① 急求合同法1500字左右论文一篇,有的话请发邮箱[email protected],答案会采纳。
合同法
内容摘要:这篇论文主要论述了通过讲述实际例子所联系的关于合同法基本知识,从而让我认识到学习合同法对我们生活中起到的不可代替的作用。
关键字:合同解释,契约自由,意思自治
引言:短暂的合同法学习结束了,起初只是知道合同法是和“法”有关的,通过短暂的学习使进一步的了解了合同法。学习中主要学习了合同法的基本原则,和合同的效力等。为了能让我们更加的认识合同法,老师讲的例子更加让我记忆深刻,生活中难免也会遇见类似的事情,这样我们便可以用我们所学的知识正确的渠道来解决问题。
一,债权物权化
债权物权化,指法律规定是债权具有对抗一般人之效力[1]。传统民法观念认为,债是请求相对人为一定行为,具有严格的相对性。债权人仅能向特定的债务人请求给付。然而随着社会的发展,债的相对性逐渐被突破,具有了一定的绝对性,具体表现为如下几种情况:
(一) 租赁权物权化
该效力集中表现为"买卖不击破租赁"原则,即房屋承租人得在出租人转让房屋时继续享有承租权,该租赁权具有对抗第三人的效力。除此之外,租赁权物权化还包含如下几方面内容:承租人可基于对不动产的合法占有,对第三人侵害租赁物和租赁权的行为,可请求其停止妨害和赔偿损失。在一定条件下,承租人可为转租或租赁权让与之行为[2]。
但也有学者对租赁权是否为债权提出了质疑[3]。认为正确的理解应该是根据买卖合同而取得的所有权不得对抗此前存在的承租人对租赁物进行使用收益的权利,进而认为这种权利的性质也是一种物权。因此"买卖不破租赁"完全符合民法相关法理,并非属于"债权物权化"情形。笔者认为,依据"物权法定"原则,在法律尚未明确规定租赁权为物权时,不宜认定租赁权因具有物权性质而就此认定为物权,而只能做边缘化的理解,即其被物权化。这一过程考虑到了人的基本权利居住权,使得房屋管理体制从注重保护所有权人利益向注重保护使用人利益转变,保障了承租人生活的稳定。体现了促进资源合理利用的价值取向,使得房屋的利用价值得到了充分的发挥,同时也保护了房屋租赁交易安全。
(二) 债权的公示
债权的设立,本无须公示,因为债权是相对权。但特定情况下为维护债权人的利益,当事人可通过一定的方式明示其权利的存在并取得对抗第三人的效力。
例如,在不动产物权的变动过程中,作为其原因行为的债权行为可由当事人自行约定附条件或者附期限,故而债权行为往往先于不动产的变动登记,二者在时间上多存在差距,商品房预售便是典型。而在此期间内不动产权利人的其他处分足以危害债权人请求权的实现。基于发生特定物权变动为内容的债权,虽然原不动产物权人负有于将来移转物权的义务,权利人也获得要求对方移转物权的请求权,但该请求权毕竟属于债权,由于债权相互之间一般固有的平等原则,无对抗第三人的效力。一旦原不动产物权人违约,将该物权移转于第三人并办理登记,则在同一物权之上既有债权又有物权,依据物权优于债权的法理,第三人将获得物权。债权人仅得要求债务人承担违约责任,不得要求债务人完成原约定的物权行为。这势必不利于债权人的保护。相反,建立了债权物权化的不动产预告登记制度及其他债权公示制度,则不动产物权人所为的处分行为,若妨害已公示登记的债权,则为无效行为,这样可以使不动产请求权得到切实的保护,债权人能切实地实现债权,也能有效地平衡不动产变动对方当事人的利益关系。
(三) 债权的优先力
传统债权理论认为债权是一个相对权,其权利的对象直接指向的是人而非物,是债权人请求债务人为给付行为。在权利实现的安排顺序上并没有如同物权般规定有先后,因其在权利的效力上都是平等的,所以得平等受偿。然而在债权物权化的进程中,出现了在特定情况下,某些债权较之于其他权利具有特定的优先效力。譬如破产法上的工人工资优先权;海商法上的船舶优先权;民用航空法上的民用航空器优先权;合同法上的建设工程价款优先权等规定。
该规定是为适应社会生活之需要,为维护社会的公平正义,出于特殊的政策性考虑因素而做出的特别规定,其作用在于破除债权人平等原则以强化对某些特殊权利的保护。虽然被法律赋予优先权效力的特殊债权其基本性质虽不发生根本的改变,但却在权利的实现上具有了物权的某些特征。
(四) 债权成为物权客体
现代社会,随着商品交易规模的扩大和交易手段的多样化,使得债权不仅是种交换的权利,而且其自身也被作为可交换的物,即债权本身就是一种物权客体。
就债权本身作为权利客体而言,权利人在处分该债权或处于债权被侵害的情形时,往往会表现出为一定物权行为的特征。例如在债权人处分其债权时,有类似所有权人的地位。现代法上,债权也具有让与性,即债权人可以依法处分其债权,而处分行为则又是典型的行使物权的表现。从这一现象上看,债权人对其债权具有支配权,故债权人让与、处分其债权时,其地位与所有权人并无本质的区别[4]。又如第三人侵害债权制度,即如果债的关系以外的第三人对债权债务关系予以故意破坏,债权人可以据此要求其赔偿。我国现行立法尚未规定侵害债权制度,不过实践中类似的纠纷已经大量出现。确立第三人侵害债权的责任,可充分保障债权人利益和维护交易安全。但是,从第三人侵害债权制度可以看到,债权人的相对义务人不再仅仅是债务人,已扩大到其他第三人。第三人侵害债权时债权人对他也产生了权利,即债权具有了物权的效力[5]。
二、 物权债权化
物权债权化表现在所有权等物权由归属向利用转变,将物权的权能转让与他人,即将占有、使用、收益变成一种权利转让。并且,物权债权化更多的表现为利用所有物的交换价值,来设定担保,获得贷款和融资。物权人对物的现实支配更多地表现为收取价值,获得融资,所有人只需在观念上对物有支配行为,而无需现实的支配行为[6]。在物权债权化的情况下,债权成为了目的,物权成为了手段。
(一) 物权的证券化
物权的证券化主要体现在不动产的证券化上。所谓不动产证券化,即是将不动产上的财产权变成证券型态,更具体地说,是将对土地及建筑物之财产权,由直接支配之物权关系,转变为具有债权特性的证券型态,使原来流通性不强的土地及建筑物财产权转化为流通性较强的证券。物权的证券化主要有以下几种形态[7]:
1. 将不动产的价值形态分成若干份额,以证券的形式对外出售。
2. 美国的土地信托的典型操作模式。开发业者购买一块生地,租给一家由该开发业者组成的公司,并将该土地的所有权信托移转给一位受托人,依据信托契约,受托人发行土地信托受益凭证,而由委托人(开发业者)销售该受益凭证,受益凭证代表对土地所有权(信托财产)的受益权,销售受益凭证所得的资金,用来改良土地。受托人收取租金,负有给付受益凭证持有人固定报酬的义务,并将剩余租金用来买回受益凭证,使开发业者的实质所有权(对信托财产的受益权)的负担解除。
3. 抵押权以证券化的形式转让,在抵押权设定以后,因为抵押权常常由银行所有,银行可以将抵押权转移给一家投资公司,投资公司以抵押权所具有的权益发行证券。
其次,诸如仓单、提单、商品券等的出现,也使这些证券所代表的物权之绝对权性质淡化。物权的证券化使物权和债权的关系更为密切,这就是说,物权不仅是权利人对物所享有的独占的支配权,而且物权可以作为一项可交易的财产,以具有债权特点的证券形式在社会上流通当然,证券化使得对物的利用更有效率。
(二) 所有权的期限化
在物权发展过程中,逐渐出现了所有权的期限化。所有权的期限化,又称为有期产权,它是通过有期共享购买定式合同产生的一种不动产产权形式。这种定式合同赋予购买人在事先确定的期限排他性地使用特定不动产的权能,通常是由许多人长期或短期相继和轮换使用同不动产,且这种权利可以在生前或死后转让[8]。例如,某人需要固定在夏天使用该市的某个别墅,他可以购买该别墅1月至5月的所有权。从而形成所谓的有期限的所有权。在该期限内,他享有对其产权的绝对的支配权,任何人占用其财产,他都可以以所有人的身份请求排除侵害。在这种制度下,时间对权利的享用起到了限制作用。也就是说,每个权利人只是在既定的时间内享有独占的支配权。
生活是复杂、多变和发展的,而法律规范具有相对稳定性,法律技术具有一定的局限性,二者之间总存在一定的差距和矛盾,因而不可避免地会发生物权与债权区分的相对性问题。债权的固有性质侵入物权和物权的固有性质侵入债权,以及二者在特定情况下发生性质上的模糊乃至二权混融、竞合的现象,这只是物权法与债权法在局部领域或某些具体制度上存在的问题,反映的是复杂的社会经济生活和法律规范中存在的特殊现象。我们不能就此否定物权与债权存在基本的区别。但值得我们注意的是,面对两权融合渗透的问题,理论上仍然存在分歧,法律上依旧留有真空,这也导致了实践中法院裁判的两难。所以,在我们制定物权法及完善债法制度时,应当根据实际情况,对处理物权与债权发生渗透、融合问题要深思熟虑,在立法技术上要作缜密的处理,妥善的处理好物权债权化和债权物权化的问题。
[1] 王泽鉴:《债法原理》,中国政法大学出版社2001版,第17页。
[2] 史尚宽:《债法各论》,中国政法大学出版社2000版,第148页。
[3] 章杰超:《对所谓"债权物权化"的质疑》,《政法论坛》(中国政法大学学报) [4] 刘保玉秦伟:《物权与债权的区分及相对性问题论纲》,《法学论坛》
[5] 李锡鹤:《对债权不可侵性和债权物权化的思考》,《华东政法学院学报》 [6] 参考尹田教授在物权法课上的有关论述。
[7] 董万程:《论物权与债权的发展趋势》,《中国法学》,2004年,第期。
[8] 高富平:《物权法原理》,中国法制出版社2001年版,第3页。
② 李锡鹤的著书
本书从法律的根奉宗旨——规定可支配稀缺资源之归属出发,严格遵循形式逻辑,深入探讨了民法原理,第一次构建了民法学的法理逻辑,全面、系统地批判了民法学流行学说,并提出了大量具有基础意义的新论点,在此基础上全面介绍了民法总论的内容。一卷在手,可全面了解现有民法学理论和体系的逻辑破绽。因此,本书与流行的任何一本民法总论和民法原理有根本的区别,是学习民法总论和民法原理的不可替代的著作。本书运用形式逻辑,分析解决了民法理论诸多疑难问题,是训练法律思维、民法思维的优秀教材。本书提供了民法学的整体观和方法论,是学习、研究民法哲学难得的基础却全面的读物。
《民法原理论稿》目录 第一章 民法的概念
第一节 民法的词源
第二节 民法的分类
一、形式民法和实质民法
二、民事普通法和民事特别法
三、广义民法和狭义民法
第三节 主客体关系的一般理论
一、关系、规则、法律比较
二、可支配稀缺资源概念
三、主体和客体的定义
四、作用、支配、归属比较
第四节 主体是意志的存在形式
一、如何理解欠缺行为能力人的意志
二、行为的概念
三、主体的结构
四、人身的结构
五、人身的误解
六、准人身概念
七、人身遗存概念
第五节 人格的概念
一、人格的词义
二、人格的本质
三、人格的等级
四、人格和人性
五、人格和人权
六、人格的历史
第二章 民法的属性
第一节 民法的调整对象
一、如何理解人格平等
二、“调整”的含义
三、民法的调整对象
四、法律逻辑的元点和归宿
第二节 民法的体系
第三节 民法的效力范围
一、民法效力范围的概念
二、时间上之一般适用限制
三、空间上之一般适用限制
四、时空适用之特殊限制
第四节 民法在法律体系中的位置
第五节 民法的渊源
一、民法的实质渊源
二、民法的形式渊源
第六节 民法韵基本原则
一、如何理解“民法基本原则”
二、义务自主原则和义务原状原则
三、民法若干基本原则分析
第七节 民法的本位
一、法律本位的概念
二、权利本位和社会本位的关系
三、古代民法的本位
四、“从契约到制度”质疑
五、“从形式正义到实质正义”质疑
第八节 民法的精神
一、“法的精神”概念
二、“民法精神”概念
三、部门法律关系中自然人主体性之区别
第九节 民法的本质
一、法律的规范对象
二、法律的本质
第三章 民事关系
第四章 民事权利概论(一)——权利的概念
第五章 民事权利概论(二)——权利的属性
第六章 民事权利分论(一)——民事权利的基本分类
第七章 民事权利分论(二)——人身权分类
第八章 民事权利分论(三)——民事权利以作用分类
第九章 民事主体(一)——自然人
第十章 民事主体(二)——法人
第十一章 法律行为概论
第十二章 法律行为分论
第十三章 代理
第十四章 民法中的时间
第十五章 民事责任 这是一部国内少有的、在民法学方面有真知灼见面非人亦云的优秀作品。全书汇集作者沉淀多年的研究成果32篇,每篇既独成一体,又相互联系,系统地表达出作者关于民法学一些基本理论问题的探讨,对中国民法理论的研究以至民法教学的创新具有积极推动作用。
《民法基本理论若干问题》目录
论民法的体系
论人格的概念
论法律的本质
论民法的概念
论民法的本位
论民法的精神
论民事能力
论民事主体
论民事客体
论法人的本质
论法人是无形主体
如何理解法律行为的无因性
所有权定义形式之比较
论物权优先之所在
论共有
论法律上的归属
论民事优先权的概念
履约行为,还是订约行为
关于法律行为效力的若干问题
论保护死者人身遗存的法理根据
论一般人格权
从财产、人身、精神之关系论精神损害赔偿
人身权的发展轨迹
论人身权的关系
论民事(法律)关系的概念和本质
论代理的概念
两大法系代理之法理根据比较
民法基本原则探讨
侵权行为两论
论过错是民事责任之唯一根据
应该构建统一的民法时效理论体系
从身份到契约
后记
③ 谢谢你的回答哈~不好意思,再麻烦你民法你们都用的什么教材呀\(^o^)/~
我基本不看本校发的教材。经大家总结以下民法书值得看
民法总论:大陆:梁慧星《民法总论》,台湾:王泽鉴《民法总则》,郑玉波《民法总则》
物权法:大陆:梁慧星、陈华彬《物权法》,崔建远《物权法》,台湾:王泽鉴《民法物权》
债总:台湾:郑玉波《民法债编总论》,王泽鉴:《债法原理》《不当得利》《侵权行为》,大陆:崔建远《合同法》,韩世远《合同法总论》,杨立新《侵权责任法》(法律出版社)
婚姻法:不清楚那本较好。
知识产权法:吴汉东《知识产权法》。
参考:大陆:马俊驹、余延满《民法原论》,李锡鹤《民法院理论稿》(这部书水平甚高,基本推翻传统民法理论,若为研究方可一读)台湾:谢在全《民法物权论》,王泽鉴《民法学说与判例研究》(八册)《民法思维:请求权基础理论体系》,以及史尚宽、邱聪智、林诚二、(日)我妻荣,(德)梅迪库斯等等非大陆学者著作。。。。。。
剩下的书(尤其是大陆本土出品),即便是作者听上去很有名,也不可靠了。。。。。。
④ 如何进行民法学系的学习
楼主你好
若楼主在一所不是很好的学习学习法律,我觉得你应该注意以下几点:
1、自己买几本好的教材。
大部头的教材推荐:马俊驹、余延满合著的《民法原论》、王利明、王轶等合著的《民法学》,都是法律社的。何勤华主编的《外国民商法导论》值得一看。
套书推荐:
史尚宽法学全书
王泽鉴法学全书+民法学说与判例研究8册
我妻荣民法讲义。
杂志推荐:
人大民商法复印看资料。
民法基础理论:
徐国栋《民法哲学》
李锡鹤《民法哲学论稿》
武步云《人本法学的哲学探究》
散书推荐:
总论:
徐国栋《民法总论》,高教社。
梁慧星《民法总论》(法律社)也可以看看,但是有点半文不白。
郑云瑞、刘凯湘的比较老套。
补充阅读的可以看看李永军、龙卫球的《民法总论》。
物权:
梁慧星、陈华彬《物权法》是首选。
陈华彬《外国物权法》,法律社。
崔建远《准物权研究》,法律社。
配套法条。
扩展阅读可以看看谢在全的民法物权论。日本法学经典译著系列的民法物权。
债权:
张广兴《债法总论》,法律社。比较经典,但是比较旧了
史尚宽《债法总论》,法大社。鄙人觉得写得最好的债法总论,但是比较厚。
崔建远《合同法》,法律社。
注意看看合同法的英文版。
王利明《中国侵权责任法教程》,法律社。
扩展阅读实在是太多了,无法推荐。
亲属法:
杨大文《亲属法》
知识产权法
刘春田《知识产权法》人大社。
要最新版的,看书的时候要配合法条、司法考试真题。基础知识看完后思考思考学界对热点问题的讨论,这些网上都有,中国民商法网,天涯法律论坛等等等等。
2、夯实法理学基础
西方法律思想史一定要好好看。推荐
严存生《西方法律思想史》,法律社
邓正来 译《法理学 法律哲学与法律方法》,法大社。
张文显 《法理学》,北大高教。
付子堂《法理学进阶》、《法理学高阶》,法律社。
法理学是与宪法学有紧密联系的,所以宪法学也要好好学。
3、学习的时候一定要做笔记。睡前多读读法条,特别是物权法、合同法、侵权责任法。婚姻法继承法收养法等也可以。学习法条时注意民法通则(含民通意见)、担保法哪些法条废止了。再次推荐一本法条:
学习式分类教学法规,民法,元照法律研究室 编,北大社。
4、多花时间,多花精力,每天都要看书,多与老师交流,能要到牛逼老师的联系方式那最好。
⑤ 李锡鹤的简介
李锡鹤,男,1945年生于上海,1968年毕业于中国人民大学哲学系,分配至山西省应县商业局,1995年调入华东政法学院,现为华东政法大学民商法教研室教授(已退休) ,著有《民法哲学论稿》(复旦大学出版社2000年版)、《民法基本理论若干问题》(人民出版社2007年版)、《民法原理论稿》(法律出版社2009年版)等书,在《法学》等刊物上发表民法论文若干篇。李锡鹤教授以其极富批判性、颠覆性的独立观点而著称,深受学生欢迎。虽然民法学界并不接受李锡鹤教授的思想观点,但至今仍未有人能在文字上针对其观点提出系统的批评。
⑥ 华东政法大学民商法专业老师是那几位,他们有什么翻译或专著
华东政法大学民商法最有名的是金可可、傅鼎生、罗培新、李锡鹤等。
金可可:论文《论债权物权区分说的构成要素》(《法学研究》2005年第1期)获“上海市第八届哲学社会科学优秀成果奖”(论文类二等奖);博士论文《论债权与物权的区分--以德国法的学说史为中心》获得中国社会科学院法学研究所2004年度唯一的优秀博士论文称号、获得中国社会科学院研究生院2006年度的优秀博士论文称号;论文《私法体系中的债权物权区分说――论萨维尼的理论贡献》,获华东政法大学校级科研成果奖(2006-2007年度)一等奖,获第五届全国高等学校科学研究优秀成果奖(人文社会科学)(三等奖/2009年)。
傅鼎生著作:主编:《民商法疑难问题研究》;合著:《市场行为法律制度》、《侵权赔偿》、《上海法制战略研究》;副主编:司法部统编教材《民法学》;参编:司法部统编教材《商法学》等。发表民商法论文多篇,其中《票据抗辩举证责任研究》获上海市哲学社会科学三等奖。
罗培新:1、《公司法的合同解释》(专著)
2、《公司法的经济结构》(二人合译)
3、《WTO中的争端解决:程序与实践》(二人合译)
4、《转型政治和经济环境下的公司治理》(独译)
5、《股利政策与公司治理》(独译)
6、《法律与资本主义:公司危机揭示的全球法律制度与经济发展的关系》.(独译)
7、《公司法的经济学研究》
李锡鹤:《民法学论稿》《民法基本理论若干问题》