⑴ 抵押權人處分抵押物須要怎樣的法律程序
如果抵押權人違法處理的,應當認定無效,恢復原狀。同時,賠償因此造成的損失。
一、有下列情況之一的,抵押權人有權處分抵押的房地產:
(一)債務履行期滿,抵押權人未受清償的,債務人又未能與抵押權人達成延期履行協議的;
(二)抵押人死亡,或者被宣告死亡而無人代為履行到期債務的;或者抵押人的合法繼承人、受遺贈人拒絕履行到期債務的;
(三)抵押人被依法宣告解散或者破產的;
(四)抵押人違反本辦法的有關規定,擅自處分抵押房地產的;
(五)抵押合同約定的其它情況。
二、有上述情況之一的,經抵押當事人協商可以通過拍賣等合法方式處分抵押房地產。協議不成的,抵押人可以向人民法院提起訴訟。
抵押權人處分抵押房地產時,應當事先書面通知抵押人;抵押房地產為共有或者出租的,還應當同時書面通知共有人或承租人;在同等條件下,共有人或承租人依法享有優先購買權。
同一房地產設定兩個以上抵押權時,以抵押登記的先後順序受償。
處分抵押房地產時,可以依法將土地上新增的房屋與抵押財產一同處分,但對處分新增房屋所得,抵押權人無權優先受償。
以劃撥方式取得的土地使用權連同地上建築物設定的房地產抵押進行處分時,應當從處分所得的價款中繳納土地使用權出讓金的款額後,抵押權人方可優先受償。法律、法規另有規定的依照其規定。
⑵ 雙方自行約定的抵押擔保期間是否有效
因為合同都是自主確定的,所以,有些人在簽抵押擔保合同的時候,就兩個人決定好抵押擔保期間。其實,所謂的普通合同也不是完全自主約定的,還是要在一定法律法規規定的范圍內約定。而抵押擔保合同也一樣,不能違反法律、行政法規的強制性規定。
另外,除了遵守一般簽訂合同的規則,雙方也自行約定抵押擔保期間,要是自行約定的就是無效的。因為抵押權屬於擔保物權的一種,所以應當嚴格遵循物權法定的原則。物權法定原則是指物權的種類及其內容等均由法律明確規定,當事人不能任意創設新物權或變更物權的法定內容。若抵押權根據合同當事人約定就可消滅,則有違物權法定原則。
根據物權法定原則,除了不能自行約定抵押擔保期間,還不能約定以下的內容:
1、物權的種類
當事人設定的物權必須符合現行法律的明確規定,法律只允許當事人按照法律規定的物權秩序確定他們之間的關系。例如,設定不移轉佔有的動產質權;約定租賃權為用益性質的他物權等,因為缺乏法律依據,違反了物權種類法定的強制性規定而無效。
2、物權的內容
當事人不得逾越法律規定的物權內容的界限,改變法律明文規定的物權內容,如約定永久性地限制所有人對其所有物的處分權,亦即取消所有權中的處分權能。
3、物權的效力
物權的效力是指法律賦予物權的強制性作用力,是合法行為發生物權法上效果的保障力。物權具有的排他、優先及追及效力,都應當由法律明確規定,不容當事人通過協議隨意改變。例如,抵押權人有權就抵押物優先受償,如果當事人通過協議設定不具有優先受償性的抵押權,這種約定就會被認定為無效。
4、物權的公示方式
動產公示以交付(佔有)為原則,以登記為例外;不動產均以登記為公示方法。法律對物權變動時的公示方式均有明確規定,非以法定方式予以公示,物權的變動或者無效,或者不得對抗第三人,當事人不得協商不經公示的所有權轉移。
最後,在約定抵押擔保的時候,因為其中的一方主張自行約定擔保期間造成損失,而且損失數額較大,還不肯給予賠償的,建議可以直接找個專業的律師進行維權。
⑶ 抵押權人與抵押人約定禁止重復抵押,是否受法律保護
這個約定在抵押權人和抵押人之間是有效的。但是不能對抗善意第三人。通俗的說就是,如果善意第三人對他們這個協議並不知情,並且在這個抵押物上面再次設定抵押權,這個善意第三人不受他們協議的約束,也就是說第二次抵押有效。至於第一次抵押中的抵押權人因此造成的損失,由抵押人承擔賠償或者違約責任。
在這個問題上,我國現存的法律並沒有明文直接的規定,而且在重復抵押本身這一塊學界是有爭議的,所以這種情況下代理律師的發揮空間和法官的自由裁量是很大的。
⑷ 抵押合同中的抵押物在抵押期間由誰佔有
您問抵押合同中的抵押物在抵押期間由誰佔有?
答:抵押權人佔有。
⑸ 抵押合同不能約定抵押品的處分,又不能佔有,如何實現抵押權
根據擔保法之規定,抵押期間,抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的,應當通知抵押權人並告知受讓人轉讓物已經抵押的情況。抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的,抵押權人仍可行使抵押權,取得抵押物所有權的受讓人,可以代替債務人清償其全部債務,使抵押權消滅。受讓人清償債務後可以向抵押人追償。抵押人轉讓未經登記的抵押物,抵押權人不得對抗受讓人,因此經抵押權人造成損失的,由抵押人承擔賠償責任。抵押物依法被繼承或者贈與的,抵押權不受影響。
⑹ 抵押合同中,抵押人與抵押權人約定禁止抵押人出租抵押物是否合法
在法律條文中似乎沒相關依據,所以,抵押人與抵押權人在抵押合同中約定,禁止抵押人出租抵押物的條款,只要符合合同訂立的條件意思真實,那麼是有效的。並且物權法規定,抵押權設立後抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。
⑺ 法律規定,債務人不履行債務,抵押權人可以把抵押物「變價」而享有優先受償!
抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。
法律依據《中華人民共和國物權法》
第一百七十條擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,依法享有就擔保財產優先受償的權利,但法律另有規定的除外。
第一百九十五條
債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的,其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。
抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的,抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。
抵押財產折價或者變賣的,應當參照市場價格。
⑻ 能直接約定如不能到期還款抵押財產歸債權人所有嗎
現實問題
房某向莫某借款2萬,並將其轎車抵押給莫某,根據莫某的要專求在簽訂的抵押屬合同里約定,如房某到期不能償還債務的,則房某的轎車歸莫某所有。後房某在約定的還款日期到來之時依舊無法還款,莫某遂找到房某要求拿車,但是遭到了房某的拒絕,莫某於是將房某訴至法院。那麼,房某與莫某的約定會得到法院的支持嗎?
律師解答
根據《物權法》的規定,抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。該條規定是為了避免流押。流押也稱流質契約,就是指在抵押權設立時,在抵押合同中約定在債務履行期間屆滿抵押權人未受清償時,抵押物的所有權轉移為債權人所有。
所以,上述莫某與房某的抵押合同內關於如房某到期不能償還債務的,則房某的轎車歸莫某所有的約定因違反法律的強制性規定而屬無效的約定。
法條鏈接
《中華人民共和國物權法》
第一百八十六條 抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。
⑼ 主債權未受全部清償的,抵押權人可否就抵押物的全部行使其抵押權
抵押合同約定:抵押期限至借款期屆滿後二個月止,逾此期間,則抵押人A不負擔保責任。後A無力清償借款,B在超過約定的抵押期限後向法院提起訴訟。A認為抵押期屆滿不負擔保責任,B認為依法可行使抵押權。[律師評析]一、抵押權概念及特徵。抵押權是指債權人對債務人或第三人提供的,作為債務履行擔保的財產,在債務人不履行債務時,可以就標的物賣得價金優先受償的權利。其中,提供擔保財產的債務人或第三人為抵押人;債權人為抵押權人,擔保財產為抵押物。法律特徵有:1、從屬性。即從屬於主債權而存在。沒有主債權,也就沒有抵押權;債權轉移,抵押權隨同轉移;債權消滅,抵押權隨同消滅。2、不可分性。指在擔保債權未受全部清償前,可對抵押物的全部行使權利。3、物上代位性。指抵押物因毀損、滅失而得賠償金時,該賠償金就是代替物,可對賠償金行使權利。二、從以上概念和特徵分析,筆者認為抵押與保證不同,不宜約定抵押期限。理由如下:保證人是以自己的信用作為擔保,易言之,保證要以自己所有的全部財產而不是特定財產來承擔償債風險。是故,保證人首先要考慮債務人的清償能力,而清償能力又與時間有密切聯系,是相對變動的。債務人可能在一段時間里償債能力較強,但過一段時間,如經營運作出現變數,財產就可能減少甚或滅失。出於降低保證人風險目的,《擔保法》規定:「一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。」同時為了保護債權人權益,體現意思自治原則,又規定保證期間可以約定,約定優先於法定。但已如上述,抵押權是擔保物權的一種,具有物權的法定特徵。根據《擔保法》規定,抵押期為「不特定隱性期限」,該期限從主債務履行期屆至起計算至主債務全部清償之日止,即便主債務已部分履行,也不導致抵押權期限屆滿。並且,抵押擔保期間只能由法律直接規定而不能由抵押雙方自行約定,也符合物權法定原則。否則,《擔保法》設立抵押權的立法目的將無法實現,故抵押權具有為主債務充分履行而「保駕護航」的功能。從本案來看,A與B正是混淆了《擔保法》上保證期間與抵押期間的概念才自行約定抵押期間。該約定不僅違法,而且對債權人B來說條件也過於苛刻,有失公平。並且,該約定同樣會對抵押人A不利。因為在債務履行期屆滿後二個月內倉促處理抵押房產,不符合經濟效率原則。
⑽ 擔保法規定,訂立抵押合同時,抵押權人和抵押人在合同中可以約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時
不可以約定。這是為了防止乘人之危,保護抵押人的合法利益。