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流質契約擔保物權
發布時間：2020-12-28 02:38:00A. 擔保與流質契約有什麼關系
流質契約是指在擔保物權(抵押權、質權）實現以前，尤其是訂立擔保物權合同時，擔回保物權人答和擔保人便在合同中約定，在債務履行期限屆滿擔保物權人未受清償時，擔保物的所有權移轉歸債權人所有，這種約定在法律上就被稱為「流質契約」，應宣告無效。擔保是指法律為確保特定的債權人實現債權，以債務人或第三人的信用或者特定財產來督促債務人履行債務的制度。
B. 流質契約的認定
擔保合同明確約定，主債務人在債務清償期屆滿不履行債務，擔保財產的所有權轉移給擔保物權人，即足以認定流質契約的存在。實踐中，當事人也可能在擔保合同中約定，主債務人在債務清償期屆滿不履行債務，以擔保財產徑直沖抵擔保債務。此約定屬於當事人對擔保物權實現方式的約定，本身應當是有效的，但其與流質契約如何區分？關鍵是看合同是否排除了擔保物權實現時對債權債務以及擔保財產的清算程序。如果債務人和擔保物權人在合同中約定對擔保物權的實現採用擔保財產折抵的同時，有約定排除清算程序的，則構成流質契約；反之，應當屬於擔保物權實現方式的約定。
流質契約之受禁止，其原因在於擔保合同訂立之時對當事人權益的失衡，因此，在擔保物權實現之時，當事人協議取得擔保財產，並無不可。根據我國《物權法》的規定，債務履行期屆滿，擔保物權人未受清償的或發現當事人約定的實現擔保物權的情形時，擔保物權人可以與擔保人協議以擔保財產折價。所謂折價，是指雙方協議以擔保財產沖抵全部或部分債權。債權人與擔保人之間達成的這種協議具有代物清償契約的性質。《擔保法解釋》規定，債務履行期屆滿後抵押權人未受清償時，抵押權人和抵押人可以協議以抵押財產折價取得抵押財產。但是，損害順序在後的擔保物權人和其他債券人利益的，人民法院可以適用合同法關於撤銷權的規定。
實踐中，流質契約與擔保物權的擔保財產折價協議的區分應以合同達成的時間為標准：凡是在擔保物權實現條件成就後達成的協議，為擔保財產折價協議；相反，凡是在擔保物權實現條件之前達成的以擔保物權實現條件成就時直接轉移擔保財產所有權為內容的協議則為流質契約。需要注意的是，流質契約不一定在擔保物權設定時簽訂，在擔保合同成立後被擔保債權到期前簽訂的，以直接轉移擔保財產所有權為內容的合同，都能構成流質契約。
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