能，而只能进行文摘检索，那么将多个可疑侵权点的检索结果进行“逻辑和”组合运算造成遗漏的概率大大增加，此时应尽可能将各个侵权点单独在文摘中检索。如果数据库不仅提供权利要求项检索功能，还提供全文检索功能，则将各个可疑侵权点进行“逻辑和”组合后置于全文中检索，对提高检索结果的针对性是有利的。 (2)通过机构或者人员检索 很多情况下，委托方提供的产品或技术方案即为已知商业竞争对手、潜在合作伙伴或者发明人的产品或技术方案。此时，应重点排摸这些机构或者人员申请的专利。对机构而言，需要掌握其公司名称、子公司名称、母公司名称，如有并购历史的还需将并购对象的名称梳理清楚。涉及人员的，应注意各数据库中人员姓名的表达方式。 就数据库检索的字段而言，机构信息应置于申请人或者权利人字段中检索，人员信息应置于申请人或者权利人、发明人字段中检索。除了检索这些专利著录项目信息外，还应当查询专利许可与转让数据库，对相关机构或者人员的专利活动进行全面了解。机构或者人员检索的好处是，可将申请人、权利人或者发明人的专利情况一览无余地揭示出来，克服了技术方案检索容易遗漏的弊端。 (3)将技术方案与机构人员组合检索 当技术方案检索的命中数过多或者主题不够集中时，可增加机构或者人员信息限定，以使结果更具有针对性。同样，当机构或人员检索的命中数过多或者主题不够集中时（例如对大型企业集团），可增加技术主题或者技术特征的限定，以快速获得所需要的专利信息。 2.3检索优化 在检索过程中，查新员可以随时根据查得的相关文献进行针对引用文献、被引用文献、作者、机构、专利发明人、专利申请人等的跟踪检索，以便找到进一步相关的专利文献。 3检索终止 查新员可根据已经检索出的专利文献的数量和质量决定是否应当中止检索。检索过程中出现下列情况之一时，查新员可以与委托方沟通告知检索结果，在对方知情同意的前提下中止检索： ·查新员已经找到一份或多份使委托方技术方案落入其权利要求范围的专利文献，查新员根据其知识和工作经验，认为不可能再找到更多的这样的文件； ·查新员已经找到一份或多份使委托项目技术方案落人其权利要求范围的专利文献，但是该专利在委托人指定的地域范围和时间范围内不受保护； ·查新员已经发现一份或多份现有技术文献，使得委托项目技术方案属于自由公知技术； ·查新员根据其知识和工作经验，经过大量的合理检索以后，认为不可能找到密切相关的对比文献，且委托方也无法提供进一步检索的线索与方向。
㈡ 离婚案件中知识产权收益如何分割
安徽省高级人民法院民一庭 随着社会生产力水平的提高，知识产权进入家庭，作为无形资产在家庭财产形态上所占位置也越来越重要，有关知识产权的争议也越来越多。新在第17条第（三）项中规定：夫妻关系存续期间的知识产权收益归夫妻共同所有。所谓知识产权的收益，是指由于智力成果而取得的一定财产性收益，是基于智力创造性活动所产生的由法律赋予知识产权所有人对其智力成果所享有的某些专有权利。传统的知识产权主要是指著作权、专利权、商标权三个重要组成部分。随着社会科技的发展知识产权还包括商业秘密、专有技术等。知识产权具有明显不同于其他财产权的特点，其中一个显著特点就是知识产权两权一体性：一方面它具有人身权，是创作者基于其智力成果依法享有的以人身利益为内容的权利，如著作权中的发表权、署名权等，另一方面又具有财产权，是指知识产权人依法通过各种方式利用其智力成果的权利，这种利用通常能给权利人带来经济利益。 《婚姻法》第17条第（三）项的规定，主要解决的是知识产权中有关财产权的问题。而知识产权中人身权部分，因其基于智力成果创造人的特定身份，与智力成果创造人人身不可分割，争议不大。目前，主要问题集中在：一、知识产权还未曾实现的经济利益，即所谓的财产期待权。二、婚前产生的智力成果，婚后才取得经济利益。三、已具有很高知名度，并能带来巨大经济利益的知识产权权利的归属。对上述三个方面难点问题的处理，应从公平的角度出发，兼顾婚姻法与知识产权相关法律的规定，既要保护知识产权人的合法利益，也要维护另一方的合法权益，特别是妇女的合法权益，合情合理合法予以处理。 （一） 关于对知识产权还未曾实现的经济利益的处理 在存续期间，一方所取得的知识产权，离不开配偶他方的支持。对已经实现的经济利益，无疑应该按夫妻共同。问题集中在对离婚时尚未实现的经济利益如何处理。知识产权经济利益的实现是需要一定时间的，并且利益能否实现还要受诸多因素的影响，存在一定风险。某项智力成果，有可能将来能获得巨大经济利益，但也可能没有市场而一文不值。创作者也许愿意实现知识产权的经济利益，，但也有可能根本不想让自己的研究成果进入商品市场。这样，无形财产是否有期待利益，这种期待利益到底有多大，就缺少衡量的标准。一种观点认为，对于离婚时未曾实现的知识产权的经济利益应当根据期待权与既得权的理论来解决。在婚姻关系存续期间，夫妻一方就其知识产权尚未与他人订立使用或转让合同，该项知识产权的经济利益只是一种期待利益。创作者获得报酬权也只是期待权，该项知识产权的经济利益不能归夫妻共有。况且知识产权具有双重性，作为人身权只能由权利人行使而不能转让，而财产权的行使往往与人身权不能分离，即使将其分割给不享有知识产权的一方，因权利行使上的限制，该方当事人实际上也并不能取得财产利益。我们认为，从正常情况来说，一项知识产权的取得是离不开另一方的支持的，是夫妻双方共同努力的结果，一次成果的取得，投入研究的财产往往都是。如果仅仅规定既得知识产权收益为夫妻共同财产，而对期待利益没有一个明确的说法，对当事人中的一方是不公平的。根据民法与婚姻法的原则和规定，知识产权中的经济利益应当包括财产期待权。理由是：1、婚姻法是将财产权的取得作为确定财产所有权归属的依据，这其中取得是指在婚姻关系存续期间，只要夫妻没有约定，夫妻一方或双方已取得所有权的财产，均应作为夫妻共同财产，这当然包括夫妻一方在婚姻期间所取得知识产权的现实与期待的经济利益，否则将与婚姻法的精神相抵触。2、基于知识产权的专有性，夫妻一方婚内所得知识产权是该方个人享有的专有权，只有由知识产权所生的经济利益才归夫妻共同所有，如果在该知识产权所生经济利益中又排队期待利益，就意味着缩小了属于夫妻共同财产的范围，有悖民法的公平原则。3、一些国家的立法和司法实践已将夫妻一方在婚姻关系存续期间取得的某些财产期待权或预期利益作为夫妻共同财产，离婚时由夫妻进行分割并给予了法官较大的自由裁量权。 我国关于离婚时知识产权如何分割，最高人民法院已经审理了类似案件并有过判例，而且也有相关的司法解释。1993年，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干意见》第15条规定，离婚时一方尚未取得经济利益的知识产权，归一方所有，在分割夫妻共同财产时，应根据具体情况，对另一方给予适当照顾。由于知识产权作为夫妻财产的情况十分复杂，该规定只部分解决了知识产权作为夫妻财产分割问题。有的知识产权虽未实际取得经济利益，但可以预见其未来将产生较大甚至巨大的商业价值，仅给以适当补偿难以充抵。且这适当尺度为多少也很难把握。实践中可采取两种方式解决：一是折价补偿，可参照民法中不可分物的分割方法，聘请专业人员对该知识产权的预期利益进行估价，由享有知识产权的一方，给予另一方相应的补偿。二是暂不分割，在判决中将知识产权中的财产权归双方共有，保留一方诉权，待今后取得经济利益后再行分割。 （二）婚前完成的智力成果，婚后才取得经济利益的处理 当事人的婚前财产应属于个人财产，但是婚前财产权利在婚后取得的收益，究竟是按婚后所得而成为共同财产，还是按婚前财产而属于个人，值得研究。第一种观点认为应当认定为夫妻共同财产。理由是：1、《婚姻法》第17条第1款规定的在婚姻关系存续期间所得的财产，法律没有强调付出劳动的时间在婚前还是婚后。强调付出劳动时间在婚姻关系存续期间对婚姻当事人整体而言并不公平。2、婚后所得共同财产制的精神在于强调婚姻关系存续期间得到财产都归夫妻共有（特有财产除外）而不论得到的原因和根据。因此，将付出劳动的时间加以深究，是与该财产制度的精神相悖的。第二种观点认为该财产不能认定为夫妻共同财产：1、因为《婚姻法》第17条第1款规定的在婚姻关系存续期间所得为夫妻共同财产，这其中所得是指财产所有权的取得而非实际财产的取得。当所有权人取得时间与财产实际取得时间不一致时，应该以所有权取得时间作为区分婚前财产与婚后财产的分界线。一方在婚前已经完成了智力成果，已经取得了知识产权，应为婚前个人财产。2、对一方婚前付出了大量辛勤劳动和巨大财力的知识产权，一方没有任何付出就均等分割该财产，显然有失公平，且容易导致某些人利用婚姻获取财产。实际上婚前完成的智力成果，婚后取得经济利益能否作为共同财产，我们认为不能一概而论。而要区别不同情况予以处理：1、当智力成果，比如著作权婚前一方已经创作完成并发表，只是在婚后才取得稿酬。对这种情况，应该视为是婚前财产。因为婚前一方作品一经发表，即取得财产权利，是一种既得财产权利，只是在婚后实际取得所以不影响婚前财产性质。2、当婚前完成智力成果创作，比如一项发明，由于种种原因没有转让或投入市场，而在婚后投入市场。对这种情况，我们也通常认为原则上不应视为夫妻共同财产，但对知识产权的经济利益在婚后较长一段时间内才取得的，且另一方对经济利益的取得付出劳动的，可分给适当的财产。 （三）对已具有很高知名度并能带来巨大经济利益的知识产权的归属问题的处理 这种情形一般是指商标所有权在夫妻间的归属。我国《商标法》第5条规定：自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使商标专用权。在婚姻关系存续期间成立的公司（夫妻公司）、个体工商户，以公司或个体工商户名义申请商标注册登记并成为商标所有人，或者以夫妻一方名义申请注册的，离婚时该商标已成为驰名商标或具有较高知名度，双方均要求拥有商标所有权。对此法院能否判决商标所有权为夫妻共有。 我们认为，如果公司为商标注册人，则不存在夫妻共有的问题，商标所有权应为公司所有。只有在分割夫妻财产时对不拥有公司产权的一方，就此商标的经济利益可给予适当补偿。但当一方要求法院判决其继续使用该商标的使用许可时，就是一个法律难题。特别是双方对该商标的形成及驰名均作过贡献时。如我省某名牌瓜子公司其瓜子品牌是夫妻共同创业所得，当男方向法院提出离婚时，女方即要求享有该商标的使用许可。我国《商标法》第40条规定，商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。也就是说，双方须签订使用许可合同方能使用。如一方不同意他方使用，法院能否以判决形式许可使用。该案双方通过调解协商解决，男方允许女方继续无偿使用该商标。如果该案双方不以协商解决，法院该如何判决？我们认为，商标权的内容包括使用权、禁止权两个方面，使用是商标权人可以在其注册商标所核定的商品上独自使用该商标，并取得经济利益，也可根据自己的意愿，将注册商标转让给他人或许可他人使用。事实上许可他人使用是商标使用权的一个方面。既然是使用权，法院就可以根据民法的相关理论判决给一方使用。 如果商标注册人以个体工商户或夫妻一方名义申请注册的，则存在着离婚时能否由夫妻双方共有商标所有权的问题。虽然我国商标法规定商标权可以共有，但存在着与注册登记不符的问题，以及实践中存在着对商标权的使用难以操作的问题。如商标的转让，我国商标法虽未规定对共同所有的商标之转让的限制，但根据《民法通则》及有关司法解释可知，共同所有的商标为共同财产，共有人对其享有共同的权利承担共同的义务。在共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。所以对共同所有的商标，任何一个共有人或部分共有人不得私自转让。夫妻如不能协商离婚，矛盾往往都非常尖锐，就商标转让问题也就难以达成一致，导致权利不能很好地实现。除了转让外，在商标的使用许可中亦存在同样问题。在我国商标的使用许可形式主要有两种：一种是普通使用许可。对于独占使用许可，它具有独占性和排他性，在合同约定的范围内，许可人不能再允许第三人使用其注册商标，许可人自己也不能使用。故实践处理上最好以工商部门登记的商标注册人为商标的所有人，以避免法律上的冲突。对以个体工商户名义注册的商标可归继续经营的一方，由于知名商标所带来的利润是巨大的，对另一方可给予较大比例的补偿或对注册商标无形资产进行评估，以确定补偿数额。 综上所述，新婚姻法对我国夫妻财产制度进行了一定程度上的完善，原有的规定变得更为具体，同时还增加了许多新规定，这些新规定对社会上普遍争论的焦点问题作了较为明确合理的回答，顺应了社会发展的需要。但是，不可否认，新的婚姻法依然存在规定过于抽象和空泛的问题。我们在新的体制转轨的情况下，司法正面临挑战，我们要探索和总结这方面的审判经验，为立法和司法提供参考。
㈢ 按照新婚姻法精神，婚前创作知识产权，婚后收益，离婚时这部分财产如何界定
1、如复果没有约定，知识产权属制于个人的，但是知识产权的在婚后产生的收益，无论以何种形式取得的收益，都属于夫妻共同财产，依据为《婚姻法》第17条：夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：
（一）工资、奖金；
（二）生产、经营的收益；
（三）知识产权的收益；
（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；
（五）其他应当归共同所有的财产。
2、如果不想作为夫妻共同财产，可以进行约定，这样的约定是有效合法的，依据为《婚姻法》第19条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
㈣ 著作权可作为夫妻共同财产分割吗
首先要明确的是，著作权分为著作人身权和著作财产权。回可以作为夫妻共同财产分割的答只有著作财产权。
我国《婚姻法》第17条规定，婚姻关系存续期间的知识产权收益属于夫妻共同财产，可以进行分割。因此婚后创作的作品所产生的收益，以及婚前创作的作品在婚姻关系存续期间所产生的收益，都属于夫妻共同财产。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第12条对“知识产权的收益”细化为婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。据此，得以分割的部分仅限于夫妻关系存续期间的著作财产权的收益，比如许可、转让复制权、发行权、信息网络传播权等著作财产权获得的报酬，可以依法分割；署名权、发表权、保护作品完整权等著作人身权不在可分割之列。
㈤ 知识产权法和婚姻法哪个是上位法
不相干的两部法，没有上下位的关系
㈥ l婚姻法中‘知识产权所取得的收益是指什么’
是指夫妻一方或双方拥有的知识产权在婚后所取得的收益，婚后取得的知识产权收益也是夫妻共同财产，有特殊约定的除外。
例如，夫妻一方或双方在婚后写的著作发表或被改编成电视剧，所取得的版税收入、改编费用等；婚后的专利或发明转让所取得的费用；婚后取得的商标收益等。
㈦ 离婚案件中知识产权的处理如何分割
（一） 关于对知识产权还未曾实现的经济利益的处理
在夫妻存续期间，一方所取得的知识产权，离不开配偶他方的支持。对已经实现的经济利益，无疑应该按夫妻共同。问题集中在对离婚时尚未实现的经济利益如何处理。知识产权经济利益的实现是需要一定时间的，并且利益能否实现还要受诸多因素的影响，存在一定风险。某项智力成果，有可能将来能获得巨大经济利益，但也可能没有市场而一文不值。创作者也许愿意实现知识产权的经济利益，，但也有可能根本不想让自己的研究成果进入商品市场。这样，无形财产是否有期待利益，这种期待利益到底有多大，就缺少衡量的标准。一种观点认为，对于离婚时未曾实现的知识产权的经济利益应当根据期待权与既得权的理论来解决。在婚姻关系存续期间，夫妻一方就其知识产权尚未与他人订立使用或转让合同，该项知识产权的经济利益只是一种期待利益。创作者获得报酬权也只是期待权，该项知识产权的经济利益不能归夫妻共有。况且知识产权具有双重性，作为人身权只能由权利人行使而不能转让，而财产权的行使往往与人身权不能分离，即使将其分割给不享有知识产权的一方，因权利行使上的限制，该方当事人实际上也并不能取得财产利益。我们认为，从正常情况来说，一项知识产权的取得是离不开另一方的支持的，是夫妻双方共同努力的结果，一次成果的取得，投入研究的财产往往都是。如果仅仅规定既得知识产权收益为夫妻共同财产，而对期待利益没有一个明确的说法，对当事人中的一方是不公平的。根据民法与婚姻法的原则和规定，知识产权中的经济利益应当包括财产期待权。理由是：1、婚姻法是将财产权的取得作为确定财产所有权归属的依据，这其中取得是指在婚姻关系存续期间，只要夫妻没有约定，夫妻一方或双方已取得所有权的财产，均应作为夫妻共同财产，这当然包括夫妻一方在婚姻期间所取得知识产权的现实与期待的经济利益，否则将与婚姻法的精神相抵触。2、基于知识产权的专有性，夫妻一方婚内所得知识产权是该方个人享有的专有权，只有由知识产权所生的经济利益才归夫妻共同所有，如果在该知识产权所生经济利益中又排队期待利益，就意味着缩小了属于夫妻共同财产的范围，有悖民法的公平原则。3、一些国家的立法和司法实践已将夫妻一方在婚姻关系存续期间取得的某些财产期待权或预期利益作为夫妻共同财产，离婚时由夫妻进行分割并给予了法官较大的自由裁量权。
我国关于离婚时知识产权如何分割，最高人民法院已经审理了类似案件并有过判例，而且也有相关的司法解释。1993年，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干意见》第15条规定，离婚时一方尚未取得经济利益的知识产权，归一方所有，在分割夫妻共同财产时，应根据具体情况，对另一方给予适当照顾。由于知识产权作为夫妻财产的情况十分复杂，该规定只部分解决了知识产权作为夫妻财产分割问题。有的知识产权虽未实际取得经济利益，但可以预见其未来将产生较大甚至巨大的商业价值，仅给以适当补偿难以充抵。且这适当尺度为多少也很难把握。实践中可采取两种方式解决：一是折价补偿，可参照民法中不可分物的分割方法，聘请专业人员对该知识产权的预期利益进行估价，由享有知识产权的一方，给予另一方相应的补偿。二是暂不分割，在判决中将知识产权中的财产权归双方共有，保留一方诉权，待今后取得经济利益后再行分割。
（二）婚前完成的智力成果，婚后才取得经济利益的处理
当事人的婚前财产应属于个人财产，但是婚前财产权利在婚后取得的收益，究竟是按婚后所得而成为共同财产，还是按婚前财产而属于个人，值得研究。第一种观点认为应当认定为夫妻共同财产。理由是：1、《婚姻法》第17条第1款规定的在婚姻关系存续期间所得的财产，法律没有强调付出劳动的时间在婚前还是婚后。强调付出劳动时间在婚姻关系存续期间对婚姻当事人整体而言并不公平。2、婚后所得共同财产制的精神在于强调婚姻关系存续期间得到财产都归夫妻共有（特有财产除外）而不论得到的原因和根据。因此，将付出劳动的时间加以深究，是与该财产制度的精神相悖的。第二种观点认为该财产不能认定为夫妻共同财产：1、因为《婚姻法》第17条第1款规定的在婚姻关系存续期间所得为夫妻共同财产，这其中所得是指财产所有权的取得而非实际财产的取得。当所有权人取得时间与财产实际取得时间不一致时，应该以所有权取得时间作为区分婚前财产与婚后财产的分界线。一方在婚前已经完成了智力成果，已经取得了知识产权，应为婚前个人财产。2、对一方婚前付出了大量辛勤劳动和巨大财力的知识产权，一方没有任何付出就均等分割该财产，显然有失公平，且容易导致某些人利用婚姻获取财产。实际上婚前完成的智力成果，婚后取得经济利益能否作为共同财产，我们认为不能一概而论。而要区别不同情况予以处理：1、当智力成果，比如著作权婚前一方已经创作完成并发表，只是在婚后才取得稿酬。对这种情况，应该视为是婚前财产。因为婚前一方作品一经发表，即取得财产权利，是一种既得财产权利，只是在婚后实际取得所以不影响婚前财产性质。2、当婚前完成智力成果创作，比如一项发明，由于种种原因没有转让或投入市场，而在婚后投入市场。对这种情况，我们也通常认为原则上不应视为夫妻共同财产，但对知识产权的经济利益在婚后较长一段时间内才取得的，且另一方对经济利益的取得付出劳动的，可分给适当的财产。
（三）对已具有很高知名度并能带来巨大经济利益的知识产权的归属问题的处理
这种情形一般是指商标所有权在夫妻间的归属。我国《商标法》第5条规定：自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使商标专用权。在婚姻关系存续期间成立的公司（夫妻公司）、个体工商户，以公司或个体工商户名义申请商标注册登记并成为商标所有人，或者以夫妻一方名义申请注册的，离婚时该商标已成为驰名商标或具有较高知名度，双方均要求拥有商标所有权。对此法院能否判决商标所有权为夫妻共有。
我们认为，如果公司为商标注册人，则不存在夫妻共有的问题，商标所有权应为公司所有。只有在分割夫妻财产时对不拥有公司产权的一方，就此商标的经济利益可给予适当补偿。但当一方要求法院判决其继续使用该商标的使用许可时，就是一个法律难题。特别是双方对该商标的形成及驰名均作过贡献时。如我省某名牌瓜子公司其瓜子品牌是夫妻共同创业所得，当男方向法院提出离婚时，女方即要求享有该商标的使用许可。我国《商标法》第40条规定，商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。也就是说，双方须签订使用许可合同方能使用。如一方不同意他方使用，法院能否以判决形式许可使用。该案双方通过调解协商解决，男方允许女方继续无偿使用该商标。如果该案双方不以协商解决，法院该如何判决？我们认为，商标权的内容包括使用权、禁止权两个方面，使用是商标权人可以在其注册商标所核定的商品上独自使用该商标，并取得经济利益，也可根据自己的意愿，将注册商标转让给他人或许可他人使用。事实上许可他人使用是商标使用权的一个方面。既然是使用权，法院就可以根据民法的相关理论判决给一方使用。
如果商标注册人以个体工商户或夫妻一方名义申请注册的，则存在着离婚时能否由夫妻双方共有商标所有权的问题。虽然我国商标法规定商标权可以共有，但存在着与注册登记不符的问题，以及实践中存在着对商标权的使用难以操作的问题。如商标的转让，我国商标法虽未规定对共同所有的商标之转让的限制，但根据《民法通则》及有关司法解释可知，共同所有的商标为共同财产，共有人对其享有共同的权利承担共同的义务。在共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。所以对共同所有的商标，任何一个共有人或部分共有人不得私自转让。夫妻如不能协商离婚，矛盾往往都非常尖锐，就商标转让问题也就难以达成一致，导致权利不能很好地实现。除了转让外，在商标的使用许可中亦存在同样问题。在我国商标的使用许可形式主要有两种：一种是普通使用许可。对于独占使用许可，它具有独占性和排他性，在合同约定的范围内，许可人不能再允许第三人使用其注册商标，许可人自己也不能使用。故实践处理上最好以工商部门登记的商标注册人为商标的所有人，以避免法律上的冲突。对以个体工商户名义注册的商标可归继续经营的一方，由于知名商标所带来的利润是巨大的，对另一方可给予较大比例的补偿或对注册商标无形资产进行评估，以确定补偿数额。
㈧ 离婚时，知识产权收益该如何分割
1、权利归属
知识产权的所有人原则上应当是智力成果的创造人，内故婚姻法应当明确知识容产权归创作方所有。但婚姻关系存续期间取得知识产权，考虑到系在婚姻存续期间以家庭整体投入换取的个人权利，其收益应当属于夫妻双方共同所有，该收益包括既得权和期待权。
2、分割办法
知识产权的特殊性决定了在离婚时对知识产权的分割应当充分考虑各种可能的方式。
首先，考虑对分割的知识产权折价分割，可先行评估或协商确定专利权、商标权、和著作权等知识产权价值，然后由权利人作为知识产权所有方给付对方一定折价款;对于著作权，在双方协商一致的情况下，还可以对著作权的物质载体进行分割，这样双方可以分担知识产权价值涨跌的风险。
其次，另一方可以行使财产期待请求权。在离婚时无法确定具体的经济价值的，可以允许夫妻双方在离婚时暂时不予分割，但一方对另一方处分知识产权取得的收益享有请求权，该请求权的标的应当是收益扣除知识产权的维持费用后的余额。
㈨ 婚姻法中知识产权的财产收益取得到底是以什么为标准
你好！知识产权的财产收益大意就是指实际取得或已经明确可以取得的财产性收益；如果知识产权作为夫妻共同财产的话，指的就是双方在婚姻关系存续期间由知识产权取得的收益，离婚时已经实际取得或已经明确可以取得的财产性收益
依照我国《婚姻法》第十七条及〈最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉的解释(二)》第十二条规定，一方或双方在婚姻关系存续期间由知识产权取得的收益，离婚时已经实际取得或已经明确可以取得的财产性收益，属于夫妻共同财产。
知识产权是基于智力的创造性所产生的权利，既具有财产权的属性也体现人身权的利益。婚姻法立法规定知识产权的收益侧重于财产性收益。知识产权能否实现其财产性权利、何时实现其财产性权利等问题，都具有不确定的因素，知识产权本身的取得和其财产性权益的取得有时并不同步。
故认定该知识产权是否属于夫妻共同财产，应以该知识产权的财产性收益取得是否在婚姻关系存续期间为判断标准，而不应以该知识产权权利本身的取得的时间为判断依据。
夫妻离婚时只能对现有财产进行分割，对没有实现其价值的财产性收益不能估价予以分割，智力成果只有转化为具体的有形财产后才属于夫妻共同财产，而对其配偶在共同生活中付出的劳动，可从其他财产中给予适当补偿、照顾。
知识产权是指人们就其智力劳动成果所依法享有的专有权利，通常是国家赋予创造者对其智力成果在一定时期内享有的专有权或独占权。其主要包括著作权、商标权和专利权。
1、什么是知识产权的收益
顾名思义，知识产权的收益就是因知识产权给产权人带来的价值。知识产权属于无形资产，因在其未投入市场时，无法衡量其价值。比如有的某作家创作的作品，在未对市场公开时，对他自己来说可能是无价的，但对别人没有任何价值;对市场公开后，会因为客户的评价，市场的波动等原因而产生相应的价格。就夫妻的共同财产进行分割而言，同样无法对价值不确定的东西进行分割。所以，要对知识产权而获得的财产性收益进行分割就需要其价值，同时，需要根据夫妻之间关系建立的时间确定是否属于夫妻共同财产。
2、哪些属于夫妻共同财产的知识产权收益
《中华人们共和国婚姻法》司法解释(二)对属于夫妻共同财产的知识产权收益进行了解释，即指婚姻关系存续期间，实际取得或已经明确可以取得的财产性收益。
根据我国司法解释和上图所示，就婚前完成并取得的知识产权收益属于个人财产和婚内完成并取得的知识产权收益属于共同财产不存在争议，更多的争议会存在于以下三种情况：
(1)婚前完成，婚内取得的这一部分收益，就这部分收益普遍认为将其认定为个人财产没有问题。但是需要结合实际情况考虑，比如虽然该知识产权是婚前完成的，但在婚姻关系建立后为取得该部分收益需要另一方配合或付出较大的努力，那么在就这部分财产进行分割时就不得不做考虑。
(2)就知识产权婚内完成，离婚后取得收益的，这部分收益就属于法律规定的已经明确可以取得的财产性收益。因配偶一方在婚姻关系存续期间完成某作品或专利需要另一方的配合与付出，所以这一部分应认定为夫妻共同财产，有必要在离婚时对其进行分配。
(3)就婚姻关系存续期间完成的作品，但没有明确其收益。因为知识产权所带来的收益存在较大的期待性，就作为夫妻中知识产权方即便其在婚姻关系存续期间完成的作品，但其没有和任何人签订使用合同或其它合同，则知识产权的收益并没有明确，双方在离婚时就无法将其认定为共同财产，也无法进行分割。
3、如何对知识产权收益进行分割
在离婚时可直接就已经实现的收益进行分割，知识产权的收益也不例外，但针对法律规定已经明确可以取得的知识产权财产性收益则需要以其它方式进行分割，因为这部分财产还没有实际获得，只是明确可以获得的情况。比如，作为夫妻一方的知识产权人已经和想要使用他的人签订了使用合同，合同明确了使用该知识产权需要支付的对价，但是使用人还未实际支付。那就该合同约定的价款，作为夫妻一方就可以夫妻共同财产为由主张分割，作为知识产权人的一方则需要先向配偶一方支付，再让使用人向知识产权一方支付便可。
当然，先行支付只是其中一种共同财产的分割方式，双方对此有异议也可以在解决婚姻问题后再就财产分割另行提起诉讼解决。
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㈩ 离婚时 知识产权可否分割
1、权利归属
知识产权的所有人原则上应当是智力成果的创造人，故婚姻法应回当明确知识答产权归创作方所有。但婚姻关系存续期间取得知识产权，考虑到系在婚姻存续期间以家庭整体投入换取的个人权利，其收益应当属于夫妻双方共同所有，该收益包括既得权和期待权。
2、分割办法
知识产权的特殊性决定了在离婚时对知识产权的分割应当充分考虑各种可能的方式。
首先，考虑对分割的知识产权折价分割，可先行评估或协商确定专利权、商标权、和著作权等知识产权价值，然后由权利人作为知识产权所有方给付对方一定折价款;对于著作权，在双方协商一致的情况下，还可以对著作权的物质载体进行分割，这样双方可以分担知识产权价值涨跌的风险。
其次，另一方可以行使财产期待请求权。在离婚时无法确定具体的经济价值的，可以允许夫妻双方在离婚时暂时不予分割，但一方对另一方处分知识产权取得的收益享有请求权，该请求权的标的应当是收益扣除知识产权的维持费用后的余额。