企業專利權的保護論文

① 寫了論文，如何進行知識產權保護

論文內容屬於知識產權，受著作權的保護。知識產權是智力勞動產生的成果所有權版，它是依照各國法權律賦予符合條件的著作者以及發明者或成果擁有者在一定期限內享有的獨占權利。著作權是其中的一種。
申請知識產權的方法：
1、說明書、權利要求書，摘要。說明書是你的專利技術的詳細說明，權利要求書概括你保護的技術方案的范圍大小，摘要就是簡要說明，並不需要作出實物。圖片也可以手繪，只要清楚即可，不需要按照制圖標准畫圖。然後再到國家知識產權局網站上下載一份專利申請請求書表格，填好。
2、拿著這些材料去國家知識產權局專利局申請；或郵寄到國家知識產權局專利局受理處；或去國家知識產權局駐各地的代辦處申請。
3、等著國家知識產權局專利局發的各種通知書，並答復審查意見通知書。沒有問題就可以授權了
4、如果對專利事務不了解，可以找一個專利代理事務所幫代理專利，當然，需要付代理費

② 論文，如何通過專利手段保護研究成果

技術創新和專利保護
我國即將加入WTO組織，但是我們的技術創新成果和知識產權保護意識還很淡薄。基於此，闡述了我國施行專利法的成績和不足。分析專利保護應貫穿於技術創新的全過程，指出只有不斷提高技術創新能力，加大專利保護，才能在激烈的市場競爭中立於不敗之地。

前言

當今世界，各國綜合國力的競爭，其核心是知識創新、技術創新和高新技術產業化。而創新成果只有得到法律保護才能發揮它的競爭優勢，因此知識創新和技術創新競爭的熱點又集中到了知識產權的競爭。知識產權保護問題已成為國際技術合作、產品貿易和外交往來的前提和基礎。發達國家幾百年專利制度的歷史和我國實行專利制度十幾年的實踐證明，專利制度作為知識產權制度的重要組成部分，是維護市場經濟公平有序競爭，推動和保護技術創新的有力法律制度和有效機制。因而專利的擁有量也反映一個國家、一個企業的技術創新能力和對知識產權的保護水平。事實上，世界上一些經濟大國和科技大國，同時也是專利大國。如日本每年的發明專利申請達40多萬件，美國20多萬件，德國15萬余件。再如IBM公司、杜邦公司、日立公司、飛利浦公司等國際知名的大公司，目前擁有的專利有數萬件，每年的發明專利申請就有數千件，有的高達1萬多件。可見發達國家的企業是十分重視利用專利來保護他們的創新成果的。

1我國施行〖專利法〗的現狀

我國自1984年頒布施行〖專利法〗，經過15a的努力，已形成一個比較完善的專利法律保護體系，專利申請與審批量大幅度增長，到1999年，年專利申請量已達13萬余件，我國在短短十幾年的時間內，在專利立法、審查、體系建設等方面，走完了發達國家幾十年乃至上百年所走過的道路，成績斐然，舉世矚目。但是，我們的專利保護水平與發達國家相比，差距還相當大。從專利申請量來看，據國家知識產權局統計，自1984年4月1日至1999年12月31日我國發明專利申請量國內為131564件，國外為143501件，國外申請量佔52%.據統計，19941998年我國受理的有關計算機、醫葯、生物、通訊和半導體等高技術領域的發明專利中，國外申請分別佔70%、60.5%、87.3%、92.4%和90%.另據統計，我國從1985年以來14a中，申請國外專利僅為2000項，而日立、索尼公司1a在國外就申請40005000件。這一組組數字表明我國專利保護的形勢不容樂觀。但是，這並不說明我國在高新技術領域創新沒有作為。近年來，我國每年取得的國家級重大科技成果達3萬余項，其中大部分可以申請專利，而事實上每年受理的具有較高技術水平的發明專利僅只1萬多項。而那些具備申請專利條件而沒有申請專利的較高水平的科技成果，卻以發表論文、學術交流、評獎等方式公開出去，而一旦公開就等於供別人無償使用。那麼，科技成果和技術創新的價值何在？形成這樣一種局面的原因只能說明我們的專利保護意識過於淡薄。這也是源於我國多年來在計劃經濟體制下形成的科技、經濟兩張皮的問題還沒有得到很好解決，科技創新成果遠離市場，承擔科研項目任務的主體部門在科研課題任務完成後，往往只注重申報成果、發表論文、評獎，而忽視申請專利保護。這種重申報成果輕申報專利的錯誤認識和做法應該迅速扭轉，要知道再高級的成果也無法與國際接軌，法律只保護專利，不保護成果。如果某個人或某個企業對無償獲得的科研創新成果，經過一番改進分類後，申請了專利，那麼我們成果的研製者就要再花錢買下該專利或買下該專利技術的實施許可，才能使用自己所研製的成果，否則就要處於侵犯專利權的被動地位。在當今全球市場競爭日趨激烈，發達國家正以其擁有的知識產權的技術優勢與我們爭奪高技術領域的市場及潛在市場的形勢下，這種使科研創新成果因未申請專利保護而流失的現象，絕對不能再繼續下去了。

2專利保護貫穿於技術創新的全過程

2.1用好專利文獻

世界知識產權組織的研究結果表明，全世界最新的發明創新信息，90%以上首先都是通過專利文獻反映出來的。在新技術、新產品研究開發工作中，應首先進行專利文獻檢索，目的就是防止侵犯他人專利權，對於已有專利在先的技術應當避開；根據檢索出的對比文獻，可以清楚地了解本領域技術發展現狀及最新發展趨勢，以便在高起點上確定研究課題和產品開發方向，防止低水平重復研究，造成科研資金和資源的浪費。實踐證明，在創新研究、開發的過程中，用好專利文獻，可節約40%的科研開發經費和60%的研究開發時間，這是一條捷徑。目前，國家知識產權局已建立起了收藏有世界各主要國家和國際組織的近4000萬份文獻的專利文獻館，這個巨大的信息資源寶庫，等待著我們的科研人員去挖掘、去利用。有條件的企事業單位，都應當根據自己所從事的技術領域或專業，建立起自己的專利文獻資料庫，跟蹤國內外技術發展的最新動態，使科研人員能夠隨時檢索到所需要的技術信息，搶占本領域技術創新的制高點。

2.2申請專利，保護技術創新成果

搞技術創新，進行產品開發要投入資金、人力和設備，高技術開發更需要有高投入和承擔高風險。因此，只有申請專利保護，才能享有對自己的技術創新成果的獨占權，實現知識產權保護。當技術創新成果或新產品開發進行到形成可實施的技術方案時，就應及時申請專利，並取得專利證書，只有在這時，專利的主體才具有了市場競爭的主動權。如哈爾濱中葯二廠曾研製開發出一種好葯消咳喘，很暢銷，但由於沒有申請專利保護，在不到2a的時間內，全國就冒出20多家與該成果完全相同的產品，致使該廠曾經供不應求的消咳喘，大量積壓，銷售量、利潤大幅度下降。沉痛的教訓使該廠認識到了專利保護對一個產品、一個企業的重要性，後來該廠與省中醫研究院聯合開發了「雙黃連粉針劑」，並申請了專利，產品投放市場後，沒有一家仿冒，銷售量連年大幅度增長。由此可以看到，正是這種新產品取得知識產權以後，才能起到對市場的壟斷作用，不僅很快收回研製開發產品的全部投入，而且還獲得比投入大得多的豐厚回報，用以進行下一步的技術創新，促使技術創新活動形成良性循環。如果是獨創性較高的技術創新成果，除應申請基本專利外，還應對圍繞基本專利技術的相關技術申請一系列的相關專利，以形成專利網。如一項產品專利是基本的，那麼對該產品的加工工藝、製造該產品的新材料、生產該產品的專用設備等都應申請專利保護，形成專利保護網，這就是專利網戰略。

2.3在引進專利技術的基礎上，開發出具有專利權的新技術、新產品

引進他人的專利技術使自己能夠在較短時間內掌握別人的先進技術，所花費用比起自己研製開發往往要少。需要特別指出的是，在引進他人專利技術之前，應當進行該技術的專利有效性檢索，查清這項專利技術是何時申請的，何時授權的，是何種專利，現在的法律狀態如何，如果是外國專利技術，還應查清它的第一申請國是哪個國家，有沒有在我國申請專利，是否是有效專利等，這對我們的企業是非常重要的。我國在引進英國皮爾金頓公司浮法玻璃生產線的過程中，對方提出轉讓費為2500萬英磅，相當於2.5億元人民幣，因為其含有137項專利技術。這么多的專利技術都是有效專利嗎？專利文獻檢索結果顯示，其中的51項專利已經失效，我方以此為據，迫使英方把轉讓費由原來的2500萬英磅降為52.5萬英磅。由此可以看出專利的有效性檢索，對於我們引進國外先進技術，有效進行國際合作起著舉足輕重的作用。在對引進技術進行消化吸收的基礎上，結合我國國情對其進行改進、創新，並對改進的技術申請專利，取得專利權，從而對技術的轉讓方構成制約，使他不能無償使用我更新改進後的技術，日本是世界上引進國外先進技術來發展本國經濟最成功的國家。據統計，從19501976年，日本集中引進了外國先進技術2800餘項，支付379億美元的引進費用，如果僅靠自己的力量研究開發這些新技術，大約需要2600億美元和更多的時間，日本正是依靠這些引進技術，通過自己的消化、吸收、改進和創新，縮短了與發達國家的差距，實現了經濟跨越式發展。這種成功的經驗很值得我們借鑒。

2.4申請本國專利的同時申請外國專利

目前，信息技術迅猛發展，個人電腦加速普及，各種現代通訊手段及互聯網路在全球的發展，把世界各國各地區越來越緊密地聯系在一起，世界經濟正在朝著全球科技經濟一體化、貿易自由化的進程加速前進，特別是我國即將加入WTO組織，隨著關稅壁壘的逐步取消，國內國際市場融為一體，無內貿外貿之分，我國的企業和科研單位不管其主觀願望如何，都要面對全球性的競爭。而且誰也不能放棄國際市場，尤其是從事高技術創新開發的企業和科研單位，花費巨額投資，承擔高風險，開發出的高技術創新成果只有佔領國際大市場，才能收到比投入高數倍乃至數十倍的高附加值的回報，因而在自己的技術創新成果申請中國專利保護的同時，還應在該技術或產品的預出口國家或其他有市場前景的國家申請專利保護。因為專利文獻是世界范圍內公開的，而專利保護是有地域性的，申請哪個國家的專利就受哪個國家〖專利法〗的保護，未在那個國家申請專利保護，人家就可以無償使用，所以申請國外專利對於取得國際市場競爭的主動權是非常重要的。

2.5切實執行〖專利法〗規定的對職務發明創造的發明人「一獎兩酬」制

〖專利法〗規定，職務發明授予專利權後，專利權的所有單位或者持有單位對發明人或者設計人給予一次性獎勵，專利項目實施後，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，按一定比例提取酬金支付給發明人或設計人。「一獎兩酬」制，把給發明人或者設計人的獎勵和報酬的重點放在了從項目實施後取得的經濟效益中提取，酬金與效益掛鉤，公平合理，創造的效益越大，獲得的報酬越多。上海石油化工研究院按照〖專利法〗及其實施細則的規定，制定了詳細的獎勵辦法，極大地調動了全院科技人員技術創新的積極性，該院某課題組從專利許可費中一次提取報酬70萬元，其中主要發明人獲得酬金10多萬元，其技術骨幹取得報酬4萬5萬元。由此我們也看到了「一獎兩酬」制的切實兌現，充分體現了創新技術的價值，既可激勵科技人員以更高的熱情去創新去開發技術含量更高、市場前景更好的新技術的積極性以及對其取得專利的技術創新成果實現產業化的積極性，又使我國的國有企業和科研單位的職務發明專利的申請量大幅度提高，也防止了國有無形資產以各種方式或渠道流失。

2.6依法保護知識產權

專利制度從法律上確定了獲得專利的技術創新成果是商品是財產的地位，其權利人依法享有知識產權，同有形財產一樣。專利權人的無形財產權不容侵犯，〖專利法〗第六十條規定，對未經專利權人許可，實施其專利的侵權行為，專利權人或者利害關系人可以請求專利管理機關進行處理，也可以直接向人民法院起訴。這里規定了出現侵權糾紛的處理途徑有兩個，一個是行政處理，法律賦予了專利管理機關處理侵權糾紛的行政職能，這種行政處理程序簡單，靈活，結案快，費用低，特別適合中國國情；再一個途徑就是司法保護，直接向人民法院起訴。專利保護給予專利權人在一段時間內的獨占權，當這個權利受到侵犯時，專利權人或利害關系人就可以依法維護自己的專利權不受侵犯。應當注意，侵犯專利權的訴訟時效為2a，自專利權人或利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算，如果超過了時效，專利權人就會喪失勝訴權。

3結束語

總之，作為市場經濟主體的企業和科研單位，只有不斷提高自己的技術創新能力和專利保護水平，才能在激烈的國內、國際市場競爭中，求得自主生存、自主發展，成為競爭中的強者。

③ 論文和專利的區別

1、所保護的側重點不同

論文是某一學術課題在實驗性、理論性或觀測性上具有新的科學研究成果或創新見解，或是某種已知原理應用於實際中取得新進展，這些論文的目的主要是用於在學術會議上宣讀、交流或討論，或者在學術刊物予以發表，也有一些形成項目文件作為項目申報或者答辯的依據。

從這個角度來看，論文有時候完全是純理論的東西，如一些數學公式、演算法推理等等，同時，對於論文所要表達的內容並無太多限制。論文帶給作者的很多時候只是榮譽以及著作權。

專利明顯不同，專利可保護的內容有限制，象數學公式、科學發現、外科手術方法、克隆技術等可以用論文形式發表的，都不能用專利來保護。這些在專利法中被歸結為智力活動或者治療方法，不屬於專利法保護范疇。

申請專利的重點在於知識產權保護，發表科研論文的目的在於知識傳播和分享。

2、撰寫方式不同

專利申請書的第一部分為背景技術介紹，要求申請人對背景技術及其不足之處進行描述和總結。論文或者項目的第一步部分和發明專利申請書很類似，也是介紹前人的研究工作及不足之處。不同之處在於論文必須引用和列出相應的參考文獻，而專利申請則可以不列參考文獻。

專利申請書的第二部分為技術方案。這部分和論文的方法比較類似，但不同之處居多。這部分內容中，要求申請人用文字和公式闡述發明的技術方案，而不能用圖表。即使發明的技術方案用圖表更容易說明問題，發明人也必須把圖表內容轉換成文字。

尤其是涉及到復雜裝置的技術方案，用文字表述需要特殊技巧。論文的方法部分則沒有多少限制，論文撰寫人可以選擇更容易讓讀者理解和明白的論文撰寫方式，可以有詳細的公式推導和圖表，甚至可以直接插入實驗器材照片，而這些在專利申請文本中是不允許的。

3、審查不同

從審查角度，專利由專利審查人審查，重點判斷發明的技術方案和現有文獻有無重復之處，專利檢索新穎性是是否能獲得授權的重要一環，專利審查員往往會從專利庫、論文庫以及國際專利庫、論文庫中進行國際性檢索。

而科研論文由同行審稿，重點判斷實驗數據是否可靠，結論是否准確。由於專利審查員一般不是同行，發明的技術效果無法通過專利審查保證。

④ 企業如何進行專利權保護

中圖分類號：F273 文獻標識碼：A 文章編號：1009-914X（2016）29-0116-02
我國實施專利制度已經余年，專利制度已日漸成為企業參與市場競爭的重要規則之一，相應的就要求企業的日常生產經營中根據專利制度進行相應的管理，這就是企業專利工作。
一、為什麼要開展專利工作
1.專利制度是市場經濟必須遵守規則
我國的專利法是在改革開放初期頒布實施的，可以說我國的專利制度是伴隨著我國從計劃經濟向市場經濟轉型誕生的。這是因為市場經濟運行的基礎是市場競爭，從理念上要求競爭的有效性和公平性。為達到公平競爭的目的，政府必須通過法律營造出適宜的外部環境，為企業提供平等競爭的機會。如美國的反托拉斯法、德國的反對限制競爭法、日本的禁止壟斷法等等。只有把各市場利益主體的活動都納入到法律的框架內，才能維護市場競爭的有序性和正常運行。知識產權法律是市場經濟法律環境的重要組成部分，我國的知識產權法——如商標法、著作權法——大都是在這一時期實施的。
2.不了解、不遵守就可能受到懲罰
有些企業存在「我沒有創新，沒有專利申請，就不需要了解專利制度」的想法，這是一種缺乏現代市場經濟意識的落後觀念。專利制度不僅僅是當起夜有了發明創造才會發生作用，他是維持市場競爭中技術的公

⑤ 企業如何保護自己的專利權

目前，侵犯專利的情況時有發生，而追究侵權人的責任是一方面，加強對版專利權的保護又權是另一方面，那麼應該如何保護專利權呢?1、認真實施專利權保護的法律法規、2、增強專利權法律保護的意識、加大專利權保護的國內和國際法律法規的普及和宣傳力度。3、鼓勵專利申請、國家應當出台一系列鼓勵科研人員積極申請專利的措施，讓專利盡快轉化成生產力，造福於民，尤其要注重到國外去申請專利，以更好地保護專利權。4、建立完善的專利轉讓機制、5、加強專利權海關保護的力度、6、重視專利權的國際保護。總之，專利侵權行為的普遍存在已是不爭的事實，在中國，享有知識產權的任何公民、法人和其他組織，在其權利受到損害時，均可以向人民法院提起訴訟，享受切實有效的司法保護。人民法院對受理的知識產權案件依法獨立行使審判權，不受任何行政機關、社會團體和個人的干涉。加大了專利權的保護力度。

⑥ 求如何做好企業知識產權,保密性工作的文章

應該注意加強以下幾個方面：
一、企業領導者要對知識產權管理工作高度重視企業領導者、決策者對知識產權管理工作的重視是順利開展該項工作的關鍵。領導者要加強自身的知識產權意識，把知識產權管理列入領導工作議事日程，並在人力、物力、財力上給予必要保障。
二、搞好企業知識產權管理機構的建設企業知識產權管理機構是企業知識產權工作的職能機構。大中型企業應有專門的知識產權管理部門，專職工作人員。知識產權管理機構可以獨立設立，也可放在企業法律事務部中。無力設立專門機構的小企業。也應安排兼職人員進行這方面的工作。國內外有很多先進企業都很重視這一點。如美國電話電報公司僅專利部就有250多人，每年獲專利3000多項；日立公司知識產權部有專利管理人員320多人，每年專利申請量為1．3萬件。我國海爾集團公司設有獨立的法律事務中心，專職人員20多人，其中也配有專門負責企業專利法律事務和商標法律事務的人員。
三、建立健全知識產權管理制度專利、商標、商業秘密是企業最通有而又最重要的知識產權，對這幾項知識產權的管理，應努力建立健全以下制度：
(一)建立健全專利管理制度，主要內容有：
1．進行新產品開發與新技術研究時，首先要進行專利檢索，利用專利文獻所提供的技術，可了解到本技術領域中國內外最新科技成果和研究動向，以避免重復研究，浪費投資。
2．做出發明創造時，要及時考慮是否申請專利，申報專利應爭取時間盡早申請，取得法律保護。
3．當取得專利權後，要考慮開展許可證貿易或轉讓專利技術，這樣有利於收回科研投資，使企業得到補償，擴大研究經費，開展新的課題研究。
4．企業的專利部門對於企業取得專利法保護的產品和技術，要根據專利法維護本企業專利權不受侵犯。當發現侵權行為時，應及時請示專利管理機關調變處理，或向人民法院起訴。同時，應自覺遵守專利法及有關規定，在生產和出售新產品時，要進行專利檢索，避免侵犯他人的專利權。
5．對進口產品，引進技術要事先進行有關領域的專利檢索，以確定其法律狀態。在簽訂有關合同時，應當制訂效力極保條款，明確雙方在涉及第三方專利時的權利、義務和責任。
(二)建立健全商標管理制度。主要工作是：
1．及時注冊商標，維護商標專用權。當企業開創了某種商標的信譽之後，如果未注冊而被他人搶先注冊，對企業來說是一筆損失。因此，督促企業盡快進行商標注冊並及時續展是商標管理工作的一項重要內容。在商標專用權遭到侵權時，應及時訴諸法律，積極保護企業的商標權益。
2.加強企業對商標使用的管理。對企業商標的使用的管理，有兩方面內容：一是嚴格依照《商標法》有關商標使用的規定，無論是注冊還是末注冊商標，都應依法合理使用，避免侵犯他人合法商標專用權和因其它違法使用而承擔法律責任。二：是在許可他人使用商標時，應對許可使用的對象、合同的簽訂、對被許可方的監督等方面進行明確規定，加強對使用許可合同的監督。
3．建立健全企業高層檔案制度。高層檔案資料主要包括如下內容：《商標注冊證》、商標的注冊申請材料、公告材料等，出於注冊商標的保護期是有限的，因此，商標檔案管理制度應包括商標注冊、續展及注冊事項變更等事項的管理，以維持商標注冊的長期有效。
（三）建立健全商業秘密的管理制度，主要是：
1．企業對外的商業秘密管理制度。對外簽訂的合同中涉及企業商業秘密，應在合同中訂立專門的保密條款，明確合同對方的保密責任。對合同對方違約泄密或企業無合同關系的第三人通過不正當手段獲取、使用、披露企業商業秘密的行為，依法追究其法律責仟。
2．企業內部的商業秘密管理制度。實踐中出現的許多涉及商業秘密的糾紛，大多與企業內部商業秘密管理不嚴有關。因此：
(1)企業內部應成立保密領導機構，制定內部保密規章制度。如訂立有關資料、圖紙的管理辦法和職工守則。
(2)在企業員工的聘用合同中，應設立保密條款，規定員工尤其是在企業涉密部門如技術開發部門、計劃部門、經營部門、銷售部門等工作的員工對企業所負的保密義務與責任。必要時。可對某些關鍵員工的工作流動進行合理限制。
(3)加強對企業內某些特定區域的保衛管理工作。對一些涉及本企業商業秘密的關鍵部門、車間，應嚴格限定非有關人員的進入。

⑦ 求一篇關於工商局在企業保護商業秘密有關的論文

現代商業競爭中，商業秘密成為能給經營者帶來巨大競爭優勢的「秘密武器」。誰掌握商業秘密，誰就占據了現代商業競爭的制高點。因此，經營者一開始把更多的心思放在開發、整理和總結自身的商業秘密上，而對如何採取切實有效的措施來保護自己得來不易的商業秘密則思之甚少。然而，隨著人才的頻繁流動，商業合作的廣泛開展，經營者在經營過程中出現的泄密現象愈演愈烈，商業秘密經常被無端泄露或遭他人盜用，給經營者帶來無可估量的損失。這一問題的長期存在，不僅極大地影響了經營者開發商業秘密的熱情，也破壞了公平、自由的市場競爭秩序。在此背景下，社會各界尤其是企業界要求採取有效的法律手段保護商業秘密的呼聲愈來愈高，世界各國紛紛結合本國國情對商業秘密給予不同程度的法律保護，我國自90年代以來也出台了一系列法律法規對商業秘密給予保護，但總的來說，現行規定內容分散、系統性不強、保護程度較弱，因此，改革、完善我國現行商業秘密保護法律制度被提上議事日程。

一、我國商業秘密法律保護的立法現狀

我國關於商業秘密保護的立法起步較晚，建國以後直到1991年基本上為空白。1991年4月9日，七屆全國人大四次會議通過的《民事訴訟法》第一次明確提出「商業秘密」這一法律術語。最高人民法院在《關於適用<民事訴訟法>若干問題的意見》中對商業秘密的范圍進行了界定。盡管當時我國對商業秘密的保護僅僅停留在民事訴訟活動范圍內，未能揭示出商業秘密的本質含義、構成要件等，但是，它卻昭示了商業秘密受我國法律保護這一立法方向，在社會上引起了十分積極的反響。

1992年，中、美兩國政府簽訂《關於保護知識產權的諒解備忘錄》後，為履行保護商業秘密的承諾，我國於1993年頒布了《反不正當競爭法》，該法首次對商業秘密的概念、幾種侵權行為以及違反規定應追究的民事、行政法律責任等作出規定，成為我國商業秘密立法的一個里程碑。此後，我國在1994年頒布的《勞動法》、1997年頒布的《刑法》、1999年頒布的《合同法》、2007年頒布的《勞動合同法》等法律中對商業秘密的保護作出了補充或特殊的規定。國家工商行政管理局、最高人民法院等也針對實踐中遇到的新問題、新情況進行了相關的規定或解釋，相關立法、解釋進一步豐富了我國商業秘密保護的范圍、方法和手段，一定程度上適應了現實社會對商業秘密保護提出的要求。至此，我國初步建立起一個包括民事法律保護、行政法律保護和刑事法律保護在內的商業秘密法律保護體系。

二、我國商業秘密法律保護存在的問題

綜觀我國現行商業秘密保護的法律規定，有關商業秘密保護的條款主要分散於《勞動法》、《勞動合同法》、《合同法》、《反不正當競爭法》、《刑法》及其他相關法律中。雖然這些法律對商業秘密的范圍、構成要件、侵害商業秘密的方式及對侵害行為的制裁等均有涉及，但保護還是顯得過於分散，不夠全面、系統，且原則性規定較多，不便於實際操作。主要表現在：

（一）商業秘密性質不明確

商業秘密的屬性問題往往決定一國的商業秘密保護的基本理論，是明確商業秘密法律保護依據、保護方式和保護程度的關鍵性問題，明確商業秘密的屬性對於立法和司法實踐具有重要意義。[①]

多年來，各國理論界及司法界對於商業秘密的屬性一直爭論不休，存有疑義。有人認為，商業秘密只具有類似於財產的性質，保護商業秘密的理論基礎是被告違反其與原告之間的信賴關系，對於商業秘密的保護來自於競爭法，而不是財產法，故否定其為財產權，只認定其為准財產權；[②]有人則認為，商業秘密在性質上與專利權、商標權、著作權相同，都是人類智力活動的結晶，是一種知識產權。[③]對於商業秘密的性質，我國理論界及司法界也極不統一，長期以來並未意識到將商業秘密提高到知識產權保護的高度，認為其僅是一種契約關系，是一種競爭手段。

進入20世紀60年代以來，人們開始將商業秘密當作知識產權來對待，商業秘密的知識產權屬性逐漸為人們所認同，並出現在正式文件中，如中、美兩國政府於1992年簽訂的《關於保護知識產權的諒解備忘錄》即將商業秘密歸入知識產權范圍。TRIPS第一部分也明確規定了商業秘密是知識產權的客體，是一種財產權，明確了商業秘密的知識產權屬性。但從我國現行商業秘密保護立法來看，尚無法律明確將商業秘密界定為知識產權。

（二）權利主體范圍過窄且無歸屬規定

我國《勞動法》將商業秘密的權利主體限於用人單位，《反不正當競爭法》將商業秘密的權利主體限於經營者，而將單純從事發明創造而獲得商業秘密及通過其他合法手段獲得商業秘密的其他機構及自然人排除在商業秘密保護之外，不能不說是一個遺憾。國家工商行政管理局《關於禁止侵犯商業秘密的若干規定》第2條第6款將商業秘密權利人定義為：依法對商業秘密享有所有權或者使用權的公民、法人或者其他組織，多少彌補了法律規定的不足。但國家工商行政管理局的此項文件，不過是部門規章，影響有限。

另外，確定商業秘密的歸屬，是判定商業秘密權利人的前提。因此，如何確定商業秘密的歸屬，是商業秘密保護法律制度的重要內容。而從我國現行法律規定來看，並無關於商業秘密歸屬的直接規定。

（三）侵權主體范圍狹窄

《反不正當競爭法》規定侵犯商業秘密的主體限於「經營者」，對於非經營者侵犯商業秘密的行為，未列入該法調整的范圍；《勞動法》及《勞動合同法》規定侵犯商業秘密的主體限於「被侵權單位的勞動者，對於被侵權單位之外的單位及個人侵犯商業秘密的行為未作規定；《合同法》規定侵犯商業秘密的主體限於「合同當事人」，而事實上合同關系之外的任何第三人都可能構成侵犯商業秘密的責任主體；《刑法》關於侵犯商業秘密的主體的規定則突破了前述法律的限制，不僅將個人規定為侵犯商業秘密罪的責任主體，而且也肯定了單位犯罪的存在，且犯罪主體不受經營者、合同關系等限制，應當說保護的范圍比較寬泛。但畢竟《刑法》僅適用於刑事犯罪，其有關主體的擴張解釋並不能自然適用於民事侵權領域。

（四）侵權方式過於原則且適用范圍受限

對於侵犯商業秘密的表現形式，《反不正當競爭法》第10條作出了明確的規定，但該法關於侵權方式的規定採取完全列舉式，等於將未列舉或將來可能出現的侵權方式統統排除在外，不利於商業秘密的全面保護。

另外，有關侵犯商業秘密的表現形式，除《反不正當競爭法》與《刑法》作出明確規定且規定一致外，其他涉及商業秘密保護的法律對此尚未作出規定。因此，《反不正當競爭法》與《刑法》規定的侵犯商業秘密的表現形式尚不能自然適用於勞動法、合同法等領域，而實際情況是，商業秘密的侵權方式並不會因部門法的不同而有所區別，現行規定必然人為造成侵犯商業秘密的表現形式法律規定的不統一，影響法律執行的效果。

（五）缺乏商業秘密保護的限制規定

世界各國在以法律形式保護無形財產時無不明確指出：法律一方面要保護權利人的利益，另一方面要使社會公眾共同分享無形財產帶來的巨大福利，以促進整個社會經濟、科學和文化的發展。為此，法律在以專有權利保護無形財產利益的同時，也對這種權利給予合理約束。[④]考察我國現行商業秘密保護法律法規，有關商業秘密保護的限制規定幾乎為零。最高人民法院於2006年12月30日頒布的《關於審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第一次引入了商業秘密保護的限制規定，該解釋明確規定通過自行開發研製或者反向工程等方式獲得的商業秘密，不認定為《反不正當競爭法》第10條第(一)、（二）項規定的侵犯商業秘密行為。但從商業秘密限制的法律制度來講，這些規定明顯不足，且僅僅停留在司法解釋的范疇，尚未上升為法律。

（六）程序法規定明顯不足

商業秘密主要依靠權利人採取行之有效的保密措施維護其權利。商業秘密一旦公開，權利人則喪失其佔有。因此，侵犯商業秘密案件的訴訟程序有許多特殊性。如何保證商業秘密在訴訟中不致二度傷害，在訴訟程序上現行法律、法規均無規定。如舉證責任問題，商業秘密訴訟的級別管轄問題，商業秘密的保密審理等基本制度均缺乏明確的規定。

三、完善我國商業秘密法律保護的立法構想

如前所述，我國現行商業秘密法律保護的規定主要散見於《反不正當競爭法》、《勞動法》、《刑法》及其他相關法律法規中，保護極其分散，且不夠全面系統。而從世界范圍來看，對商業秘密法律保護行之有效的途徑是制定專門法，全面、系統地就商業秘密的概念、構成要件、權利歸屬及侵害商業秘密的法律救濟等作出規定，並明確其知識產權屬性。借鑒世界主要國家對商業秘密保護的立法，我國有必要盡快制定一部專門的《商業秘密保護法》，以加強和完善我國的商業秘密保護，促進市場經濟的健康發展。

事實上，根據全國人大立法規劃顯示，我國的商業秘密保護專門立法早已被列入八屆全國人大常委會的立法規劃，國家經貿委曾受託於 1994年8月組織有關部門和專家成立了《商業秘密保護法》起草小組，並先後擬訂了《商業秘密保護法（徵求意見稿）》和《商業秘密保護法（送審稿）》，只可惜至今尚未出台。當然，原因可能是多方面的。但無論如何，筆者堅信，隨著條件的成熟，各方認識上的統一，《商業秘密保護法》終究會「前呼萬喚始出來」。趕在《商業秘密保護法》正式出台之前，筆者僅就商業秘密保護法律制度的完善談以下幾點粗淺看法。

（一）明確商業秘密的知識產權屬性

客觀地說，自我國政府與美國政府簽訂《關於保護知識產權的諒解備忘錄》及簽署TRIPS後，事實上已經承認將商業秘密作為一種知識產權給予法律上的保護，只是在國內立法中尚未明確其知識產權屬性而已。從商業秘密本身來看，與其他知識產權相比，它同樣也是人們在生產經營中創造的一類特殊的無形財產，是人類智力活動的結晶，是一種精神財富，同樣也可以成為合同的標的而成為交易之對象。[⑤]因此，考慮到商業秘密自身的特性及履行對國際社會作出的承諾，我國宜在國內立法中明確商業秘密的知識產權屬性。

明確商業秘密的知識產權屬性後，在法律上設定其轉讓、許可使用、質押等權能就容易很多。從目前學者的研究來看，對於賦予商業秘密轉讓、許可使用權能均不持疑義，但對於賦予商業秘密質押權能卻大都持保留態度。這可能與我國現行《擔保法》的規定及商業秘密的特性不無關系。[⑥]但筆者認為，既然我們承認商業秘密屬於財產權范疇，而其又並非法律禁止或限制轉讓的權利，根據法理精神，其依法就可以作為質押的標的。至於現有法律的限制性規定我們完全可以通過日後的完善來解決，畢竟法律是隨著經濟生活的發展而發展並為經濟生活服務的，法律不應成為經濟生活的絆腳石。至於商業秘密的特殊性，我們也完全可以通過特殊的制度安排來作出保障，無須過分擔憂。[⑦]

（二）完善權利主體、侵權主體、侵權方式等規定

關於商業秘密的權利主體，現行商業秘密保護法律法規僅僅將其限定在經營者與用人單位，而將單純從事發明創造而獲得商業秘密及通過其他合法手段獲得商業秘密的其他機構及自然人排除在商業秘密保護之外，嚴重挫傷了有關單位、個人進行技術發明和創造的積極性，不利於科技的發展與進步。因此，筆者建議，將國家工商行政管理局《關於禁止侵犯商業秘密的若干規定》定義的商業秘密權利人上升為法律，即商業秘密權利人為依法對商業秘密享有所有權或者使用權的公民、法人或者其他組織，擴大保護范圍。在規定商業秘密的權利主體時必然涉及到商業秘密的歸屬問題，由於實踐中商業秘密的產生原因多種多樣，法律應當對各種情況下產生的商業秘密的歸屬作出規定，以進一步明確權利主體。

有關商業秘密的侵權主體，現行商業秘密保護法律法規規定的也非常狹窄，如《勞動法》及《勞動合同法》規定侵害商業秘密的主體限於勞動者；《反不正當競爭法》將侵害商業秘密的主體限定為經營者；《合同法》則將侵害商業秘密的主體限定為合同相對人。當然，這些法律關於商業秘密侵權主體的局限性是與各自的調整對象和適用范圍的不同有關的，並非法律本身存在問題。在出台專門《商業秘密保護法》背景下，筆者建議，對侵權主體作出全面、統一的規定，將商業秘密權利人之外的任何單位與個人均列入侵犯商業秘密的主體范圍。

有關商業秘密的侵權方式，我國《反不正當競爭法》與《刑法》均作出明確、一致的規定，但從這兩部法律的規定來看，對於商業秘密的侵權方式完全採取列舉式規定，是否構成商業秘密侵權，要完全依據這些規定來進行判定。但是我們知道，現實生活中出現的問題總是千差萬別，一味依據現有列舉式規定來進行侵權與否的判斷必然會陷入某種行為嚴重侵害他人商業秘密卻不能被認定為侵權的窘境。筆者認為，分析某一行為是否構成侵權時，應當嚴格圍繞侵權行為的構成要件進行判斷，而不應拘泥於列舉的范圍。為此，筆者建議，有關商業秘密的侵權方式，應在現有列舉式規定的基礎上，增加一項概括式規定，避免實踐中可能出現的尷尬。

（三）引入商業秘密保護的限制規定

1、社會公共利益對商業秘密保護的限制

商業秘密權屬於私權范圍，但其取得和行使必須符合公共利益。在緊急情況下，為了實現社會公益性目標，對商業秘密權進行一定的限制符合全社會的共同利益。因此，法律應當確立社會公益優先的原則，在個人商業秘密權與社會公共利益發生沖突時，對商業秘密權作出適當限制。

2、自行開發研製對商業秘密保護的限制

由於商業秘密權只具有「相對專有性」，不具有絕對排他性，所以對於同一商業秘密而言，可能存在多個權利主體並存的情形。只要各個權利主體的商業秘密都是自行開發研製，不論商業秘密形成時間的先後、早晚，他們之間的權利都可以並存，任何一方均不得對另一方行使權利作出限制。關於自行開發研製對商業秘密保護的限制，最高人民法院頒布的《關於審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》已經作出了規定，但由於該項規定僅僅為司法解釋，筆者建議將其盡快上升為法律。

3、反向工程對商業秘密保護的限制

反向工程是一個技術術語，又稱「逆向工程」，是指通過對含有商業秘密因素的商品進行解剖和分析，從而知曉其構造、成分、製造工藝或者源代碼等內在商業秘密因素。[⑧]目前，各國對「反向工程是對商業秘密權進行限制的一種手段」均持肯定態度。最高人民法院在《關於審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》中也明確認可反向工程為商業秘密保護的例外，但對反向工程本身需受到的限制則未作出明確的規定。借鑒各國立法，反向工程實施的前提必須是反向工程實施人合法擁有含有商業秘密因素的商品，且實施反向工程本身不違反任何約定。

4、權利用盡對商業秘密保護的限制

權利用盡，是指商業秘密權利人只對無形的商業秘密擁有所有權或使用權，權利人生產的含有商業秘密因素的商品以合法方式銷售出去後，無論該商品輾轉於何人之手，權利人均無權再控制該有形商品的市場流轉。[⑨]目前，世界多數國家均將其規定為商業秘密保護的例外，我國亦應明確此項規定。

5、善意第三人對商業秘密保護的限制

依民法理論善意取得的一般原理，商業秘密權利人對第三人善意取得的商業秘密無權主張權利，而只能向惡意泄密者主張權利。因此，世界各國大都將第三人善意取得的商業秘密排除在商業秘密保護之外，只是對於善意第三人是否有權使用或披露獲得的商業秘密持不同意見，有的國家許可，如巴西、芬蘭；有的國家禁止，如德國和部分東歐國家；有的國家則附條件禁止，如美國、日本等。筆者建議，我國應採取許可制為宜，畢竟善意第三人在取得商業秘密時已支付相應對價，在此情況下如禁止其使用顯然違背其交易目的，而對於權利人遭受的損失，宜規定向泄密者追償。

（四）引入法定賠償

從目前我國知識產權相關法律規定來看，有關侵權的賠償數額，主要從四個方面考慮：一是按照侵權人因侵權所獲得的利益給予賠償；二是按照被侵權人因被侵權所遭受的損失給予賠償；三是參照許可使用費的倍數合理給予賠償；四是由人民法院根據法定標准給予賠償。其中，《商標法》與《著作權法》規定了損失賠償、獲益賠償與法定賠償，《專利法》規定了損失賠償、獲益賠償與許可費賠償。

目前我國商業秘密侵權賠償規定主要見於《反不正當競爭法》及《最高人民法院關於審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》。其中，《反不正當競爭法》第20條第1款規定了損失賠償與獲益賠償，《最高人民法院關於審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》在此基礎上增加了參照確定侵犯專利權的損害賠償額的許可費賠償規定。但筆者認為，我國現行商業秘密侵權賠償規定仍存在很大問題，無法妥善解決實踐中出現的各類商業秘密侵權賠償案件。首先，如前所述，商業秘密侵權賠償案件的損失本身很難准確界定；其次，對於侵權所獲利益，實踐中行為人往往採取生產經營不做帳、做假帳或更加隱蔽的方法來逃避法律的制裁；再次，參照許可費賠償，假如權利人從來沒有許可他人利用商業秘密時會顯得非常尷尬。因此，鑒於目前狀況，筆者建議最好借鑒其他知識產權法律規定，在《商業秘密保護法》中引入法定賠償，以更好地適應現實需要。至於有人建議引入懲罰性賠償，筆者則認為其有違侵權賠償法理，不敢苟同。

（五）改革商業秘密罪的立法模式

對於商業秘密犯罪，我國《刑法》第219條作出明確規定，該條規定區別「重大損失」、「特別嚴重後果」，對行為人分別處以「三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金」與「三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金」的不同刑罰。相關司法解釋又將「給商業秘密權利人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的」作為追訴的標准。由此可以看出，我國《刑法》將侵犯商業秘密罪規定為結果犯，根據危害後果決定是否追究行為人的刑事責任，未達到規定標準的，不予追究。

從世界各國商業秘密刑事立法來看，大多數國家對商業秘密犯罪均採行為犯模式。如美國賓夕法尼亞州刑法規定，凡盜竊工商秘密、技術秘密者，得科以五千美元罰金或五年有期徒刑，或者二者同時並科；[⑩]德國《不正當競爭防止法》第20條第1款規定，為競爭之目的或圖自己之私利，引誘他人披露或竊取商業秘密，或對於他人有意為其竊取或披露商業秘密之期許表示接受者，處兩年以下自由刑或科罰金；我國台灣地區《刑法》第317條規定，依法令或契約有守因業務知悉或持有工商秘密之義務，而無故泄露之者，處一年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金。[⑪]

反觀我國的商業秘密刑事立法，將商業秘密犯罪限定在產生「重大損失」上，范圍過於狹窄。況且對於其中提到的損失，究竟是指商業秘密本身價值，還是指商業秘密被侵犯後給權利人造成的實際損失，並沒有一個明確的說法，學術界及實務界也存在較大爭議。另外，如何確定侵權損失額的大小也是刑事司法實踐面臨的難題。實踐中，正是由於這些原因導致對權利人保護不力，使得一些本應由刑法調整的侵犯商業秘密行為未得到應有的處理，客觀上放縱了犯罪。更主要的是，商業秘密侵權行為是一種暴利行為，行為人非法獲取權利人的商業秘密實質無異於搶劫，且其行為本身給權利人造成的損失無法估量，有些甚至是毀滅性的，不加大刑事處罰，提高其違法成本，顯然不足以遏制其發生。因此，借鑒國外立法，我國應改變將侵犯商業秘密罪規定為結果犯的立法模式，將其改為行為犯，而將損失作為量刑的情節，徹底理順侵犯商業秘密罪理論體系中的各種矛盾，解決司法實務中遇到的疑難問題。

（六）完善程序法規定

1、完善舉證責任制度

考察我國現行法律規定，我國目前尚未將商業秘密案件列為一類特殊的案件而實行特殊的舉證責任，而仍然按照民法規定的一般侵權行為來進行舉證責任的分配。但按照民事侵權「誰主張、誰舉證」的原則，商業秘密侵權訴訟中原告的舉證負擔非常沉重，迫切需要盡快予以改變。在具體的改革方向上，筆者建議參照國家工商行政管理局《關於禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第5條「被申請人不能提供或者拒不提供其使用的信息是合法獲得或者使用的證據的，工商行政管理機關可以根據有關證據認定被申請人有侵權行為。」之規定，在侵權方式上確立舉證責任倒置原則，即只要原告證明其擁有的商業秘密符合法定條件，被告的信息與其商業秘密相同或者實質相同，被告有條件接觸到原告的商業秘密，而被告無法證明其信息來源於自主開發、研製，或者通過反向工程獲得，或者通過原告的許可使用獲得，或者通過其他合法途徑獲得時，即可推定原告的主張成立。

2、完善保密審理制度

保密審理，在我國主要指不公開審理，還包括案卷的封存、鑒定的保密、訴訟人員的保密等。目前，我國關於保密審理的規定主要見於《民事訴訟法》，該法第66條規定：證據應當在法庭上出示，並由當事人互相質證。對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示；第120條第2款規定：離婚案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。上述僅有的兩條規范，提供了不公開審理的輪廓，但內容過於簡單籠統不利於實務操作。筆者建議，將《民事訴訟法》第120條第2款修改為：涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，應當不公開審理。另外，法律還應明確規定法院對案卷材料的封存保密義務，鑒定人員對知悉的商業秘密的保密義務，審判人員、書記員、當事人及其他訴訟參與人對知悉的商業秘密的保密義務等。

3、完善專業鑒定製度

對於涉及商業秘密案件，承辦案件的法官也是隔行如隔山，為了查明案情，法官不得不委託專家進行鑒定，而目前我國多數法院大都是在各自所在區域范圍內指定鑒定機構，由於受自身學識、能力和所處環境的限制，實踐中往往出現不同鑒定機構得出不同甚至截然相反的結論，也由此而導致了同一案件出現各不相同的判決。為此，筆者建議，法律應強制規定，涉及商業秘密的案件，無論由哪級法院審理，都應委託全國性的行業機構來進行鑒定，以確保結論的科學性和權威性。

4、完善證據保全制度

《民事訴訟法》第74條規定：在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動採取保全措施。由此可以看出，現行法律規定證據保全應當在起訴之後進行，當然，對商業秘密案件的證據保全也不例外。但現實情況是，在商業秘密侵權案件中，侵權人可輕而易舉轉移、隱匿甚至偽造相關資料，商業秘密權利人卻舉證艱難。為在訴訟前獲得有利於自己的第一手資料，商業秘密權利人通常只能委託公證機關進行證據保全，但由於公證機關沒有法院的強制力，實踐中又使得證據保全的效果大打折扣。如果法院能在訴訟前採取保全措施，往往會使侵權人措手不及，對認定侵害，確定損失賠償額大為有利，也能促進糾紛的順利解決。因此，筆者建議，我國應引入訴前證據保全制度。

綜上所述，雖然目前我國已初步建立起一個包括民事、行政和刑事法律保護在內的商業秘密法律保護體系，但從我國現有商業秘密保護法律、行政法規、政府規章等規范性文件來看，國內商業秘密保護立法還過於粗糙，相關問題尚有待於進一步明確和完善。如有關商業秘密的屬性規定；權利主體、侵權主體及侵權方式等規定；商業秘密保護的限制性規定等。因此，盡快制定全面、系統的《商業秘密保護法》，梳理並完善現有商業秘密保護法律規定，構建統一、協調、科學、完整的商業秘密保護法律體系就成為我國當前亟待解決的問題。

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文獻綜述：對本研究主題范圍內的文獻進行詳盡的綜合述評，「述」的同時一定要有「評」,指出現有研究成果的不足，講出自己的改進思路。
研究方法：講清論文所使用的科學研究方法。
論文結構安排：介紹本論文的寫作結構安排。
「第2章，第3章，……，結論前的一章」的寫法是論文作者的研究內容，不能將他人研究成果不加區分地摻和進來。已經在引言的文獻綜述部分講過的內容，這里不需要再重復。
（五）結論的寫法
結論是對論文主要研究結果、論點的提煉與概括，應准確、簡明，完整，有條理，使人看後就能全面了解論文的意義、目的和工作內容。主要闡述自己的創造性工作及所取得的研究成果在本學術領域中的地位、作用和意義。同時，要嚴格區分自己取得的成果與導師及他人的科研工作成果。