鄭成思版權法

A. 在著作權概念體系中引入放映權概念是否具有合理性為什麼

一、判斷「著作權概念體系中引入放映權概念是否具有合理性」應該在理解「根據受控行為界定專有權利」的原理前提下，「根據受控行為界定專有權利」原理主要內容為：著作權的每一項專有權利都是用來控制特定行為的，享有一項專有權利就意味著能夠控制他人利用作品的特定行為。也就是說任何人未經著作權人的許可，實施了受著作權控制的特定行為，又不屬於合理使用或法定許可，均屬侵犯著作權的行為。反之，任何人利用作品的行為只要不屬於《著作權法》第10條列舉的行為，就不屬於侵犯著作權的行為。增加該項權利也就是增加了權利人的控制特定行為的能力，對更好地維護版權人的合法權益的有裨益的，
二、判斷「著作權概念體系中引入放映權概念是否具有合理性」應該限定為制定著作權法當時歷史條件下具有合理性，即在根據2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關於修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》第一次修正而增加的，依據當時的技術水平，通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創作的作品等已經是很先進且廣泛的使用著作權的行為了，當時增加該項權利目的在於更好地維護版權人的合法權益。所以《著作權法》第十條有著作權包括下列人身權和財產權：（十）放映權，即通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創作的作品等的權利；
不過現在網路傳播盛行，對於通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創作的作品的情形已經不是特別的普遍，所以在《著作權法》（送審稿）中去除了該項權利並被播放權所吸收，《著作權法》（送審稿）第十三條 著作權包括人身權和財產權。（六）播放權，即以無線或者有線方式公開播放作品或者轉播該作品的播放，以及通過技術設備向公眾傳播該作品的播放的權利；

B. 請介紹我國在民商法知識產權法方面的【司法政策】.附例/出處鏈接最好，謝謝

論國際貿易中我國知識產權保護現存的問題及對策分析

[摘要] 在經濟全球化進程中,知識產權保護已經成為國際貿易中最為重要的問題之一。知識產權貿易在國際貿易中所佔的比重日益增大，作用更加顯著，隨著加入世貿組織，重視和加強對我國知識產權保護，培育國民的知識產權意識，對於我國的健康、穩定、持續發展國際貿易具有重要的現實意義。本文從知識產權理論與國際貿易的關系為切入點，重點分析了我國知識產權的現狀及存在的問題，並從國家和企業的戰略高度提出知識產權保護的對策。

[關鍵詞] 知識產權保護保護戰略

知識產權主要指個人及其組織在腦力勞動方面創造並完成的智力成果而依法享有的專有權利。它具有無形性、雙重性、確認性和獨占性的特點。根據我國知識產權法的相關法律規定，公民和法人所享有的知識產權有著作權(版權)、專利權、商標專用權、發現權、發明權，以及其他科技成果權等。知識產權保護在當今知識經濟社會顯得非常重要，它不但激勵發明，創新知識，而且可以引進先進技術和資金，加快配置技術創新資源，促使新技術商品化和產業化。本文從知識產權理論與國際貿易的關系為切入點，重點分析了我國知識產權的現狀及存在的問題，並從國家和企業的戰略高度提出知識產權保護的對策。

一、知識產權保護與國際貿易的關系

知識產權保護是以知識為基礎的對國際及國際經濟關系的反映，是新經濟發展的必然產物；根據馬克思的剩餘價值學說，只有物質資料生產才能產生剩餘價值，而知識產權作為一種非物質經濟本身不產生剩餘價值，只有參與物質生產部門的價值分割才能產生價值。在國際貿易的過程中，一些發達的資本主義國家壓低物質部門的產品價格，而提高與知識相關的非物質經濟部門的價格，從而在國際貿易中取得較為有利的地位。隨著國際貿易的不斷發展，知識產權在國際貿易的地位越來越重要，國際上把知識產權與貨物貿易、服務貿易相提並論，其重要性可見一斑。1994年在關貿總協定烏拉圭第十回合談判過程中，形成了《與貿易有關的知識產權協定》（Agreement on Trade-related Aspects of Intellectual Property Rights）簡稱《TRIPS》協議；1995年世貿組織成立，《TRIPS》協議同時生效，2001年我國加入世貿組織，《TRIPS》協議也當然成為我國知識產權保護的重要准則。知識產權保護對國際貿易將產生重要的影響。

1.重視知識產權保護有利於我國對外貿易的健康發展
眾所周知，對外貿易是經濟增長的發動機。隨著國際貿易的發展，商品和服務的知識含量和技術含量越來越高，其中涉及知識產權的商品佔有較大的比重，且這個比重還在不斷攀升。改革開放以來，我國之所以能夠大量成功地引進外資和國外的先進技術，很大程度上依賴於我國建立並實行了知識產權制度，為正常的國際貿易活動和投資活動奠定了基礎性的保障制度。只有在良好的知識產權保護環境中，國際貿易和投資才能得到有效發展。

2.知識產權保護對發展中國家的不利影響
在弗農的產品生命周期理論中，一般來說，一個國家的工業都將經歷以下四個階段：第一階段，創造新產品，進入國內市場；第二階段，國內市場飽和，向國外市場出口；第三階段，對外投資，向外國市場提供產品；第四階段，外國生產，向母國市場出口。從發達國家角度說，當處於產品周期的二、三階段時，它會極力支持自由貿易；而當到了第四階段時，國內市場的產品為進口產品所替代時，該國產品的市場地位開始衰落，其市場佔有率受到挑戰。此時，它會轉向知識產權保護，在貿易政策中會極力與知識產權保護掛鉤，通過強制性措施來實施嚴格的知識產權保護，以設法減慢產品周期的步伐。這對在技術上處於相對落後的發展中國家而言，無疑是有失公平的。這樣知識產權的保護無疑擴大了發達國家與發展中國家的差距，貧富差距愈加嚴重。

二、當前我國國際貿易中知識產權保護面臨的問題

我國是世界上最大的發展中國家，隨著世界步入經濟全球化時代，以及中國加入世貿組織後，中國政府在知識產權保護方面建立和制定了相關法律制度，取得了世界各國公認的成績。但從我國社會還正處在初級階段，市場經濟制度還有待完善，在國際貿易中，我國在知識產權保護方面還存在一些亟待解決的問題。

1.知識產權保護意識比較薄弱
企業對知識產權保護意識薄弱，我國企業每年取得省部級以上的重大科技成果有幾萬個項目，而申請的專利數卻不到10%，企業較為重視有形資產的保護，卻忽視了其作為無形資產的保護，從而導致我國每年有很多知識產權被「搶注」 。所以增強知識產權保護意識已成為企業家的共識，加強企業知識產權法律保護也已成為企業發展的「原動力」和「分水嶺」。目前，我國缺乏一套有效的知識產權保護機制，知識產權保護涉及很多方面，包括法律、政治、經濟、文化等領域。如山西老陳醋商業秘密泄露事件的發生；景泰藍、宣紙等民族絕技的泄密，國內大量的知名商標在國外被搶注。因此，在大力保護國外的馳名商標時，應加強對國內馳名商標的扶植與保護。

2.知識產權人才缺乏
國內大多數企業尚未建立知識產權管理部門，沒有專門負責知識產權工作的人員，真正了解和懂得知識產權知識的人才不多。企業萬一牽連到知識產權爭端，要麼處於極其被動的地位，要麼要支付高額費用聘請外部人員應訴。一些專業性很強的包括專利申請、商標注冊、產權談判及分析工作，因為專業人才的缺乏而無人勝任。

3.與知識產權保護相關法律亟待完善
我國有些法律和TRIPS相關法律還有很多不同甚至有許多空白。知識產權是法律賦予的一種合法壟斷。一些跨國公司企圖利用知識產權中的非法限制和排斥競爭實現其壟斷地位。針對濫用知識產權的非法壟斷行為，許多發達國家都通過制定反壟斷法進行制約，但我國目前還沒有出台反壟斷法，知識產權保護法律中也沒有可操作的反壟斷條款。這樣，我國企業在遇到知識產權爭端時就可能遭遇不利的被動狀態，從而在國內市場上對其他企業的壟斷行為束手無策、在國外市場上遇到嚴格的反壟斷法控制而使自身陷入尷尬境地。

三、我國加強知識產權保護的對策

在國際貿易過程中，各國都非常重視知識產權的保護，制定了行之有效的法律保護制度，來保護自己的經濟利益。對我國而言，知識產權保護是一個涉及面較廣的系統工程，雖然我國政府在這方面也制定了相關的法律制度，但真正從國民意識上重視知識產權問題還需一個過程。就目前看，應該做好以下方面工作：

1.實施國家的知識產權保護戰略
(1)政策傾斜，資金扶持。政策上要從籠統扶持轉到重點支持專利項目上來，特別是那些高科技專利項目，建設擁有我國自主知識產權的高科技民族工業群體。同時，採取有力措施，保證專利制度各項獎酬的兌現，重獎一些重大發明專利技術。在資金上，面對「入世」後的新形勢，各級政府都應建立專利基金，以財政、企業為主體，廣開資金來源，多渠道、多形式籌集資金。重點支持那些有廣泛的市場前景、高技術含量、高附加值的專利技術，如火炬計劃、星火計劃、高新技術產業化、技術改造項目、新產品開發項目等各種科技和經濟計劃項目。
(2)加強立法，完善法律。知識產權法律法規的制定要以鼓勵創新、優化環境為宗旨，進一步形成既與國際接軌又符合我國國情的知識產權法律法規體系。抓緊修訂和完善《專利法》、《商標法》、《著作權法》，以及民間文學藝術作品著作權保護辦法、保護遺傳資源、傳統知識等的立法。 同時，進一步完善行政執法程序，依法公正、高效地解決好知識產權糾紛。積極發揮跨部門執法協作機制和區域協作執法機制的作用，打擊和防範群體侵權、反復侵權行為。鞏固知識產權重大案件聯合督辦制度以及與外國政府、國際組織間的溝通對話機制。加強「奧運會」和「世博會」等各類展會的知識產權保護。提升我國農業技術、農用工具、農葯化肥等領域的知識產權保護水平，促進社會主義新農村建設。強化知識產權司法保護，認真落實知識產權司法解釋，依法追究侵犯知識產權犯罪行為的刑事責任。
(3)重視人才，培養人才。科技以人為本，人才是國家的第一資源。國家間的競爭實際上是人才的競爭，誰佔有的人才越多，誰就能在競爭中獲得優勢，取得勝利。近年來，跨國公司已經加大了對中國本土人才的爭奪，中國企業如果還不加強對人才的重視，將會失掉企業未來發展的動力源泉;同時，企業還應該加快深化自身的人才制度和結構變革，培養自己的人才隊伍。要多渠道、多層次地開展人才隊伍培養工作，特別是加大知識產權工作高層次人才培養的力度，全面提升知識產權工作水平，造就一支包括各類專業人才和管理人才在內的規模宏大的知識產權隊伍。繼續加強對各級政府領導和企事業單位負責人的知識產權宣傳與培訓工作。
(4)突出特色，借鑒經驗。發展經濟有特色，保護知識產權也應該有自己的特色。要有符合本國和地區特色的知識產權保護戰略重點和方向。近年來，美國將打擊盜版等作為知識產權保護的重點，其中媒體盜版是重中之重。同時，它們根據現代標准改進美國知識產權法規——特別是刑事懲處手段，包括通過修訂及更新美國簽署的雙向司法援助及引渡條約，讓盜版者及偽冒者在美國受到法律的制裁。
我國也應注重在尋求傳統知識資源的聯合保護。當發達國家對全球現代工業知識產權「圈地運動」基本完成後，我們的「傳統知識」便成為新世紀圈地運動的新目標。中國應當積極運用現行知識產權法律機制，對傳統知識資源進行保護的同時，積極尋求國際聯合集團式的保護。

2.實施企業知識產權保護戰略
(1)樹立品牌 ，增強意識。知識經濟時代,品牌之「名」越來越在於產品的知識含量之高,企業應保持產品在知識含量上的優勢來謀求產品的競爭優勢,只有企業掌握了過硬的知識產權,才能在市場上推出叫得響的民族品牌,才能在國際市場上佔有一席之地;有了自己叫得響的民族品牌,更應該樹立品牌保護意識,洞悉跨國集團在我國運用的品牌戰略,以品牌的國際化帶動知識產權戰略。不僅要利用國內的資源條件和市場,更要充分利用國外的資源與市場,進行跨國經營,使我們的品牌發展成為全球化品牌。由於我國的一些企業在早些年沒有商標保護意識,大量的國內馳名商標被在國外搶注,例如「同仁堂」「青島啤酒」等,使這些企業在國外的發展受到了重重阻力,因此我們要吸取這些教訓,要時刻注意自己的馳名商標的保護問題。否則無異於在扼殺企業在國外的發展之路。
(2)加強申請，促進保護。據報道,僅加入世貿以來我國企業因知識產權糾紛引發的經濟賠償累計超過10億美元。因此我們應從多個角度、立體地實施專利保護戰略。實施專利保護戰略作為企業發展的護身符已是我國企業的當務之急。
第一，成立專門的知識產權機構,建立專利信息中心收集信息,構建知識產權保護網,通過專利信息中心,對與本企業產品相關的專利作分類管理。據世界知識產權組織(WIPO)統計表明,每年新技術發明創造的90%以上都會在專利文獻中檢索到,所以我們可以不斷地更新我們的專利資料庫,對相似技術進行排查並通過專業人員對相關內容進行侵權分析,在不構成侵權的情況下,使企業的研發人員了解本行業的技術發展趨勢,為創新項目提供方向,保持研究開發中的合法性。
第二，提高專利申請率，設置專利網戰略。對每一項創新方案都申請一項專利,並在基本專利的周圍設置大量原理基本相同的不同權利,並且技術開發本來就是一個不斷升級的過程,因此當一個企業擁有自己的自主專利權時,應通過不斷改進原有技術而獲得網狀的專利保護范圍。
（3）加大創新，提高效率。實施企業知識產權戰略,必須加快建立企業技術創新體系, 增加知識產權的產出量，形成企業在技術創新和科技投入中的主體地位。一要在企業技術創新過程中確立知識產權的概念,充分利用知識產權文獻,注意發現、申報和形成知識產權;二要加強企業技術中心建設,使技術中心成為新產品、新技術開發和知識產權戰略實施的載體,成為吸引、凝聚科技人才,調動和發揮其積極性和創造性的平台;三要加強產學研合作,按照「利益共享、風險共擔」的原則,共同開發新產品和新技術,建立研究所和實驗室,共同培養技術人才。

參考文獻：
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[2]黎 奔 劉路遙 盧鵬論:WTO框架下國際貿易中的知識產權濫用問題[J].商場現代化，2007（1）
[3]丁永剛 張海鵬:論國際貿易中我國知識產權保護現存的問題及對策分析[J].商場現代化，2007（5）

其他相關文獻：

1.《知識產權與國際競爭》 中國科學技術促進發展研究中心 中國財政經濟出版社
2.《中國：直面國際經濟摩擦》劉力 中國大網路全書出版社
3.《知識產權學術前沿問題研究》南振興 中國書籍出版社
4. 《以制度和秩序駕馭市場經濟》 洪銀興著 人民出版社
5.《WTO與地方行政管理制度研究》唐民皓主編 上海人民出版社
6.《我國知識產權貿易存在的問題及對策》李浩 《國際貿易問題》2005/11期
7.《知識產權保護：中國式跨越》劉勇 《國際技術貿易》2005/3期
8.《跨國集團在華知識產權戰略研究》呂文舉 《國際技術貿易》2005/4期
9.《知識產權保護的「西學中用」》 《國際技術貿易》2006/1期
10.《中國知識產權戰略若干問題》 鄭成思 《新華文摘》2006/15期
11.《知識產權-民營企業出口繞不過的壁壘》 夏瑞林《對外經貿實務》2004/6
12.《建立大類出口商品技術標准預警機制的建議》 江榕 《對外經貿實務》2003/9
13.《廣州市大類出口商品技術壁壘預警機制的建立及改進》 江榕等 《世界標准化與質量管理》2004/11期

C. 58題單選＋20題多選（法律題，請法律高手幫幫忙）

您好！

以下題目，是我下午花了很多時間認真完成的，希望能對您有些幫助。

每道題目的答案，我都寫在每道題四個選項的下面，由於提交後版面自動會發生調整，所以題目選項看上去可能不太整齊，我已經修改好幾次了，現在的版面看上去好多了。

另外，針對一些重要知識點和民法考試中常見的考點，我都在答案後面附加了解析、或者將相關法規出處標注出來。願對您的學習有幫助。

以下題目，主要考查的方向有：1，著作權法；2，專利權法；3，商標權法；4，物權法；5，城市房地產管理法。 您可以去找一些相關參考書，進行學習和復習。

關於民法的學習方法，我簡要說幾句，願對你平時學習有幫助：

民法的內容太多，非常煩瑣，我認為，平時學習時，最主要是多理解和記憶重要法條，相信自己一定會成功！！

最後，祝你學習進步，艱辛法學路上，一路坦程！！

1，甲某從乙某處購得一幅畫，甲某在對該畫享有物權的同時，對該畫還享有（ ）。 A、復制權 B、出租權 C、改編權 D、展覽權

D

2，甲經乙許可，將乙的小說改編成電影劇本，丙獲該劇本手稿後，未徵得甲和乙的同意，將該電影劇本改編為電視劇本並予以發表，下列對丙的行為的說法哪項是正確的？（ ）

A、侵犯了甲的著作權，但未侵犯乙的著作權B、侵犯了乙的著作權，但未侵犯甲的著作權C、不構成侵權D、同時侵犯了甲的著作權和乙的著作權

D

3，商店播放背景音樂涉及到音樂作品著作權人的（ ）。

A、發行權 B、表演權 C、放映權 D、廣播權

D

4，甲公司職工乙退休一年後作出了一項與其在原單位承擔的本職工作有關的發明，你認為乙的發明應屬於（ ）。

A、職務發明 B、非職務發明C、協作發明 D、委託發明

B

5、在我國就新型電視機的製造方法可以提出（ ）。

A、發明和實用新型專利申請B、發明和外觀設計專利申請C、發明、實用新型和外觀設計專利申請D、發明專利申請，不能申請實用新型或外觀設計專利

D

6，在我國，判斷發明創造的新穎性時，出版物公開和使用公開分別採用（ ）。

A、世界標准、國內標准 B、國內標准、世界標准 C、世界標准、世界標准 D、國內標准、國內標准

A

7，出版物採取世界標准；使用或者其他非出版的方式公開採用國內標准。
某公司有一注冊商標「蘋果」被核定使用於洗衣機上。為了有效保護該商標，該公司在洗衣機上又申請注冊了「紅蘋果」、「青蘋果」、「黃蘋果」三件商標，這三件商標是（ ）。

A、聯合商標 B、防禦商標 C、集體商標 D、證明商標

A

「聯合商標」是指：同一個商標持有人在相同或者相類似的產品是使用注冊的若干個近似的商標。

8，某酒廠生產的「天下景」牌葡萄酒，其包裝正面和兩側的圖形、字體、色彩均與已在我國注冊的馳名商標「萬寶路」牌卷煙的包裝盒相似，其封口上印的標識也與「萬寶路」卷煙封口相近似。該廠所在地的工商局發現後，責令該廠停止銷售這種葡萄酒，收繳其全部外包裝，並處以罰款。關於本案的以下意見，正確的是哪項？ （ ）

A、該廠使用的是商品裝潢，不構成侵犯他人商標專用權 B、葡萄酒與卷煙不是同類產品，故本案不存在侵權問題 C、「萬寶路」是馳名商標，根據《保護工業產權巴黎公約》應擴大其保護范圍 D、本案在「萬寶路」生產廠家未提出控告的情況下，工商行政管理機關無權查處

C 參見關於「馳名商標」的相關法規。

9，知識產權是一種（ ）。

A、無形財產權 B、所有權 C、債權 D、訴權

A

10，建築作品是指（ ）。

A、建築物本身 B、建築設計圖 C、建築模型 D、建築物本身和建築設計圖

D

11，國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？ ( ) A、歸王某所有 B、歸李某所有 C、歸王某和張某共同所有 D、歸王某、張某和李某三人共同所有

A

合同沒有約定著作權歸屬的，著作權屬於受託人，即歸創作人所有。所以該小說的著作權屬於王某所有。

12，根據我國的著作權取得制度，下列哪一選項的內容符合我國公民著作權產生的情況？（ ）A、隨作品的發表而自動產生B、隨作品的創作完成而自動產生C、在作品上加註版權標記後自動產生D、在作品以一定的物質形態固定後產生

B

13，放映權指的是通過技術設備（ ）。A、公開表演作品 B、公開播送作品的表演 C、公開再現作品 D、公開廣播作品

C

14，甲公司指派其研究人員乙和丙共同研究開發一項技術，該技術開發完成後，甲公司決定就該項技術申請專利。在填寫專利申請文件時，「發明人」一欄應當填寫（ ）。A、甲公司的名稱 B、乙或者丙的姓名C、甲公司的名稱和乙與丙的姓名 D、乙和丙的姓名

D

根據《著作權法》，職務作品的作者享有署名權，因此應當填寫研究人員乙和丙的姓名。

15，甲委託乙開發一種新產品，未明確約定該產品的專利申請權的歸屬。當該產品被開發完成後，在我國其專利申請權應當歸屬於（ ）A、甲 B、甲與乙共有C、乙 D、國家

C

根據《著作權》法，專利權的歸屬未作約定的，歸受託人享有。所以由專利權歸乙所有。

16，兩個申請人在同一日分別就同樣的發明創造申請專利的，應當（ ）。A、根據先後順序確定申請人 B、自行協商確定申請人 C、由受理申請單位確定申請人 D、根據先發明原則確定申請

A

17、甲於1999年3月1日開始使用「建華」牌商標，乙於同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均於2000年5月1日向商標局寄出注冊「建華」商標的申請文件，但甲的申請文件於5月8日寄至，乙的文件於5月5日寄至。商標局應初步審定公告誰的申請？

A、同時公告，因甲、乙申請日期相同 B、公告乙的申請，因乙申請在先 C、公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先 D、由商標局自由裁定

C

18、根據有關規定，下列商標中一般不得轉讓的有（ ）。A、圖形商標 B、銷售商標C、集體商標 D、臆造商標

D

19，在下述權利中不屬於我國物權中用益物權范圍的是（ ）。A．土地承包經營權 B．建設用地使用權 C．抵押權 D．地役權

C
「抵押權」是擔保物權。

20．以下關於土地使用權出讓的最高年限說法正確的是（ ）。A．居住用地70年 B．工業用地40年C．娛樂用地30年 D．教育文化用地70年

A

21．代表國家行使國家所有土地的所有權的機構是( )A．國務院 B．國土資源部C．全國人民代表大會 D．國家主席

A

22．國有土地有償使用的具體方式不包括( )。 A．國有土地所有權轉讓 B．國有土地使用權出讓 C．國有土地租賃 D．國有土地使用權作價出資或入股

選A

要記住：在我國，土地所有權不可以轉讓，只有土地使用權可以轉讓。

23．按照《物權法》的規定，處分按份共有的不動產應當得到（ ）按份共有人的同意。A．全體 B．三分之一 C．三分之二 D．半數

C 請參見〈物權法〉第97條的規定。

24．《城市房地產管理法》規定房地產抵押時，房屋的所有權和該房屋佔用范圍內的土地使用權( )抵押。

A．要分別 B．必須同時 C．可以先後 D．禁止

B

25．下述不屬於我國城市房屋拆遷法定形式的是（ ）。 A．自行拆遷 B．委託拆遷C．社會動遷 D．統一拆遷

A

26．下述不屬於辦理商品房預售許可證必須的條件是（ ）。 A．取得土地使用權證書 B．投入資金達到工程建設總投資25％以上 C．持有建設工程規劃許可證 D．已委託代理銷售商品房

D
http://www.zqfdc.net/law/article_read.ASPx?tbwz=44&ID=43

27．聘請專業物業管理公司實施物業管理的主體是( )。 A．居民委員會 B．房屋管理部門 C．業主委員會 D．業主大會

C

28．甲在出國之前將由其哥哥乙代管的房屋贈與好友丙，甲把該房屋所有權證交予丙。乙得知後提出該房屋未辦理房屋轉移登記手續，所以房屋所有權應歸其所有。現該房屋的所有權依法應歸（ ）所有。A．甲、 B．乙C．丙 D．甲、乙共有

A

29．以下不屬於國有土地使用權有償出讓具體方式的是（ ）A 拍賣 B 招標 C 協議 D 劃撥

D

30．房屋拆遷必須依法按照一定的程序進行，以下不屬於該程序的是（ ）A 申請規劃用地許可證 B 編制拆遷計劃和方案C 申領房屋拆遷許可證 D 發布拆遷公告

A http://tieba..com/f?kz=143070230

31．聘請專業物業管理公司實施物業管理的主體是( )。 A．居民委員會 B．房屋管理部門 C．業主委員會 D．業主大會

C

32．《城市房地產管理法》規定房地產抵押時，房屋的所有權和該房屋佔用范圍內的土地使用權( )抵押。 A．要分別 B．必須同時 C．可以先後 D 禁止

B

33．房地產交易的對象不包括( )。 A．房地產中介服務 B．土地使用權 C．地上房屋所有權 D．地上建築物所有權

A

34．以下不屬於農民集體所有土地范圍的是( )。 A．宅基地 B．自留地 C．自留山 D．城市及郊區土地

D

35．代表國家行使國家所有土地的所有權的機構是( )A．國務院 B．國土資源部C．全國人民代表大會 D．國家主席

A

36．關於《城市房地產管理法》對商品房預售的限制規定，下列表述不正確的是（ ）A．已支付全部土地使用權出讓金，取得土地使用權證書B．持有建設工程規劃許可證C．投入開發建設資金達到建設工程總投資20%D．向縣級以上人民政府房地產管理部門辦理預售登記，取得商品房預售許可證明

D

37,甲乙共同出資購買一間房，並將該房出租給丙，在租賃期間，乙想轉讓自己的共有份額，現甲和丙都表示願意購買，則該房屋（ ）A．在同等條件下，由甲優先購買B．在同等條件下，由丙優先購買C．在同等條件下由乙決定賣給誰D．根據甲丙的實際情況，視雙方實際需要程度決定由誰購買

選A

解析：甲與乙是共有關系；乙與丙是租賃關系；這甲與丙都有優先購買構，但是我國物權法規定：在同等條件下，共有人的購買權優先於承租人。所以同等條件下，由甲優先購買。

38．萬某出賣已出租的房屋，其後告知承租人齊某，並要求其退租。齊某拒不退租，也不表示承買。於是萬某拒收房租，僵持達半年之久。後該房被邱某買下，邱某要求齊某搬出，齊某不予理會，邱某遂要求萬某趕走齊某，萬某認為房屋已不屬於自己，沒有攆走齊某的義務。此案應如何處理（ ）A 萬某、邱某的房屋買賣合同無效B 萬某、邱某的房屋買賣合同應予撤消C 萬某、邱某的房屋買賣合同有效，齊某應退租D 萬某、邱某的房屋買賣合同有效，邱某繼受萬某出租人的地位

選D。

根據「買賣不破租賃」原則，即承租人在承租房屋期間將該房屋賣給別人，不影響租賃合同的有效性。新的買主必須不得否認該房間上存在的租賃關系。

39．在下述權利中不屬於我國物權中用益物權范圍的是（ ）。A．宅基地使用權 B．建設用地使用權 C．留置權 D．地役權

C 這是法定的擔保物權

40．以下關於土地使用權出讓的最高年限說法正確的是（ ）。A．娛樂用地40年 B．工業用地40年C．居住用地50年 D．教育文化用地70年

A

（一）居住用地七十年； （二）工業用地五十年；
（三）教育、科技、文化、衛生、體育用地五十年；
（四）商業、旅遊、娛樂用地四十年；
（五）綜合或者其他用地五十年。
http://www.fl168.com/Lawyer11855/View/86993/

41．代表國家行使國家所有土地的所有權的機構是( )A．國務院 B．國土資源部C．各級人民政府 D．國家主席

A

42．國有土地有償使用的具體方式不包括( )。 A．國有土地所有權轉讓 B．國有土地使用權出讓 C．國有土地租賃 D．國有土地使用權作價出資或入股

A

43．按照《物權法》的規定，下述物權變動自事實行為成就時發生效力的是（ ）。A．轉讓房屋 B．繼承房屋 C．拆除房屋 D．改建房屋

選B

繼承，屬於物權原始取得方式，自繼承關系發生之時起繼承人直接取得該物權。

44．《物權法》規定，建築物和該建築物佔用范圍內的建設用地使用權未一並抵押的，那麼（ ）。 A．只有建築物設定抵押 B．視為一並抵押 C．只有建設用地使用權設定抵押 D．都未設定抵押

B

45．下述拆遷不屬於《城市房屋拆遷管理辦法》調整的是（ ）。 A．城市規劃區內國有土地上住宅 B．城市規劃區內國有土地上非住宅C．宅基地上的農民房屋 D．城市規劃區內國有土地上附屬建築物

C

46．下述不屬於辦理商品房預售許可證必須的條件是（ ）。 A．取得土地使用權證書 B．投入資金達到工程建設總投資25％以上 C．持有建設工程規劃許可證 D．已委託代理銷售商品房

D

47．聘請專業物業管理公司實施物業管理的主體是( )。 A．居民委員會 B．房屋管理部門 C．業主委員會 D．業主大會

C

「業主大會」是管理機構，「業主委員會」是業主大會的執行機構，執行業主大會作出的決定。

48．甲在出國之前將由其哥哥乙代管的房屋贈與好友丙，甲把該房屋所有權證交予丙。乙得知後提出該房屋未辦理房屋轉移登記手續，所以房屋所有權應歸其所有。現該房屋的所有權依法應歸（ ）所有。A．甲、 B．乙C．丙 D．甲、乙共有

A

49．以下不以國有土地使用權出讓方式獲得土地的是（ ）A 商品房用地 B 娛樂用地 C 商業用地 D 城市基礎設施用地

D

「城市基礎設施用地」以劃撥方式取得。參見《物權法》一百三十七條。

50．房屋拆遷必須依法按照一定的程序進行，以下不屬於該程序的是（ ）A 申請規劃用地許可證 B 編制拆遷計劃和方案C 申領房屋拆遷許可證 D 發布拆遷公告

A

51．建築物及其附屬設施的維修資金，屬於業主共有，使用於 ( )。 A．支付物業管理費 B．業主室內設備維修 C．小區內綠化養護 D．建築物內電梯維修

D

請參見《物權法》七十九條

52．《城市房地產管理法》規定房地產抵押時，房屋的所有權和該房屋佔用范圍內的土地使用權( )抵押。 A．要分別 B．必須同時 C．可以先後 D 禁止

B

53．房地產交易的對象不包括( )。 A．房地產中介服務 B．土地使用權 C．地上房屋所有權 D．地上建築物所有權

A

54．以下不屬於國有土地范圍的是( )。 A．城市市區的土地 B．不能證明爭議的土地屬於農民集體的 C．河道堤防外的護堤地 D．宅基地

D

「宅基地」為集體所有。

55．代表國家行使國家所有土地的所有權的機構是( )A．國務院 B．國土資源部C．全國人民代表大會 D．國家主席

A

56．關於《城市房地產管理法》對商品房預售的限制規定，下列表述不正確的是（ ）A．已支付全部土地使用權出讓金，取得土地使用權證書B．持有建設工程規劃許可證C．投入開發建設資金達到建設工程總投資20%D．向縣級以上人民政府房地產管理部門辦理預售登記，取得商品房預售許可證明

D

57．甲乙共同出資購買一間房，並將該房出租給丙，在租賃期間，乙想轉讓自己的共有份額，現甲和丙都表示願意購買，則該房屋（ ）A．在同等條件下，由甲優先購買B．在同等條件下，由丙優先購買C．在同等條件下由乙決定賣給誰D．根據甲丙的實際情況，視雙方實際需要程度決定由誰購買

選A

甲與乙是共有關系；乙與丙是租賃關系；這甲與丙都有優先購買構，但是我國物權法規定：在同等條件下，共有人的購買權優先於承租人。所以同等條件下，由甲優先購買。

58，萬某出賣已出租的房屋，其後告知承租人齊某，並要求其退租。齊某拒不退租，也不表示承買。於是萬某拒收房租，僵持達半年之久。後該房被邱某買下，邱某要求齊某搬出，齊某不予理會，邱某遂要求萬某趕走齊某，萬某認為房屋已不屬於自己，沒有攆走齊某的義務。此案應如何處理（ ）
A 萬某、邱某的房屋買賣合同無效B 萬某、邱某的房屋買賣合同應予撤消C 萬某、邱某的房屋買賣合同有效，齊某應退租D 萬某、邱某的房屋買賣合同有效，邱某繼受萬某出租人的地位

選D 。

根據「買賣不破租賃」原則，即承租人在承租房屋期間將該房屋賣給別人，不影響租賃合同的有效性。新的買主必須不得否認該房間上存在的租賃關系。

多項選擇題 共20題

1，按照《物權法》的規定，下列屬於處理相鄰關系依據的是（ ）A．法律 B．法規 C．當地習慣 D．當地風俗

選ABCD 。

其中CD，是根據《物權法》中「公序良俗「原則。

2，業主的建築物區分所有權實際上是一種復合的權利，其包括( )。 A．共有權 B．專有部分所有權C．共有部分持分權 D．共同管理的成員權

選ABCD。

詳見《物權法》第六章關於「建築物區分所有權」部分相關法條。

3，按照《物權法》的規定，可以設立建設用地使用權的范圍是土地的( )。 A．上空 B．地表 C．地上 D．地下

BCD。

請參見《物權法》第136條

4，下述屬於規劃行政主管部門依法頒發的「一書兩證」范圍的是( )。A．建設用地規劃許可證 B．土地利用規劃許可證C．房地產開發意見書 D．建設工程規劃許可證

ACD

5，房地產轉讓必須的程序包括( )。 A．簽約 B．繳納稅費 C．核發產權過戶 D．公告

ABC

http://www.china001.com/show_hdr.php?xname=PPDDMV0&dname=LG9D341&xpos=36

6，根據《房地產管理法》的規定，房地產轉讓的禁止條件包括( )。 A．行政機關強制決定限制房地產權利 B．依法收回土地所有權 C．共有房地產未經其他共有人書面同意的D．地方立法規定禁止轉讓的情形

ABCD

7．《城市房地產管理法》規定國家實行（ ）制度。 A．房地產成交價格申報 B．契稅登記 C．公民購房資格認證 D．房地產價格評估

BD

8，未按約定動工期限開發土地，根據國家法律規定可作以下處理（ ）。 A．無償收回土地使用權 B．強制收回土地使用權，但給予適當補償 C．可以徵收相當於土地使用權出讓金20％以下的土地閑置費 D．可以徵收相當於土地使用權出讓金20％以上的土地閑置費

AC

9，下述關於項目建設的報建手續正確的是（ ）。 A．應向該市建設行政主管部門申請建設用地規劃許可證 B．應向該市規劃主管部門建設工程規劃許可證 C．應向該市建設行政主管部門申請施工許可 D．應先向該市規劃主管部門申領拆遷許可證

ABC

10，在房屋拆遷管理中，下列表述中不正確的有（ ）。 A．開發商必須申請辦理房屋拆遷許可證 B．必須委託專業拆遷單位實施拆遷 C．開發商必須與被拆遷人簽訂房屋拆遷協議後，方可拆遷 D．必須經過合法的程序後才能強制拆遷

ACD

11．按照《物權法》的規定，下述財產所有權只能是屬於國家的是（ ）A．礦藏 B．水流 C．海域 D．土地

ABC 。

土地，可能屬於集體所有。

12．《城市房地產管理法》規定國家實行（ ）制度。 A．房地產成交價格申報 B．契稅登記 C．公民購房資格認證 D．房地產價格評估

BD

13．按照《物權法》的規定，可以設立建設用地使用權的范圍是土地的( )。 A．上空 B．地表 C．地上 D．地下

BCD

14，下述屬於規劃行政主管部門依法頒發的「一書兩證」范圍的是( )。A．建設用地規劃許可證 B．土地利用規劃許可證C．房地產開發意見書 D．建設工程規劃許可證

ACD

15．按照《城市房地產轉讓管理規定》，下述屬於房地產轉讓其他合法方式的是( )。 A．房地產作價入股 B．一方出土地一方出資金合作建房 C．以房地產抵債的 D．房地產贈與
ACD

16，根據《物權法》的規定，下述作為抵押財產的是( )。 A．建築物和其他土地附著物 B．建設用地使用權 C．正在建造的建築物 D．土地所有權

ABC

請參見《物權法》第180條關於「抵押財產的范圍」的具體規定。 另外，要注意：土地所有權為國家所有，不得抵押。

17．業主的建築物區分所有權實際上是一種復合的權利，其包括( )。 A．共有權 B．專有部分所有權C．共有部分持分權 D．共同管理的成員權

ABCD

18，未按約定動工期限開發土地，根據國家法律規定可作以下處理（ ）。 A．無償收回土地使用權 B．強制收回土地使用權，但給予適當補償 C．可以徵收相當於土地使用權出讓金20％以下的土地閑置費 D．可以徵收相當於土地使用權出讓金20％以上的土地閑置費

AC

19，下述關於項目建設的報建手續正確的是（ ）。 A．應向該市建設行政主管部門申請建設用地規劃許可證 B．應向該市規劃主管部門建設工程規劃許可證 C．應向該市建設行政主管部門申請施工許可 D．應先向該市規劃主管部門申領拆遷許可證

ABCD

20．在房屋拆遷管理中，下列表述中不正確的有（ ）。 A．開發商必須申請辦理房屋拆遷許可證 B．必須委託專業拆遷單位實施拆遷 C．開發商必須與被拆遷人簽訂房屋拆遷協議後，方可拆遷 D．必須經過合法的程序後才能強制拆遷
ACD

D. 劉春田的個人著作

知識產權法高等教育出版社
知識產權法教程中國人民大學出版社
知識產權法法律出版社
知識產權法教程中國人民大學出版社
知識產權法律出版社
知識產權保護國際慣例海南出版社1993年11月
中國知識產權二十年專利文獻出版社1998年12月
知識產權法法律出版社1999年6月
知識產權法教程法律出版社1997年9月
知識產權法教程中國人民大學出版社
知識產權法高等教育出版社，北京大學出版社2000年8月
知識產權法高等教育出版社，北京大學出版社2000年8月 《知識產權制度與中國的現代性》，載《中小企業管理與科技》2012年第7期。
《著作權法第三次修改是國情巨變的要求》，載《知識產權》2012年第5期。
《入世10年的成就與挑戰》，載《知識產權》2011年第10期。
《論方正「倩體字」的非藝術性》，載《知識產權》2011年第5期。
《新中國知識產權法學學科的開拓者》，載《法學家》2010年第4期。
《民法原則與商標立法》，載《知識產權》2010年第1期。
《一絲不苟的法律精神不拘一格的務實態度——評青島市中級人民法院一審對「進口日本海帶貿易機會」糾紛的判決》，載《電子知識產權》2009年第4期。
《電影版權保護要打持久戰》，載《當代電影》2009年第8期。（與許超等合作）
《知識產權法研究的基礎性與多樣性發展》，載《法學家》2007年第1期。
《益友良師鄭成思》，載《中國版權》2007年第1期。
《我國知識產權高等教育的發展》，載《中國版權》2007年第11期。
《發展產業與保護創新》，載《中國出版》2007年第5期。
《2005年知識產權法學學術研究回顧》，載《法學家》2006年第1期。（與陽平合作）
《2004年知識產權法學學術研究回顧》，載《法學家》2005年第1期。（與楊才然合作）
《司法對<反不正當競爭法>的補充和整合》，載《法律適用》2005年4期。
《商業秘密的法理分析》，載《法學家》2004年第3期。（與鄭璇玉合作）
《2003年知識產權法學學術研究回顧》，載《法學家》2004年第1期。（與金海軍合作）
《知識財產權解析》，載《中國社會科學》2003年第4期。
《2002年知識產權法學研究的回顧與展望》，載《法學家》2003年第1期。（與金海軍、范曉波合作）
《商標法代表了我國民事立法的方向》，載《中華商標》2002年第8期。
《法國民法典制訂的歷史背景》，載《法學家》2002年第6期。（與許煒合作）
《2001年知識產權法學研究的回顧與展望》，載《法學家》2002年第1期。（與金海軍合作）
《商標法律的現代化》，載《中華商標》2001年第12期。
《入世對我國知識產權法律適用的影響》，載《群言》2001年第4期。
《2000年知識產權法學研究的回顧與展望》，載《法學家》2001年第1期。（與陽平合作）
《1999年知識產權法學研究的回顧與展望》，載《法學家》2000年第1期。
《應建立符合市場經濟的商號保護制》，載《工商管理管理》2000年第7期。
《合同法的幾點啟示》，載《法學家》1999年第3期。
《中國知識產權法20年的啟示》，載《法學家》1999年第1期。
《商標與商標權辨析》，載《知識產權》1998年第1期。
《在先權利與工業產權——由<武松打虎>案引起的法律思考》，載《中華商標》1997年第4期。
《創立馳名商標振興民族經濟》，載《工商管理管理》1995年第1期。
《我國反不正當競爭法在實踐中的幾個問題》，載《中國專利與商標》1995年第2期。
《注重維護作者的著作權益》，載《中國出版》1994年第5期。
《我國反不正當競爭法的幾個問題》，載《中國專利與商標》1994年第1期。
《對於國穎訴汪雪琴侵犯著作權案的幾點看法》，載《法律適用》1994年第3期。
《談談戲劇表演藝術家的權利》，載《中國戲劇》1993年第8期。
《佛門訟案——談談劇作家的權利》，載《中國戲劇》1993年第2期。
《簡論職務作品著作權的內容》，載《中國人民大學學報》1992年第3期。
《關於制止不正當競爭法的幾個問題》，載《知識產權》1992年第6期。
《談<條例>關於兩岸知識產權關系的規定》，載《法律學習與研究》1992年第4期。
《民法學家、法學教育家——佟柔》，載《中國人民大學學報》1991年第2期。
《簡論職務作品的著作權內容》，載《中國人民大學學報》1990年第6期。（與劉波林合作）
《剝奪公民人格權是歷史的倒退》，載《法律學習與研究》1990年第2期。
《關於我國著作權立法的若干思考》，載《中國法學》1989年第4期。
《我國著作權法對外國作品的保護問題》，載《法學探索》1989年第1期。
《十年來我國知識產權法學的發展》，載《法律學習與研究》1989年第2期。
《著作權法的若干理論問題》，載《法律學習與研究》1987年第2期。（與劉波林合作）
《著作權法的若干理論問題（續）》，載《法律學習與研究》1987年第3期。（與劉波林合作）
《信息與信息立法》，載《中國人民大學學報》1987年第4期。
《試論制定破產法的客觀必要性》，載《中國法學》1986年第1期。（與江偉、甄占川合作） 知識產權法-論點。法規。案例（21世紀法律教育法規叢書）/劉春田，2004-1-1版
知識產權法（第2版）（面向21世紀課程教材）/劉春田，2003-2-1版
知識產權法（現代遠程教育系列教材）/劉春田，2003-6-1版
中國知識產權評論（第1卷）/劉春田，2002-12-19版
知識產權法（全國成人高等教育規劃教材）/劉春田，1999-6-1版
知識產權法（21世紀法學系列教材）/劉春田，2000-3-1版
知識產權法教程/劉春田，1995-5-1版
超前意識
3 月19日，新聞出版總署(國家版權局)法規司司長王自強透露,著作權法第三次修訂工作去年7月13日正式啟動,目前已取得實質性進展:修法工作領導小組辦公室委託中國社會科學院、中南財經政法大學、中國人民大學有關專家分別起草的三部專家建議稿於去年底完成。下一步,根據專家委員會討論結果和各界意見,對修訂草案徵求意見稿初稿將作出進一步修改,爭取在今年10月向國務院提交正式的修訂意見稿。
著作權法將做哪些修改？對於普遍關注的網路技術所帶來的新興問題，新法是否將有所涉及？……日前，光明日報記者與參與了專家建議稿撰寫工作的劉春田教授展開對話，請他就相關問題一一進行解答。

E. 求西南政法大學知識產權法研究生入學考試參考書目及復習資料。

知識產權專業（方向）推薦書目
一、推薦原則
本書目分本科生、碩士生、博士生三個層次來推薦學習書目。其推薦原則分別如下：
本科生：在基本掌握民法基礎理論的基礎上完成對知識產權的入門學習，在側重於實務運用。
碩士生：在本科學習的基礎上繼續深入學習知識產權的基本制度，在掌握知識產權基本制度的基礎上再依個人詫異為實務運用、理論研究兩個方向的深入發展作實質、方法上的准備。
博士生：側重於方法論的學習、四位方式的開拓與知識產權理論研究。
二、推薦書目
（一）本科生：
1、鄧曉芒、趙林著：《西方哲學史》，高等教育出版社2005版。
2、趙敦華著：《現代西方哲學新編》，北京大學出版社2001年版。
3、沈宗靈著：《現代西方法理學》，北京大學出版社1992年版。
4、[美]E•博登海默：《法理學－法律哲學與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學出版社1999年版。
5、張玉敏主編：《民法》，中國人民大學出版社2003年版。
6、李開國、張玉敏主編《中國民法學》，法律出版社2002年版。
7、張俊浩主編：《民法學原理》（修訂第三版），中國政法大學出版社2000年版。
8、王澤鑒著：《民法概要》，中國政法大學出版社2003年版。
9、王澤鑒著：《法律思維玉民法實例》，中國政法大學出版社2001年版。
10、張玉敏主編：《知識產權法》，法律出版社2005年版。
11、鄭成思著：《知識產權法（第二版）》，法律出版社2003年版。
12、吳漢東主編：《知識產權法》，法律出版社2004年版。
13、劉春田主編：《知識產權法》，中國人民大學出版社2002年第2版。
14、郭禾主編：《知識產權法教學參考書》，中國人民大學出版社2003年版。
15、薛虹著：《網路時代的知識產權法》，法律出版社2000年版。
16、沈仁干、鍾穎科著：《著作權法概論（修訂本）》，商務印書館2003年版。
17、李明德、許超著：《著作權法》，法律出版社2003年版。
18、黃暉著：《商標法》，法律出版社2003年版。
19、湯宗舜著：《專利法教程（第三版）》，法律出版社2003年版。
20、孔祥俊：《商業秘密保護法原理》，中國法制出版社1999年版。
21、知識產權局條法司著：《信專利法詳解》，知識產權出版社2001年版。
22、董保霖著：《商標法律詳解》，中國工商戶辦社2004年版。
23、程永順編：《知識產權四法十二條例》，知識產權出版社2004年版。
24、孔祥俊著：《WTO知識產權協定及其國內適用》，法律出版社2002年版。
25、鄭成思，《WTO知識產權協議逐條講解》，中國方正出版社2001年版。
26、 [奧地利]博登浩森著《保護工業產權巴黎公約指南》，湯宗舜等譯，中國人民大學出版社2003年版。
27、《保護文學禾藝術作陪伯爾尼公約（1971年巴黎文本）指南》，劉波林譯，中國人民大學出版社2002年版。
28、《羅馬公約和錄音只怕公約指南》，劉波林譯，中國人民大學出版社2002年版。
29、羅東川、馬來客主編：《知識產權名案評析》，經濟日報出版社2001年版。
30、靳學軍、宋魚水主編：《知識的力量：北京市海濱區人民法院知識產權審判庭十年案例評析》，法律出版社2005年版。
31、譚筱清主編：《數字時代知識產權保護的理論與判解研究》，蘇州大學出版社2005年版。
32許海峰主編：《知識產權訴訟指南》，機械工業出版社2004年版。
33、許海峰主編：《涉外知識產權保護法律實務》，機械工業出版社2005年版。
（二） 碩士生：
1、[英]羅素著：《西方哲學史》，馬元德譯，上午印書館1976年版。
2、[英]艾耶爾著：《二十世紀哲學》，李步樓等譯，上海譯文出版社1987年版。
3、[愛爾蘭]J•M•凱利著：西方法律思想簡史，王笑紅譯，法律出版社2002年版。
4、[德]阿圖爾•考夫曼、溫弗里德•哈斯默爾主編：《當代法哲學和法律理論導論》，鄭永流譯，法律出版社2002年版。
5、[英]韋恩•莫里森：《法理學－從古希臘到後現代》，李桂林等譯，武漢大學出版社2003年版。
6、[法]孟德斯鳩著：《論法的精神》，張雁深譯，上午印書館1963年版。
7、[英]洛克著：《政府論》，葉啟芳等譯，上午印書館1964年版。
8、[法]盧梭著：《社會契約論》，何兆武譯，上午印書館2003年修訂第三版。
9、[美]伯爾曼：《法律與革命－西方法律傳統的形成》，賀衛方、高鴻鈞等譯，北京：中國大網路全書出版社1993年版。
10、[英]梅因：《古代法》，沈景一譯，上午印書館1959年版。
11、何勤華：《西方法學史》，北京：中國政法大學出版社2000年第二版。
12、[葡]葉士朋：《歐洲法學史導論》，呂平義、蘇健譯，北京：中國政法大學出版社1998年版。
13、[德]茨威格特、克茨：《比較法總論》，潘漢典、米健等譯，北京：法律出版社2003年版。
14、[美]艾倫•沃森：《民法法系的演變及形成》，李靜冰等譯，北京：中國政法大學出版社1992年版。
15、德卡爾•拉倫茨著：《法學方法論》，陳愛娥譯，商務印書館2003年版。
16、黃茂榮著：《法學方法與現代民法》，中國政法大學出版社2001年版。
17、意彼得羅•彭梵得：《羅馬法教科書》，黃風譯，北京：中國人民大學出版社1992年版。
18、周：《羅馬法原論》，北京：商務印書館1959年版。
19、王澤鑒：「民法叢書》系列（《民法總則》、《民法物權1、2》、《債法原理1、2、3》）及《民法學說與判例研究》第1－8測，中國政法大學出版社。
20、張玉敏著：《走過法律》，法律出版社2006年版。
21、世界知識產權組織編寫：《知識產權縱橫談》，世界知識出版社1992年版。
22、鄭成思著：《知識產權論》，法律出版社2003年第3版。
23、鄭成思著：《知識產權法新世紀的若干研究重點》，法律出版社2004年版。
24、馮曉青等著：《知識產權法熱點問題研究》，中國人民公安大學出版社，2004年版。
25、吳漢東等著：《知識產權基本問題研究》，中國人民大學出版社2005年版。
26、吳漢東等著：《走向知識經濟時代的知識產權法》，法律出版社2002年版。
27、古祖雪著：《國際知識產權法》，法律出版社2002年版。
28、陶鑫良、袁真富著：《知識產權法總論》知識產權出版社2005年版。
29、德利亞•利普希克著：《著作權與鄰接權》，聯合國教科文組織2000年中譯本，中國對外翻譯出版公司2000年出版。
30、韋之著：《著作權法原理》，北京大學出版社1998年版。
31、吳漢東等著：《西方諸國著作權制度研究》，中國政法大學出版社，1998年版。
32、曾陳明汝著：《商標法原理》，中國人民大學出版社2003年版。
33、黃暉著：《馳名商標和著名商標的法律保護》，法律出版社2001年版。
34、尹新天著：《專利權的保護》，知識產權出版社2005年版。
35、張曉都著：《專利實質條件》，法律出版社2002年版。
36、魏衍亮著：《生物技術的專利保護研究》，知識產權出版社2004年版。
37、程永順主編：《外觀設計專利保護實物》，法律出版社2005年版。
38、李琛著《知識產權片論》，中國方正出版社2004年版。
39、張玉敏主編：《知識產權與市場競爭》，法律出版社2005年版。
40、張玉敏主編：《中國歐盟知識產權法比較研究》，法律出版社，2005年版。
41、張玉敏主編：《知識產權理論與實務》，法律出版社2003年版。
42、張耕著：《知識產權民事訴訟研究》，法律出版社2004年版。
43、張廣良著：《知識產權侵權民事救濟》，法律出版社2003年版。
44、沈仁干主編：《數字技術與著作權觀念、規范與實例》，法律出版社2004年版。
45、北京市高級人民法院民三庭編：《知識產權經典判例》，知識產權出版社2003年版。
三、博士生：
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2、[美]科斯等著：《財產權利與制度變遷－產權學派與新制度學派譯文集》，上海三聯書店1994年新1版。
3、黃宗智主編：《中國研究的範式問題討論》，中國社會科學文獻出版社2003年版。
4、[挪威]斯坦因•U•拉爾森主編：《社會科學理論與方法》，上海人民出版社2002年版。
5、[美]托馬斯•庫恩：《科學革命的結構》，金吾倫等譯，北京：北京大學出版社2003年版。
6、[英]丹皮爾著：《科學史及其宗教和哲學的關系》，李珩譯，廣西師范大學出版社2001年版。
7、[法]巴特著：《符號學原理》，王東亮等譯，三聯書店1999年版。
8、[英]霍克斯著：《結構主義和符號學》，瞿鐵鵬譯，上海譯文出版社1987年版。
9、吳增基等主編：《現代社會學》（第三版），上海人民出版社2005年版。
10、瞿同祖著：《中國法律與中國社會》中華書局2003年新1版。
11、費孝通著：《鄉土中國•生育制度》，北京大學出版社1998年版。
12、[英]約翰•香德、彼得•斯坦《西方社會的法律價值》，王獻平譯，中國人民公安大學出版社1990年版。
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36、金海軍著：《知識產權私權論》，中國人民大學出版社2005年版。
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39、左旭初著：《中國商標法律史（近現代部分）》，知識產權出版社2005年版。
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41、李響著：《美國版權法：原則、俺案例及材料》，中國政法大學出版社2004年版。
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43、[英]薩莉•斯皮爾伯利著：《媒體法》，周文譯，武漢大學出版社2004年版。
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59、Gillian Davies: Copyright and the Public Interest, Published jointly by VCH Verlagsgesellschaft mbh & VCH Publishiners Inc.,1994.
附：
1. 《知識產文叢》系列，鄭成思主編，中國方正出版社。
2. 《中國知識產權評論》系列，劉春田主編，商務印書館。
3. 《北大知識產權評論》系列，鄭勝利主編，法律出版社。
4. 《網路法律評論》系列，張平主編，法律出版社。
5. 《知識產權研究》系列，唐廣良主編，中國方正出版社。
6. 《知識產權法研究》系列，王立民、黃武雙主編，北京大學出版社。

F. 著作權中的修改權屬於法人的身份權嗎

著作權包括下列人身權：
（一）發表權，即決定作品是否公之於眾的權利；
（二）署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利；
（三）修改權，即修改或者授權他人修改作品的權利；
（四）保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利；
著作修改權是著作人身權中的一項，著作權法第十條第一款第(三)項把修改權定義為「修改或者授權他人修改作品的權利」。
由於著作人身權只屬於作者，因此，「修改或者授權他人修改」的主體顯然是作者本人。這就是說，修改權是作者修改或者作者授權他人修改作品的權利。看到這里，或許就會有人認為，修改權包括兩項內容：一是作者有權自己修改作品，二是作者有權授權修改作品。在這種理解的基礎上，我們還可以進一步推導出兩個結論：一是修改權是一種積極權利，作者對作品的修改和對他人的授權可不都是積極的作為嗎?二是修改權可以許可他人行使，「授權他人修改」之「授權」不就是許可他人修改作品嗎?
很顯然，這兩個結論與我們所學習過的著作權法基本原理是不一致的。我們總是在說，著作權是消極權利，是禁止權而不是實施權，著作人身權不可放棄、不可讓與。
難道著作修改權是一個特例?
當然不是!修改權與發表權、署名權及保護作品完整權一樣，既不是實施權，也不能許可他人行使。與發表權和署名權相同，修改權在性質上也是決定權，只有作者才有權決定對其作品進行修改。在作者沒有決定對作品進行修改的情況下，除著作權法另有規定的以外(如第三十四條第二款第一句)，任何人的修改都會構成侵權。如果作者決定修改，具體的修改可以由作者本人進行，也可以由其他人來實施，與發表權的情況是相同的。著作權法第三十四條第一款及第二款的第二句，都屬於由作者之外的人來修改作品的例子。由於對作品的修改可能會改變作者在作品中所要表達的思想情感，因而在實務中通常要由作者對修改後的內容中以確認。
除了決定是否對作品進行修改之外，修改權還有一項特殊的內容，就是其他人有義務接受作者對其作品的修改。在通常情況下，作者對作品的修改實際上不會對別人產生影響，也不會形成與他人的法律關系，因而沒有必要將作者修改作品說成是作者在行使修改權。只有在某些特殊情況下，當作者與其他人已經形成了法律關系，其對作品的修改將會影響到這種法律關系時，修改權的特殊意義就顯現出來了。例如，當作者把一篇學術論文交付期刊發表，在期刊接受准備之後，作者的學術觀點發生了重大改變，要對論文進行修改甚至撤回論文，期刊就有義務尊重作者的願意，不能把原先的論文發表出來。當然，如果期刊的印刷已經完成，作者修改或撤稿所造成的損失，應由作者來補償。這其實就是不叫追回權的追回權，鄭成思老師把我國著作權法上的修改權稱為「半個追回權」，就是這個道理。

G. 臨摹是侵權行為嗎

關於臨摹作品的著作權

趙艷

內容摘要：我國著作權法過去不承認臨摹作品的著作權，修改後的著作權法對臨摹的態度仍很模糊。本文從藝術自身的規律出發，結合著作權的取得條件，說
明了臨摹行為不是復制，臨摹作品可以具有獨創性，應該構成著作權法意義上的作品。臨摹作品應該具有完全的著作權，但其權利應受到某些限制。給予臨摹作品完整的著作權及適當的利益保護，符合藝術規律，有利於公眾和藝術品作者。在立法中應對臨摹作品採取更明確和寬容的態度，以促進文化的繁榮。關鍵詞：臨摹 復制 著作權

引言

近年來，群眾對文化生活的要求提高，藝術品市場需求增大，交易市場日趨活躍。在繪畫、書法藝術品交易中，相當一部分作品是臨摹品。我國著作權法過去不承認臨摹作品的著作權，修改後的著作權法對臨摹的態度稍有轉變，但仍很模糊，使此類作品及臨摹行為的法律地位不穩定。本文從藝術自身規律和著作權法的獨創性要求出發，分析臨摹的特殊性，指出臨摹不應被視為一種復制行為，臨摹作品應該享有著作權，希望法律給臨摹正名並予以合理保護。

一、我國著作權法有關臨摹作品的規定

1、1991年著作權法中的有關規定

第二十二條 在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，並且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；

第五十二條 本法所稱的復制，指以印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品製作一份或者多份的行為。

可見，老著作權法對臨摹的實質規定有兩點：一是允許以臨摹方式合理使用，二是將臨摹作為復制的一種具體形式，與印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等復制方式並列。

2、2001年修改後的著作權法

第十條 著作權包括下列人身權和財產權：

（五）復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品製作一份或者多份的權利；

此條是從原著作權法52條1款移來，將臨摹從原來規定的復制方式中去掉。原因是有人認為臨摹具有創作成分在，新法中採納了此種意見。但仍有很多人對此處改動存有異議。

《最高人民法院關於審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2002年10月12日通過，2002年10月15日起施行。）

第十八條 著作權法第二十二條第（十）項規定的室外公共場所的藝術作品，是指設置或者陳列在室外社會公眾活動處所的雕塑、繪畫、書法等藝術作品。

對前款規定藝術作品的臨摹、繪畫、攝影、錄像人，可以對其成果以合理的方式和范圍再行使用，不構成侵權。

此條肯定了部分條件下臨摹作品的著作權。

二、臨摹的實質――為什麼說臨摹可以享有著作權

1、文字釋義――高級漢語大字典

（1）臨：照著他人的字畫書寫或繪畫。

（2）摹：照著樣子描畫、寫字。

（3）臨摹：照原樣摹仿寫字或畫畫。

僅從詞義上看，臨摹的落腳點均為「寫字、畫畫」，是一種人的活動，具有主觀的特性。

2、繪畫和書法中臨摹的特殊性

由於各種藝術形式自身的特點，本文討論主要以國畫和書法的臨摹為例，但多數結論也可及於油畫、水彩、水粉、篆刻等藝術形式。

臨和摹實際是兩種不同的方法。

中國傳統繪畫中摹的方法一般是用半透明的紙覆蓋在原作上，用毛筆或粉筆勾勒輪廓，然後上色。也有一些特殊方法，近代甚至有人用光學投影的方法進行勾描。但應該注意到，不論何種方式，只能提高造型的精確度，而對色彩、筆觸、畫面肌理效果等與原作的接近無能為力。而臨是對照原作，直接進行書寫或繪畫，以求與原作外在形象或內在精神的一致。單從藝術學習的規律看，臨是比摹更高的階段。

中國畫的學習傳統是以臨摹起步，通過臨摹掌握筆墨技巧，達到一定熟練程度後才進入寫生階段。而在國畫的傳統中，臨摹他人作品也是創作的重要形式之一。相當多的知名畫家都以臨摹前人作品著名。例如張大千早期以臨摹清代大畫家石濤等人作品聞名，又如齊白石臨摹徐渭作品。很多此類作品名為臨摹，其實臨摹作品與原作相比多有超越，完全可視為再創作。

在書法中臨摹的作用更是無可替代。由於書法藝術的特殊性，臨摹幾乎是其唯一的學習方式，且臨摹在書法中也是極為重要的創作方式，對碑碣法帖的臨摹，多則全篇數萬字，少則一字，或者神形俱備，或者遺貌取神，皆足以構成一副作品。相當一部分書法家畢生致力於對某位先人或某種書法風格的臨摹學習，並以此名世，其作品很多都是臨摹品，如譚延闓（以顏體書法聞名）。

3、臨摹完全可以有獨創性

（1）由以上可見，臨摹實際上是由作者通過對原作的觀察、體會、思考，根據自己的經驗，以一定方法和技巧，人工地再現原作的外在形態及內在精神。這種人工的摹仿與採用物理方法進行的印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等復制方式有本質的不同。前者在其過程中需要作者高度經驗技能的參與，且由於作者藝術修養和能力甚至思維方式、思想感情的不同，不可能與原作完全一致，而必然有某些方面的突破或超越（不論水平的高低），即使同一個人進行的兩次不同臨摹也不可能完全一致。而後者憑借特定的儀器設備和技術手段，可以無須人工參與，對原作進行數量無限且基本一致的仿製。只要技術手段足夠高，就可以由任何人完成無限接近原作的復制。

所以，單純從實現方法上看，臨摹與修改前的著作權法中所列舉的對美術作品的「其它」（姑且按它的規定把臨摹也列入其中）復制方法就很不一樣。而對美術作品的臨摹與對文字作品的抄寫、對音像作品的翻錄這些其它著作權客體的復制行為有著更大的區別，其本質就在於前者無疑地需要人的精神活動（欣賞、思考、判斷、取捨、組織甚至重構）和主觀經驗技巧的參與，而後者完全可以是無意識的。不誇張地說，一個人可以在大腦一片空白，不投入任何精神活動的狀態下抄完一本書，或者錄下一盤磁帶，而決不可能這樣臨摹完一幅畫。

（2）進一步地，臨摹由於是具有主體精神和意識的人所為，在其過程中加入自己對原作的理解和改進（不論其水平如何）幾乎是不可避免的――無論臨摹者在主觀上多麼想要精確地「復制」原作，而這些不同完全可以構成著作權法所要求的「獨創性」。1903年，美國的Holmes法官在Bleistein v. Donaldson Lithographing Co.一案中指出：對藝術作品的臨摹無論怎樣與原藝術品相象，它總多少反映出臨摹者自己才有的特點，即可享有版權的東西。

有人認為，「獨創性」的涵義之一是作品為作者「獨立創作完成」，又斷定臨摹是依已有作品復制而來，因而自然也就不符合「獨創」的要求；而同時又不得不承認，作品只要體現出「最低限度」的技巧、風格、判斷，就滿足了著作權上的「獨創性」。那麼面對一件已有作品，根據自己的經驗，選擇適當的工具材料，採用合理的方法技巧，最終得到接近原作的臨摹品，這其中是否體現了「最低限度」的智慧呢。

又有一些人武斷地認為：臨摹是對美術作品的「手工復制」，只是復制的一種方式。 這種觀點完全不承認（或者說不了解）作為藝術活動的臨摹的規律和特點，否定臨摹行為中人的經驗性、情緒化的主觀因素，把臨摹看作一種純粹的技術實現方法，甚至等同於由機器進行的復制。這種簡單的歸類是對相當多臨摹作品作者的不尊重。照此觀點，很多主要基於臨摹進行藝術活動的藝術家――尤其是書法家――都要淪落成為古代藝術品復制者了。

（另：所謂的「手工復制」藝術品行為確實也是存在的，如享譽中外的榮寶齋木板彩色套印技術，以數百至數千塊木製雕板，經過上百道水墨及彩色套印工序仿製古代名畫。但這種已經高度技術化、手工業化和批量化的仿製與作為個人藝術活動的臨摹完全不同質。）

（3）由於美術作品與著作權的其它客體（典型的如文學作品）在創作方式、表達形式上的巨大區別，完全有必要對它進行特別的分析。舉例言之，一部小說，不論其表現為以鋼筆書寫的手稿還是儲存在硬碟上的數字化文件，甚至是它是中文還是英文，都不足以構成實質區別，因為不同表現形式後面是同一作者相同的文字表達。又如同一演奏家同一版本的音樂錄音，不論其介質是密紋唱片、LP、卡式錄音帶或CD，其中容納的都是同樣的音響。因而對小說的抄寫、拷貝，對唱片的轉制、翻錄，都是對原作實實在在的「復制」而可構成著作權上的侵權。但是對美術作品而言，這些「形式化」的東西恰恰就可能構成實質差異，因為美術作品相比其它著作權客體具有更多「形式主義」的特徵。比如在不同的介質上，使用不同顏料和工具再現他人作品，完全可能出現迥異的效果而具有足夠的「獨創性」（這是新寫實主義中經常出現的手法）。既然臨摹不可能完全是原作的翻板，它在介質、材料、筆觸、畫肌、色彩、線條上到處都可以表現出與原作的區別，如何來區分這些程度不同的區別是怎樣從量變到質變，最後達到「獨創」的程度呢？個人認為合理的辦法就是承認任何細微的差異，賦予它們「獨創」的意義。

（4）在某些特殊的情況下，臨摹行為所表現的「獨創性」甚至是極高的，連一般所稱的「創作」行為都無法與其相提並論。如敦煌研究院第一任院長，著名畫家常書鴻先生，自上世紀40年代起，窮數十年之力，在艱苦的條件下臨摹了大量敦煌壁畫。同樣是在敦煌，也是在上世紀40年代，張大千率領門生子侄在敦煌歷時兩年多，臨摹276件敦煌壁畫，在成都舉辦了敦煌壁畫臨摹展，引起轟動，被陳寅恪稱為「敦煌學領域中不朽之盛事」。 這兩位畫家對敦煌壁畫的臨摹，不僅為文物和藝術研究留下重要資料，本身也是非常珍貴的藝術品，其作為藝術創作的價值從來無人置疑。對此類情況，Holmes法官曾有過精彩的評述：其它人可以自由復制原作，但無權復制（第一個人的）臨摹品。 這段話正肯定了臨摹作者對自己的臨摹品享有的權利。

（5）再從另一個角度考慮，對平面藝術作品的臨摹可以抽象為對照平面物進行的寫生。對立體物――比如美術學院老師擺出的一組靜物或一個人體模特（這樣的擺放也是經過人工取捨、組合、造型的）――的寫生毫無疑義可成為著作權法上所稱的作品，為何對平面物（其實沒有絕對的所謂平面物）的寫生就是復制？進一步說，自然物、人為擺放物到雕塑（圓雕）、浮雕（註：最高法院的司法解釋把對雕塑的寫生稱作「臨摹」，是不恰當的。這里的「雕塑」暫且專指那些非「設置或者陳列在室外社會公眾活動處所的」，絕不會引起著作權糾紛的雕塑作品，比如作寫生練慣用的石膏像），再到照片，最後到繪畫、書法作品，對這些從自然到人工，從立體到平面的物體進行寫生，到底在哪些尺度上是創作，從哪裡開始叫做復制？如果對平面的東西進行的寫生（或臨摹？）就不是創作了，那麼天安門上掛的毛主席像就不是「作品」，而只能是照片的放大復製品，因為它主要是根據照片畫出來的。 而實際上，對照片的「寫生」與對藝術作品的「臨摹」很相似，都需要作者通過觀察、思考，以適當的藝術手法加以再現，與翻拍之類的復制方式――雖然也不排除復制者的經驗技巧，但主要是通過儀器設備完成的物理和化學過程――截然不同。

歸根結底，只要看到臨摹過程中體現出的人類智力和精神活動，關於它能否具有獨創性的爭論都可以休矣。正是因為打上了人類主觀意識和行為的烙印，使得臨摹區別於各種物理、化學的復制過程，而成為一種創造性的活動。

4、在藝術界，有將臨摹品視為作品的傳統。這種例子舉不勝舉。如幾位唐代書法家對王羲之蘭亭序的臨摹，馮承素採用的雙鉤填摹方式，最接近原作；褚遂良和歐陽詢留下的是臨本，形態上與原作有一定差異。但從古至今人們提到這幾件作品一向是說「馮承素摹王羲之蘭亭序」和「褚臨」、「歐臨」蘭亭序，從來沒有人抹去臨摹者的名字而稱「蘭亭序復製品1、2、3」。又如書畫界經常舉辦的書畫作品臨摹比賽，無一例外是臨摹他人（其中包括很多近現代名家，有些仍然健在）作品，最後也都以臨摹者的名字展覽、發表。可見，書畫界對臨摹作品常常採取寬容的態度，只要是在合理的程度上尊重了原作者的權益（如在落款中指出是臨摹某人作品），都被認為是可以接受的。實際上這種寬容正是源於具有一定專業知識的人士（書畫家和愛好者）對藝術規律和特點的深刻理解。

法律應該調整的是一般社會規范不能或不易調整的關系。在臨摹的問題上，貿然對某些合理的行為及作品做出侵權的判斷，是不合適的。對某一領域內約定俗成的傳統，法律應給予足夠的尊重。

三、臨摹作品應享有著作權

1、著作權是基於作品產生的，在著作權的相關定義中對作品的獨創性要求極低。前面已論及，臨摹與物理性、機械化的復制方法不同。任何對藝術作品的臨摹都是主觀性的創造性摹仿，而著作權中對作品的所謂「獨創性（或原創性）」要求是極低的，正如前引Holmes法官的觀點，臨摹品應視為已具備了最低限度的獨創性。因而臨摹作品應該具有完全的著作權，其著作權也應基於作品的完成自動產生。

2、關於臨摹作品著作權取得的幾種限制觀點

（1）若原作品仍在著作權法的有效保護期之內，則其臨摹作品不享有新的著作權。這種觀點將原作享有著作權保護與否視為臨摹作品取得著作權的限制條件，然而著作權法的一般原理決定了作品的著作權隨其完成而自動取得。若對臨摹品不能給予著作權保護，則對一切臨摹品都是適用的；如承認臨摹品作為一件獨立的作品取得著作權，而又將一件其它作品的保護期限作為限制條件，從邏輯上說不合理。

（2）臨摹作品作者僅可對其臨摹品在原作基礎上表現出獨創性的部分享有著作權。 這種論點恐怕又忽視了藝術品的特殊性，以為藝術品的獨創性可以象專利那樣，清清楚楚地寫出創新點和權利要求。看上去這是很理想，很公平的。然而在面對一副臨摹品及其原作的時候，該如何去判斷哪一根線條是原作所有，哪一塊色彩是臨摹者創新的成果；或者畫中人物哀傷表情是原作就有的，而其中透露出的堅強是臨摹者獨創的？

（3）臨摹作品是否享有著作權，應視該臨摹作品對於原作品是發展、進步了，還是倒退、落後了。若屬於前者，臨摹者將享有通過再創作而發展了原作品的藝術性這一先進部分的著作權；若屬於後者，臨摹作品對於原作品而言是倒退，甚至是糟粕的情況下，則不可能享有任何權利。 這種觀點更脫離實際。藝術品的質量水平高下是一種非常主觀化的判斷，怎麼可能象專利那樣用先進性的標准來規定。不可能所有藝術品都能雅俗共賞，在現實中，為藝術家及愛好者所欣賞而被普通人目為塗鴉的作品時有所見。正如Holmes法官在Mazer v. Stein一案中言：每個人對美的感受都不同，故藝術的概念不能太狹隘和死板。 何況著作權保護的是獨創性，與「水平」何干。

四、臨摹作品的著作權可能涉及的法律沖突及解決

臨摹作品是基於原作品產生，與純粹的原創作品畢竟有所不同，在實踐中很可能會與原作發生一些沖突。雖然本人極力主張臨摹作品享有完整的著作權，但由於它相對原作的在後及派生性，為保護原作及其作者利益，還是應對其上的權利做出某些限制。

a)署名權

這是臨摹作品最易與原作發生沖突的權益。這個問題很大程度上是由於書畫界長期以來一直未能形成一定的臨摹規范所致。

中國畫傳統上對臨摹作品的署名（題款）可歸納為三種做法：（1）只臨摹原作上的畫不臨摹題跋、落款和印章，另加本人的落款，加蓋本人的印章。如「仿某某筆意」、「臨某人某作」。（2）將原作上的所有畫、字、印全部臨摹下來，同時另加本人的落款和印章。（3）在臨摹品上不加任何臨摹的標記。

顯然，在為學習和個人欣賞所作的臨摹中（即合理使用范圍內），以上三種做法都是允許的。而在為營利目的所作臨摹中，應強行規定採取前兩種做法，以使臨摹品明顯有別於原作。業內多數人也是持此觀點。（上述第三種作法是著作權法規定的侵犯署名權行為之一，實際上這應是一種侵犯他人姓名權的行為，此問題已有很多人論及，不再詳述。）

由於臨摹作品基於原作而生的特殊性，在臨摹作品的署名問題上也應體現出相應的特殊性，即在臨摹作品中加署原作品及原作者的名字應成為強制性規范。當臨摹作品用於營利目的時，關於原作品及作者的標記、說明一定要顯著地體現在臨摹作品上，可以明顯地為一般人所識別。如果故意忽略或模糊這種標識而足致他人混淆的，應取消該臨摹品的著作權。

b)發表權

如果從非公開的途徑，接觸到未曾發表過且在保護期內的作品，加以臨摹和發表，雖然臨摹作者發表的是自己有著作權的作品，但客觀上可能構成對原作品發表權的侵害，因而在發表前應取得原作者同意。如臨摹已公開發表的作品再加以發表，根據發表權只能行使一次的原理，當然不存在與原作的發表權沖突。

c)財產權利

（1）出售臨摹作品的問題。從本文一直致力論證的臨摹作品的完整著作權來看，臨摹者有權為他們具有獨創性的臨摹勞作獲得回報。但是，又如前面所說，這種利益的起點是別人的作品，因而臨摹者在獲利的時候對原作者給予一定報償也是合理的。顯然，在每一次臨摹及其作品交易發生時都由臨摹者與原作者商議雙方分成是不現實的，這樣會付出太多的交易成本。比較可行的做法是對臨摹品的利潤分成給出一個固定，最好應該是累進的比率 。具體操作上是由臨摹者直接付給原作者還是由文化主管部門代收，或者採用其它交付方式可以討論。而對已超出保護期的古代名家作品，同樣可以考慮以相同的比率抽出一部分交給相應政府部門或文化機構。

有人可能擔心大量臨摹品的出售會損害原作者的利益，實際上市場規律已經為此提供了最好的解決機制。在藝術品交易市場中，臨摹品的地位是較低的（當然，名家臨摹別人的作品除外）。名家的原作和臨摹品的市場定位基本不會重合。一個在拍賣會上出100萬買下一件傅抱石原作的人通常不會去路邊的個體小畫廊里花500塊錢買同一件作品的臨摹品。與損害原作者的利益正相反，如果按照上面的利潤分成方法操作，臨摹品不但可以為原作者帶來一筆額外的收入，還能使其作品在更大的范圍傳播，為他造成更多影響。（當然，可能一些有藝術潔癖的作者不願意自己的作品到處被人臨摹傳播，也可能一些粗製濫造的臨摹品會損害原作者的聲譽，但這些不是本文所要討論的。）

我們可以參考美國立法者對以版權法保護「藝術品的復制」（這里的復制應當是一種擴大化的概念，其中就包括本文所指的臨摹 ）成果所作的解釋：這有助於鼓勵人們設法使公眾以能夠以較少的代價享受那些偉大的繪畫與雕塑藝術作品。總的來說，這樣的結果會使原作者、臨摹者和公眾都得到更多的好處，具有社會經濟性。

（2）對臨摹品的規模化使用。此處所謂規模化使用，是指將臨摹作品用於廣告、產品包裝及出版畫冊等會造成臨摹品一次大量傳播，且臨摹者可能從中獲得較大利益的行為。此類使用基於臨摹作品享有著作權的結論，仍然是被允許的，但應受到更大的限制。

在討論這個問題之前，不妨先看看另一種對臨摹的觀點，即臨摹是對原作品的一種演繹 。一般而言，演繹是對文學作品進行的翻譯、改編、製片等，隨之而來的，是基於原作的演繹作品的譯文或改寫本被出版印刷、劇本被上演或拍攝電影。可以看出，這些使用方式的結果與上述對臨摹品的規模化使用頗為相似。而演繹權行使的重要原則之一就是不得損害原作者的利益，並需得到原作者的許可。因而，對臨摹品的規模化使用是否也可以借鑒行使演繹許可權制，讓臨摹者取得原作者的授權之後再來進行。

需要說明的是，本文的主要目的是為臨摹作品正名，希望給予其合理的著作權保護。長期以來正因為臨摹得不到法律的承認、保護和規范，在實踐中非常混亂。有人臨摹他人作品，不加標示而作為自己的原創，拿去發表、展覽；更有一些人以臨摹方式製造贗品，擾亂市場秩序，欺騙消費者。這些並非臨摹之過，恰恰相反，如果將臨摹納入合理的規范之下，不良行為將得到更有效的遏制。然而，新的做法也將帶來一些新的矛盾，本文只能做出有限的估計，提出初步解決辦法，必定是不全面、不成熟的。

但筆者相信，一旦這些設想付諸實施，各種新出現的問題都會在人類智慧和實踐經驗面前迎刃而解，書畫界歷千年而彌新的臨摹傳統將為文化和經濟的繁榮發揮更大的作用。

參考文獻

1．鄭成思：版權法，北京：中國人民大學出版社，1997年第二版

2．鄭成思：知識產權法，北京：法律出版社，2003年第二版

3．周衛良，鄧思聰：略談臨摹作品的著作權，政治與法律，2000年第1期

4．最高人民法院關於范曾訴盛林虎著作權糾紛一案的復函

（作者單位：山東省東營市利津縣人民法院）

H. ktv版權費是否合理（求解答）

……不合理也被辦法啊，雖然看了你的遭遇我很同情，但是實在也沒辦法啊:-(