㈠ 大學經濟法保護知識產權論文800字 在線等
摘要:隨著知識經濟的發展,技術成為企業的核心競爭力,知識產品的使用許可協議因其獨占的特徵而可能成為損害競爭的威脅。因此,司法實踐中出現了針對技術所有者的反壟斷訴訟。本文從反壟斷法和知識產權法的利益沖突入手,分析了兩者的立法宗旨及其共同協調發展的平衡原則。
關鍵字:反壟斷法,知識產權法,利益沖突,平衡原則
一、微軟公司案件
1 、關於Windows 系統的反壟斷訴訟
美國微軟公司研發的Windows 操作系統在全球市場佔90%以上的份額。1998年5 月18日,美國聯邦政府司法部與20個州的總檢察官對微軟提出反壟斷訴訟,控告微軟濫用其市場支配地位,妨礙其他軟體商與其進行正當競爭。2000年4 月3 日,哥倫比亞特區地方法院做出判決。認定微軟通過捆綁銷售,將IE瀏覽器強加給用戶,在Windows 操作系統中安裝了源代碼,排斥了競爭對手。[1]
2 、第一屏條款的爭論
「第一屏條款」(the first screen provision)是微軟公司同電腦設備生產商(Original Equipment Manufacturers)在許可合同中規定:要求已經安裝Windows 操作系統的用戶最初啟動計算機時,屏幕上必須顯示關於Windows 統一特徵的(如圖標、圖標的設計風格和尺寸等)畫面。原告稱微軟通過「第一屏條款」濫用了其對Windows 操作系統軟體的獨占權利而損害了設備生產商、消費者、其它軟體生產者的利益。[2]
在這兩個不同的案件中,作為原告的生產者和消費者,都認為微軟公司濫用了Windows 系統在計算機操作系統市場的優勢地位,損害了其他競爭對手和整個市場的長遠利益。而微軟公司則堅持自己的權利受知識產權的合法保護。這反映了反壟斷法和知識產權獨占性這兩種法律價值的沖突,是否有一個更好的平衡方法呢,也就是說,在反壟斷的視野中,如何能夠體現知識產權的價值保護?
二、反壟斷法和知識產權的利益沖突
1 、知識產權的立法宗旨- 給權利人以充分保護
知識產權的特點可以概括為無形性、專有性、地域性、實踐性、可復制性五個方面。以本文關注的角度來看,對市場競爭最有影響的就是其專有性。「專有性揭示的是知識產權作為一種絕對權和支配權所具有的壟斷性或排他性。」[3]
就微軟案件來說,因為知識產權的專有性,版權的所有者微軟公司就擁有了對Windows 操作系統使用的獨占性的權利,這是從權利的來源說。在權利的行使方面,由於知識產權以推動社會進步的技術成果為保護對象,因此,大部分的權利人會通過使用許可協議來使其成果社會化。[4] 在這種技術利益最大化要求的驅使下,法律賦予權利所有者以特權,即通過合法交易成為獨占者。這種「獨占性權利」
的行使所獲得的價格和合同與在充滿競爭的市場條件下的獲得是不同的。知識產品一旦被知識產權制度所保護,就意味著排除他人同樣的行為。因此,知識產權最終與「非通過競爭而獲取的獨占」地位聯系起來。[5]
所以,知識產權的獨占性可能會被權利人濫用,進而破壞技術的傳播和創新。
例如,利用知識產權形成經濟聯合,限制其他競爭者的進入;獲取技術市場上的優勢地位;或者在許可使用合同中不合理的對被許可人漫天要價,對到期合同之後的技術使用進行限制或者通過索取高價來變相延長合同的期限……這些行為無疑已經偏離了知識產權推動社會進步的本意,也正因為這樣,處於相對方的其他競爭者只得藉助反壟斷法來維護自己的利益。
2 、反壟斷法的立法宗旨- 保護市場競爭結構的穩定
在市場經濟體制中,最為重要的機制就是競爭機制,一旦競爭機制被扭曲,市場就不能正常發揮作用,市場秩序和市場結構就會遭到破壞。源於自由競爭的壟斷就是扭曲競爭機制的重要力量。但是,市場機制本身並不具有維護公平競爭的功能,因此,需要建立保護競爭機制的法律制度體系。制定反壟斷法的目的就是為了維護和促進交易公平,以實現充分、有效的競爭。
對於建立有效競爭的市場結構來說,反壟斷法反對壟斷,反對限制競爭,反對濫用市場優勢地位,維護競爭性的市場結構。[6] 在法律層面上,壟斷是行為和狀態的規定性。壟斷首先是一種行為的規定性,反壟斷法關注的是市場主體的行為,只要該行為的目的是限制競爭,都將受到法律制裁。壟斷也是一種狀態的規定性,它關注市場的集中度,壟斷狀態實質上是市場已達到或超過法律所界定的企業集中度的下限。因此,即使沒有明顯的壟斷行為,政府有關部門也可以採取法律行動,變壟斷行為為競爭狀態,壟斷狀態本身成為國家強制力的介入點。
[7]
無論是在發展中國家,還是發達國家,反壟斷法的「社會本位」使它成為市場經濟國家的「經濟憲法」,承擔起維護市場經濟秩序的重任。雖然大多數情況反壟斷法和其相關政策是通過國家公權力實現,但反壟斷法自身卻是以自由競爭的最佳狀態為實現目標。因此,市場經濟離不開反壟斷法。
3 、反壟斷法和知識產權法的利益沖突
反壟斷法和知識產權法的利益沖突主要集中在以下幾個問題:一、競爭政策關注短期效率分配或長期效率的程度。如果關注短期利益,則會對知識產權權利人的行為較為寬容,而如果是注重長遠發展則會較為嚴格的限制其權利的行使;
二、市場支配地位是否是因為知識產權而取得。如果回答是肯定的,那麼知識產權權利必然受到反壟斷法的規范;三、知識產權自身的經濟特性(邊際成本很低並容易被盜用)。這一點說明在用反壟斷法來分析許可協議條款時,也要注意權利人行使權利的合理性;四、許可協議是否應該被認定為橫向或縱向限制競爭的協議。[8]
在本文列舉的兩類有關微軟公司的案件中,原告無一例外的認為微軟公司藉助對Windows 操作系統許可使用權的獨占,破壞了他們的「競爭權」,因此,應該由反壟斷法對微軟的行為加以制裁。其中最主要問題是:對於知識產權法特別是版權法中最為核心的商業性為- 許可他人使用被保護的作品究竟應該適用怎樣的法律原則。誠然,在技術已經成為市場競爭力核心因素的今天,知識產品所有人獨占權的保護范圍已經越來越受到反壟斷法的關注。如果在契約自由的理念下,完全保護個人的知識產權,就會更多的「微軟」案件發生。而如果用反壟斷的利刃劈開知識產權的「獨占性」,對於技術所有人來說,就無疑陷入了一種「無法可依」的危機感,甚至喪失技術創新的積極性,導致加重社會發展成本。簡而言之,一個是反對獨占而另一個是授予獨占。[9] 對於這樣的問題,司法實踐做出了不同的回答,理論中也沒有定論。
三、如何實現反壟斷法和知識產權法的協調發展
1 、反壟斷法的合理原則
反壟斷法的意義在於塑造一個良好的市場結構,使競爭主體可以展開公平競爭,從而提高經濟發展水平。出於對公共利益的尊重,它呈現出靈活性,不同時期對同一性質的行為態度不同,這是一國之內;而在競爭激烈的國際市場中,保護本國的知識產權也就是保護本國的商業利益,這時反壟斷法又會支持知識產品的獨占性。總之,反壟斷法背後的標准就是經濟發展需要,從國內市場來說,是消費者利益和公共利益,在世界范圍內,就是在和平發展的基礎上實現本國利益的最大化。因此,面對形形色色的競爭行為,世界各國的立法和司法實踐基本都確立了「合理原則」。[10]根據合理原則,反壟斷法並不是禁止所有的經濟聯合,禁止的只是那些能夠產生或者加強市場支配地位的企業合並。因此,將合理原則作為反壟斷法的基本原則,可以使反壟斷法更好地適應復雜的經濟情況,避免機械的執法可能對正常經濟活動造成的消極影響。[11]
在知識產權的反壟斷規范中,「合理原則」也同樣適用。因此,有幾個基本的原則不容忽視:首先,不能認為是知識產權導致了市場支配地位;壟斷源於競爭制度而非知識產權制度。社會的進步和創新是知識產權的本意,所以,並非知識產權的每一種制度都要適用反壟斷法。其次,競爭政策應承認知識產權法體系下認可的權利;只有這樣,才可以保護技術創新者的熱情。最後,盡管存在一些限制競爭的協議,但如果這種協議比沒有協議更能促進競爭,則它也是可以容忍的;在沒有許可協議的情況下,很可能因為沒有任何規定而導致效率的混亂,而且沒有許可協議這種推廣方式,技術成果的社會化也就成為空談了。[12]這三個原則表明在處理此類問題時,承認知識產權的基本調整是基礎,進而再與反壟斷法銜接。
2 、知識產權法的利益平衡觀
從上文的論述可以看出,因為知識產權的獨占性問題已經越來越引起法律界的關注。實踐中,特別是在我國加入WTO 之後,圍繞知識產權的訴訟不斷增多,在全球貿易一體化的今天,知識產權和國內國際經濟發展相關聯是法學研究無法迴避的問題。特別是在技術許可中,隨著專利申請數量的增多和保護范圍擴大,許多企業和研究機構陷入一種尷尬處境,本來可以自由使用的技術落入他人的專利保護范圍,成為進一步開發研究和生產經營的障礙。甚至鼓勵創新的專利制度成為某些人惡意設置「訴訟陷阱」的工具,阻礙了經濟的進一步發展。例如一台DVD ,從部件到零件,其有效專利達1500件之多。我國的生產商要想順利的將產品打入國際市場,首先要獲得外國專利權人的許可,並要支付相當的費用。
面對這樣的情況,世界各國逐漸認識到必須本著既有利於刺激知識產品的創造又有利於知識產品被公眾接近、利用的原則做出具體的制度安排。平衡知識產權人的私權利益與公共利益是知識產權法律制度的基石。[13]因此,在知識產權自身的體系中,有很多針對性的規定來協調公共利益。如著作權法中的合理使用,專利權中的強制許可。最重要的是,知識財產的保護是有期限的,一旦到期,產品進入公有領域,就成為全人類的共同財富。所以,從根本上來說,知識產權和反壟斷法都著眼於社會的長遠發展。
3 、平衡原則- 協調知識產權和反壟斷法的基本原則
雖然從我國目前看來,把知識產權領域的問題納入反壟斷的案件並不多,相關司法實踐也沒有統一標准,但其實二者的沖突主要集中在兩個方面。首先知識產權的過度保護會引起競爭的失衡進而被反壟斷法所不容,其次,反壟斷法事無巨細的前後審查又會破壞競爭主體意思自治和創新積極性。所以,要尋找一個恰當的標准,就是以競爭利益最大化來進行個案分析,在合同雙方及社會公共利益之間尋找到平衡點。筆者認為這一標准並非可以通過法律明確具體的規定來確立,而基本要依靠市場主體的自我評價和法官的個案認定。
第一,首先明確知識產品的管理更多需要由合同法和知識產權法來規范,以保證個人意志和社會創新。「許可使用應該使版權所有者獲益:這是設計版權法和合同法的部分原因。在市場上的成功並不能剝奪一個公司通過版權法和合同法的獲益。」[14]因此,反壟斷並不是反對大企業。大企業由於創新和技術進步形成的壟斷不是真正的壟斷,創業利潤中包含的壟斷盈利可以看作是成功者的獎金。
這種具有「技術意義上的壟斷」的企業由於一方面要同原有技術和產品的企業競爭,另一方面受到潛在競爭的威脅,因此實際上仍處於競爭之中。[15]
這段話說明,壟斷地位的形成並不一定是消除競爭,壟斷者為了維護自己的地位,就要更加努力的改進技術降低成本。如果是這種情況,那麼,消費者將會最終受益。這一點從IT行業的發展就可以得到證明。
另外,合同法的角度來看,反壟斷法是對雙方當事人意思表示的一種矯正。
這種矯正應該是發生在明顯不公平的情況,例如一方利用其優勢地位強加給另一方不合理的義務或價格,導致「強者更強,弱者更弱」,超出了正常競爭可以接受的界限,這才是反壟斷法發揮作用的空間。在微軟與電腦設備生產商的「第一屏」條款中,微軟公司並沒有對「第一屏」的畫面設置和顯示做出過分不合理的約束,也沒有限制製造商、消費者對「第一屏」之後畫面重新設計。正如COPYRIGHT ,LICENSING , AND THE「FIRST SCREEN」一文中作者的觀點,在合同自治的原則下,許可協議不可能僅僅保護許可人的利益。整體看來,許可使用合同是一個博弈的過程,因為雙方的利益平衡必然會反映到合同的價格上。取得的權利越多,支付的價格也就越高。德國的瓦爾特?歐根說:契約自由「是不可缺少的,沒有來自家庭和企業經濟計劃的個人的自由契約,就不可能有通過完全競爭來對日常經濟過程的調節」。[16]而且,這種「第一屏」條款可以通過降低培訓成本、進行質量控制、明確商標標識等方面的作用使消費者得到穩定、低廉的服務,最終通過降低交易成本實現社會利益的增加。在「合理原則」的基礎上,可以認為「第一屏」條款並不是完全權利濫用的結果。如果一定要將反壟斷的審查引入此條款,就會破壞合同的合意,破壞在競爭環境中市場主體的自由選擇,進而會付出損害社會技術進步的代價,這是反壟斷法不得不思考的問題。因此,用經濟學的方法具體分析合同條款,權衡多方利益,才能找到反壟斷法的作用空間。
第二,反壟斷法不能完全退出知識產權保護領域,只要這種「保護」成為破壞競爭的保護傘,反壟斷法就應責無旁貸的對此加以規范,以確保競爭結構的健康發展。
事實表明,契約自由有時不能保護市場供求雙方的競爭,甚至可以用來消除競爭,卡特爾和其他壟斷組織的建立就是例證。企業利用契約自由來建立壟斷組織,壟斷組織又用契約自由導致強制性的契約。「契約自由」常常成為壟斷集團證明他們受到法律保護和享有相應權利的籍口。[17]正因為傳統知識產權法、合同法對於意思自治的過分推崇,才使權利濫用有可能成為合法現象。在知識產權法中,法律賦予了權利人的特權,給知識產品的收益劃定了一個閉合空間,只能由權利人獨享,自然引發和社會其他利益主體的矛盾。
正如本文開頭的第一個案例,美國和歐洲的法院針對反壟斷訴訟,分別認定微軟公司的行為違反了反壟斷法,做出了不利於微軟公司的判決。從這樣的事實可以看出,反壟斷法面對知識產權領域的獨占現象,是完全有理由介入並進行規范的。這是因為反壟斷的性質決定。因此,盡管有「排他性」的「私權」壁壘,又有合同自由的說辭,但從社會長遠利益出發,還是應該承認反壟斷法介入的合理性。
第三,本文的結論是知識產權與反壟斷法的關系不再單純地將知識產權作為壟斷豁免之列,而是在保護知識產權與防止權利人濫用權利方面尋求一個平衡點;對於與知識產權有關的限制競爭行為也應列入反壟斷規制的范圍中。在對一家公司進行反壟斷時考慮的已不只是規模,更主要的是看它是否利用自身規模來限制競爭和損害消費者的利益。[18]
正如美國最高法院在Dell公司案件中表達的看法:「客觀的格式標准,通過公正的過程被認可,有一種『實質上促進競爭的優點』。通過設定標准,可以提高產品的適用性,進而增加消費者的選擇,還可以通過投入及經濟指標的標准化來降低生產成本。使新的進入者可以根據當前標准生產產品,降低市場准入障礙……」????總體看來,知識產權和競爭政策都關注技術進步和消費者的最終利益。企業希望進行技術改造但至少要防止搭便車行為,所以知識產權保護是必不可少的。而市場主體只有在面對競爭時才有充分的動力進行改造,因此營造一個良性競爭的環境是經濟發展的基礎。所以要平衡不斷加劇的競爭和進一步技術改造之間的利益。面對經濟生活的復雜性,法律不同領域之間的交叉問題越來越普遍,這時就需要我們正確把握不同部門法的立法深意,推進社會的整體利益發展。
注釋:
[1]2000 年6 月微軟公司提起上訴,上訴法院做出判決,基本確認了微軟採用反競爭手段維持其在電腦操作系統軟體上的壟斷地位,但否定了初審法院試圖將壟斷地位擴展到瀏覽器軟體領域的判決。11月6 日,微軟與司法部和原告中的9 個州和解。由於和本文論述關系不大,故不作詳細介紹。徐傑、時建中主編《經濟法概論案例教程》第204 頁知識產權出版社2004年9 月版。??? See Ronald A. Cass : COPYRIGHT, LICENSING, AND THE「FIRST SCREEN」,資料來源:
美國社會科學研究網站 www.ssrn.com
[2] 劉平周詳《知識產權與物權比較研究》載於《知識產權》2003年第4 期
[3] 「In keeping with the basic approach of the right law ,right owners are given great freedom in deciding the terms on which to license their procts. After all , the value of the right is the ability of the right owner to set terms expected to maximize the return from licensing. 」
See Ronald A. Cass: COPYRIGHT, LICENSING, AND THE「FIRST SCREEN」。
[4] 筆者並不否認,知識產權的「獨占性」是有期限並且受合理使用的限制。
因此,此處討論的獨占也是相對的而並沒有過於偏激的意思。本文全文都是建立在已有的知識產權的制度基礎之上,並不是對知識產權本身的質疑,而主要是從反壟斷角度和整體社會發展的角度進行一些思考。同時,我也並不否認,知識產權取得的最初,也是在市場公平競爭的情況下權利人創造性的勞動的結果。
[5] 「有效競爭」是一種經濟學意義上目標模式,在這種模式下,競爭被視為實現整體經濟和社會公共利益的手段,提出這種模式是為了建立有利於經濟發展的市場結構。作為法律上可操作的目標模式,關鍵是如何確立一個標准,以評價市場上的競爭是有效競爭。根據其他國家的經驗,建立有效競爭的目標模式主要是從規范競爭性市場結構出發。按照德國康森巴赫的理論,優化的市場結構,市場上要有多個競爭者,他們的商品有適度的差異性,且市場的透明度高。王曉曄:《競爭法研究》出版社99年版第73-90頁
[6] 劉寧元司平平林燕萍:《國際反壟斷法》上海人民出版社2002年9 月版第7 -9 頁
[7] 「To the extent there has been a perceived conflict , however,it seems to stem from four principal areas of uncertainty :(a ) the extent to which competitio policy is about short-run allocative efficiency or long-run dynamic efficiency,(b ) whether market power should be inferred from the existence of an IPR ,(c ) certain distinctive economic characteristics of IPRs , and(d ) whether a particular contract, license,or merger should be regarded as horizontal or vertical. 」 See「competition policy and intellectual property rights 」, OECD , committee on competition law and policy, DAFFE/DLP(98)18 http://www.oecd.org/daf/ccp
[8] 「Discussion of the overlap between antitrust and intellectual property law frequently observes that the former opposes monopoly , while the latter confers monopoly rights. 」 See Ronald A. Cass :「COPYRIGHT,LICENSING, AND THE」FIRST SCREEN「
[9] 「合理原則」、「本身違法原則」是反壟斷法的兩個基本原則。
「本身違法」適用於那些已經被確定為不合理地限制了貿易的行為,因而只看是否有行為的存在,無需對行為產生的原因和後果進行調查。一般適用於法律明確規定的情形下,如濫用市場支配地位,限制競爭協議等。「合理原則」的基本含義是某些行為構成了對競爭的限制,但又不能適用本身違法原則。是否構成違法須在慎重考察企業行為的意圖、行為方式以及行為後果之後,才能做出判斷。
[10]「Normal competition law, applied under a rule of reason standard,seems entirely adequate for distinguishing between」pro 「
and anticompetitive tying in cases where the requisite market power is conferred through IPR. 「 See」competition policy and intellectual property rights 「, OECD , committee on competition law and policy,DAFFE/DLP (98)18
[12]馮曉青《利益平衡論:知識產權法的理論基礎》載於《知識產權》
[14]劉兵勇《試論反壟斷的理論基礎》載於《江蘇社會科學》2002年第5 期
[15]劉兵勇《試論反壟斷的理論基礎》載於《江蘇社會科學》2002年第5 期
[16]劉兵勇《試論反壟斷的理論基礎》載於《江蘇社會科學》2002年第5 期
[17]馬洪雨《從「微軟」案看反壟斷法的發展趨勢- 兼論給中國反壟斷立法的幾點啟示》載於《蘭州商學院學報》2001年第4 期
㈡ 沒有相關知識,想學習法律專業。想知道哪些書是必看的,請從最基礎的開始,最好是按順序來的。
如果是想系統學習,那就從法理開始1、沈淙靈:《現代西方法理學》2、劉星:《法律是什麼》。3、夏勇:《民權哲學》4、季衛東:《法治秩序的建構》5、朱蘇力:《法治及其本土資源》如果是想了解法律,法理的書看著太枯燥了,那就從民法開始吧.
王澤鑒《民法學說與判例研究》這套書拿來入門很不錯,就是可能因為是講台灣法律看著有點暈那就看王利明,梁慧星的,書名跟上面的這個類似如果想了解刑法,建議先看《刑法學原理》或《犯罪通論》,有一定基礎,再看張明楷的有關書,如:刑法分則解釋原理,如果還要再上一層的話,可以看一下專著或有關外國著作。僅供參考。
國外精品法學入門讀物
伯爾曼:《法律與革命——西方法律傳統的形成》 29.50
施米托夫:《國際貿易法文選》 2900
*貝卡利亞:《論犯罪與刑罰》 590
凱爾森:《法與國家的一般理論》 2050
德沃金:《法律帝國》 1850
米爾恩:《人的權利與人的多樣性——人權哲學》 1150
詹寧斯等修訂:《奧本海國際法》 上2900下4900
羅伯特.霍恩等:《德國民商法導論》 1650
貝靳斯:《法律的原則——一個規范的分析》 1950
波斯納:《法律的經濟分析》 4900
加洛法羅:《犯罪學》 1950
韋德:《行政法》 3250
科賓:《科賓論合同》 上3100下3500
拉德布魯赫:《法學導論》 1100
莫里斯:《戴西和莫里斯論沖突法》 上中下8400
勞森:《財產法》 1350
德沃金:《認真對待權利》 1950
馬科斯.韋伯:《論經濟與社會中的法律》
蓋斯特:《英國合同法與案例》 2500
《俄羅斯聯邦民法典》
密爾松:《普通法的歷史基礎》 2100
吉爾摩:《海商法》 上下6500
我妻榮:《債權在近代法中的優越地位》 1935
哈耶克:《法律、立法與自由》 上1900下3100
丹寧著作:法律出版社1999年版
Freedom under the Law,1949 《法律下的自由》
The Changing Law ,1953 《變化中的法律》
The Road to Justice , 1955 《通向公正之路》
The Discipline of Law 《法律的訓誡》
The Due Process of Law,1980 《法律的正當程序》
What Next in the Law , 1982 《法律的未來》
The Closing Chapter, 1983 《最後的篇章》
Landmark in the Law 《法律的界碑》
㈢ 法律的主修課程有哪些
主要課程有:
1、法理學。是以整個法律現象的共同發展規律和共同性問題為研究對象的學科。它的研究范圍十分廣泛,主要包括法律的起源、發展和消亡、法律的本質和作用、法律和其他社會現象的關系、法律的創制和實現。
2、《馬克思主義哲學原理》馬克思主義哲學原理是政治教育專業學生的必修課程,是政治教育專業學生必須掌握的馬克思主義基礎理論知識中的一個重要組成部分。
3、《憲法學》。憲法學是以憲法為研究對象的一門學科,屬於法學的分支學科。
4、《刑法學》。刑法學以世界各國刑法為研究對象,是研究犯罪和刑罰、刑事責任及其罪刑關系的科學。它屬於部門法學的范疇,是部門法學中最重要的學科之一。
5、《邏輯學》。研究思維規律的學問。邏輯和邏輯學的發展,經過了具象邏輯—抽象邏輯—具象邏輯與抽象邏輯相統一的對稱邏輯三大階段。
(3)法學概論用益物權擴展閱讀:
課程介紹
《法理學》、《馬克思主義哲學原理》、《大學語文》、《基礎英語》、《計算機基礎》、《憲法學》、《民法學》、《刑法學》、《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》、《經濟法概論》、《鄧小平理論》、《婚姻法》、《國際法》、《法學基礎》、《行政法》、《邏輯學》、《律師實務》
《會計學基礎》、《審計學基礎》、《馬克思主義政治經濟學原理》、《毛澤東思想概論》、《外國語》、《勞動法》、《婚姻家庭法(一)》、《國際私法》、《國際經濟法概論》、《合同法》、《知識產權法》、《公司法》、《環境與資源保護法》
法律文書寫作、(《中國法律思想史、》《外國法制史》、《西方法律思想史、》《票據法》、《保險法》、《稅法》、《金融》、《公證與律師制度》、《房地產法》任選三門)、畢業論文。
㈣ 法學專業的主修課程有哪些
主幹課程:
法理學、中國法制史、外國法制史、邏輯學、憲法、行政法與行政訴訟法、民法總論、民法分論、商法、知識產權法、經濟法、刑法總論、刑法分論、民事訴訟法、刑事訴訟法、國際公法、國際私法、國際經濟法、環境資源法、勞動與社會保障法、法律英語、公文寫作與處理。
法學專業,曾一度被人們公認為是捧著「鐵飯碗」的好專業,但是隨著公檢法單位人員的飽和、法學畢業生人數暴增等,法學就業的寒冰期已到來。這種現象已經不僅僅存在於一般本科生就業的情況中,而且一些知名的法學院校也存在著這樣的問題。武漢大學爆出300名碩士生就業難的問題。
(4)法學概論用益物權擴展閱讀
法學專業畢業生應獲得以下幾方面的知識和能力:
1、掌握法學各學科的基本理論與基本知識;
2、掌握法學的基本分析方法和技術;
3、了解法學的理論前沿和法制建設的趨勢;
4、熟悉我國法律和黨的相關政策;
5、具有運用法學知識去認識問題和處理問題的能力;
6、掌握文獻檢索、資料查詢的基本方法,具有一定的科學研究和實際工作的能力。
㈤ 全國近幾年高等教育自學考試國際經濟法概論試題和答案
全國2006年4月國際經濟法概論試題
課程代碼:00246
一、中國律法網單項選擇題(本大題共20小題,每小題1分,共20分)
在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的。請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選或未選均無分。
1.下列各項中,屬於公平互利原則初步實踐的是( D )
A.互惠待遇 B.最惠國待遇 C.對等待遇 D.非互惠的普遍優惠待遇
2.下列選項中,屬於南北合作原則實踐的是( B )
A.七十七國集團 B.科托努協定 C.東盟 D.南方共同市場
3.根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》,賣方交付貨物必須( A )
A.與合同約定相符 B.同時轉移所有權 C.同時轉移風險 D.同時得到買方的貨款
4.關於信用證支付方式的基本特點,下列說法正確的是( D )
A.開證銀行負次要付款責任,買方負首要付款責任
B.銀行必須合理審慎地審核單證是否實質相符
C.信用證受買賣合同制約
D.信用證業務是一種純單據業務
5.屬於GATS的「一般義務和紀律」的選項是( A )
A.最惠國待遇 B.國民待遇 C.市場准入 D.附加承諾
6.我國對於制定、調整和公布國際服務貿易市場准入目錄進行規定的法律是( D )
A.《中外合資經營企業法》 B.《中外合作經營企業法》 C.《外資企業法》 D.《對外貿易法》
7.在一定的期限和地域內,除技術的受方外,技術的供方及第三方不可以使用該技術的國際技術許可合同是( A )
A.獨占性許可合同 B.普通性許可合同 C.排他性許可合同 D.交叉性許可合同
8.《與貿易有關的知識產權協定》確立的知識產權保護標準是( B )
A.最高標准 B.最低標准 C.最惠國待遇標准 D.國民待遇標准
9.發明專利權的保護期限不得少於20年。該期限( B )
A.從授予日起算 B.從申請日起算 C.從審查日起算 D.從發明日起算
10.根據我國《技術進出口管理條例》,判斷技術進出口的標準是( C )
A.當事人的國籍 B.合同的約定
C.技術進出中國國境 D.技術進出口合同的審批機構
11.根據《華盛頓公約》,下述關於「解決投資爭端國際中心」管轄權的論述,正確的
選項是( C )
A.中心受理資本輸出國與其國民間因投資引起的法律爭端
B.中心受理外國投資者與東道國公司之間因投資引起的法律爭端
C.中心受理外國投資者與東道國政府間因投資引起的法律爭端
D.中心受理東道國政府與其國民間因投資引起的法律爭端
12.直接參與型國際銀團貸款與間接參與型國際銀團貸款的重要區別在於( D )
A.間接參與型由代理行以被代理人的名義與借款人簽訂貸款協議
B.直接參與型各銀行承擔連帶責任
C.直接參與型各銀行必須分別與借款人進行談判
D.間接參與型牽頭行與借款人簽訂貸款協議後,將部分貸款轉讓給其他參與行
13.下列有關歐洲貨幣貸款的說法,正確的是( B )
A.歐元區的銀行發放的歐元貸款 B.貸款銀行以其非所在地國貨幣貸款
C.中國銀行發放的人民幣貸款 D.貸款銀行受到貸款貨幣發行國的法律管制
14.國際貨幣牙買加體系與布雷頓森林體系的重大區別在於( D )
A.採取黃金-美元本位制 B.採取固定匯率制
C.廢除特別提款權制度 D.黃金與貨幣脫鉤
15.浮動抵押與一般物權擔保的區別在於( B )
A.浮動抵押的債權是不確定的 B.違約行為發生前,浮動抵押的資產是不確定的
C.一般物權擔保的債務人是不確定的 D.浮動抵押的效力是不確定的
16.下列有關無追索權項目貸款的說法,正確的是( B )
A.貸款人向舉辦項目的主辦人貸款
B.以項目產生的收益作為償還貸款的資金來源
C.貸款人對除項目主辦人之外的任何第三人無追索權
D.風險低,貸款人比較願意接受無追索權項目貸款方式
17.對跨國獨立勞務所得的征稅,國際上普遍採用的是( C )
A.國籍原則 B. 居住地原則 C.固定基地原則 D.密切聯系原則
18.居住國對其居民因來源地國實行減免稅優惠而未實際繳納的稅額視為已經繳納,從而給予抵免的方法稱為( D )
A.免稅法 B.限額抵免法 C.間接抵免法 D.稅收饒讓抵免
19.法律意義的國際重復征稅與經濟意義的國際重復征稅的區別在於( B )
A.課稅對象不同 B.納稅主體的非同一性
C.征稅期間不同 D.稅收性質不同
20.歐盟的宗旨是( D )
A.建立關稅聯盟 B.建立經濟與貨幣聯盟
C.建立政治聯盟,並制定歐盟憲法 D.建立經濟與貨幣聯盟和政治聯盟
二、中國律法網多項選擇題(本大題共10小題,每小題2分,共20分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選、少選或未選均無分。
21.下列有關國際經濟法的各種說法,正確的有( ABE )
A.國際經濟法泛指調整國際經濟關系的各種法律規范
B.國際經濟法是各國統治階級在國際經濟交往方面協調意志或個別意志的表現
C.國際經濟法是國際私法的一個分支
D.國際經濟法是內國經濟法的一個有機組成部分
E.國際經濟法是調整跨國經濟關系的跨門類、跨學科的邊緣性綜合體
22.國際經濟法的基本原則包括( BCDE )
A.和平共處原則 B.公平互利原則 C.經濟主權原則
D.全球合作原則 E.有約必守原則
23.關於《聯合國國際貨物銷售合同公約》,下列說法正確的是( ABCE )
A.適用於營業地在不同締約國家的當事人間訂立的貨物買賣合同
B.不涉及合同的效力、合同條款的效力、慣例的效力
C.當事人可以約定不適用《公約》
D.適用於國際電力、船舶買賣合同
E.不適用於補償貿易合同、來料加工合同、來件裝配合同
24.關於《國際商事合同通則》,下列說法正確的是( CDE )
A.《通則》是國際公約,但不具有強制性
B.因其制定者國際統一私法協會是一個政府間國際組織,故《通則》是國際公約
C.《通則》適用於包括國際貨物買賣合同在內的各類國際商事合同
D.《通則》以示範法的形式供當事人選擇適用
E.《通則》以示範法的形式影響各國國內立法和國際立法
25.關稅的徵收方法包括( ABCD )
A.從量征稅 B.從價征稅 C.混合征稅
D.選擇征稅 E.附加征稅
26.關於國際服務貿易的類型,下列表述正確的是( ABC )
A.中國境內某律師事務所為美國境內某公司在中國投資提供法律意見書屬於跨境交付
B.一日本公民到中國某中醫院就醫屬於境外消費
C.中國銀行到新加坡設立分行屬於商業存在
D.中國一武術運動員到瑞士利用業余時間傳授中國武術屬於商業存在
E.中國公民到歐洲留學屬於自然人流動
27.根據世界貿易組織的有關規定,實施保障措施必須滿足以下條件( ABE )
A.產品的進口數量激增
B.進口數量激增是由於未曾預見的發展和成員履行世貿組織義務的結果
C.進口激增是出口方傾銷的結果
D.進口激增是出口方補貼的結果
E.進口激增對國內生產同類或直接競爭產品的產業造成了嚴重損害或嚴重損害威脅
28.特別提款權採用「一籃子」貨幣定值。目前據以定值的貨幣包括( BCDE )
A.法郎 B.美元 C.日元
D.歐元 E.英鎊
29.在國際稅法中,關於經合組織範本和聯合國範本,正確的表述是( ABDE )
A.經合組織範本強調居住國課稅原則
B.聯合國範本強調來源國稅收管轄權原則
C.經合組織範本與聯合國範本均為國際多邊條約
D.經合組織範本與聯合國範本均規范雙重征稅問題
E.經合組織範本與聯合國範本均為示範法
30.稅收管轄權是一國政府進行征稅的權力,表現為( ACD )
A.公民稅收管轄權 B.法人稅收管轄權 C.居民稅收管轄權
D.所得來源地稅收管轄權 E.營業活動所在地稅收管轄權
三、中國律法網簡答題(本大題共3小題,每小題5分,共15分)
31.簡述雙邊投資保護協定的主要內容。
32.簡述GATS法律體系的構成。
33.簡述東道國對跨國銀行准入的法律管制。
四、中國律法網論述題(本大題共2小題,每小題15分,共30分)
34.如何理解國際技術許可合同中的限制性條款?
35.試述協調跨國營業所得征稅權沖突的「常設機構原則」。
五、中國律法網案例分析題(本大題共15分)
36.2004年5月8日,一中國公司與一韓國公司簽訂合同訂購電子部件5萬套,FCA(韓國某港口)價格條件,2004年11月7日~9日交貨,合同適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》,若發生合同爭議,由中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁解決。後由於此類電子產品價格下跌,同年6月20日,中國公司與韓國公司將訂貨變更為4萬套,產品價格不變。2004年11月8日,韓國公司將貨物交給中國公司指定的承運人。11月25日,中國公司收到貨物,發現韓國公司所交貨物仍然是5萬套。
問:
(1)FCA的中文名稱是什麼?本案中,貨物風險何時由韓國公司轉移給中國公司?為什麼?
(2)中國公司11月25日才收到貨物,能否以韓國公司未按期交貨為由追究其違約責任?為什麼?
(3)中國公司能否按市場價收取多交的1萬套電子部件?為什麼?
(4)若其中有1.5萬套產品不合格,中國公司想向韓國公司退換不合格產品,則在實際退回韓國公司前,中國公司應該對該部分產品採取何種措施?有關費用應由誰承擔?為什麼?
(5)若雙方糾紛經仲裁後,韓國公司拒不執行已生效的仲裁裁決,中國公司如何使裁決在韓國得到執行?法律依據是什麼?
㈥ 法學的主幹課程
畢業論文(設計)、大學英語(統考)、鄧小平理論與三個代表、法律邏輯學、法律文書、國際經濟法學、國際私法學、國家司法考試指南、環境與資源保護法學、婚姻家庭繼承法、計算機應用基礎、計算機應用基礎(統考)、科技法學、勞動與社會保障法、立法學、民法學、侵權行為法、商法學、稅法學、司法實務、物權法、現代遠程學習概論、學位英語、英語2(新錄)、英語3(新錄)、英語4(新錄)、證據法學、證券法、政治經濟學 、中外司法制度比較等。 公安機關是國家的治安行政機關和刑事執法機關。在中國,公安機關是國務院和各級人民政府領導下的行政職能部門,是國家行政機關的重要組成部分。但公安機關不同於普通的行政機關,它是掌管社會治安,行使國家治安管理權的專門機關。國家賦予公安機關以不同於普通行政機關的各種強制手段,以完成公安機關所擔負的治安管理的職能,同時也使公安機關成為國家其他行政管理活動的堅強後盾。中國的公安機關不單純屬於行政機關,而是兼有刑事執法職能的司法機關。根據中國《憲法》和《刑事訴訟法》的規定,公安機關在刑事訴訟中承擔偵查和執行刑罰的職能,與人民檢察院和人民法院分工負責、緊密配合,共同完成懲罰犯罪的任務。
針對中國公安系統現狀,今後很長一個時期,中國公安隊伍建設將繼續以鄧小平理論和「三個代表」重要思想為指導,牢固樹立和落實科學發展觀,堅持從嚴治警、依法治警的方針,以提高公安隊伍整體素質和戰鬥力為目標,以深化改革為動力,以「四統一五規范」為基本內容,以建立完善條例條令為主體的制度體系為重點,實現公安隊伍建設各個方面和環節的標准化、規范化、法制化,建設一支政治堅定、業務精通、作風優良、執法公正的公安隊伍,真正擔負起鞏固中國共產黨執政地位、維護國家長治久安、保障人民安居樂業的重大政治和社會責任。 機關,泛指國家黨政機關或團體為實現其職能而設立的、負責指揮和控制行政活動的機構,包括政府辦公機關、財政系統、金融系統、政法系統、科學衛生文化系統。公務員,是代表國家從事公共事務管理,行使行政權力,履行國家公務的人員。依照《中華人民共和國公務員法》的有關規定,公務員是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。按照《公務員法》確定的范圍,我國公務員除包括國家各級政府行政工作人員外,還包括下列人員:一是法官、檢察官;二是民主黨派機關工作人員與共產黨機關工作人員;三是人民團體、群眾團體的工作人員,鑒於其性質雖不同於國家工作人員,但管理上歷來屬於幹部范疇,故仍按現行做法,參照《公務員法》進行管理。
隨著中國公務員制度的逐步建立和完善,公務員工作條件、待遇和職業發展前景相比改革開放初期有較大改善,報考各級機關公務員已經成為法學專業大學生的就業首選。而近年來國家公務員考試對法學專業人才需求數量最多、比例最大,一定程度上也吸引了法律專業的優秀學生的廣泛參與。以2008年度中央政府機關及直屬機構招考職位來看,法學類專業成為當年招考職位數量和招考人數最多的熱門專業。根據人事部公布的《2008年職位信息》統計,中央黨群機關、中央國家行政機關、中央國家行政機關直屬機構和派出機構、國務院系統參照《公務員法》管理事業單位及其他單位,當年提供法學(法律)類專業人才選擇報考的職位多達1134個,共向社會招錄法學(法律)類專業人才2578人。招考法學專業人才的行業領域也十分廣泛,包括了諸如國家廣播電視總局等往年公務員考試熱門職位。其中,中央國家行政機關直屬機構和派出機構招考法學類專業人士的所佔比重最大,共有683個職位可供法學專業人士選擇,其中稅務和海關系統招考的職位最多。伴隨著中國社會經濟活動逐步納入法制化的軌道,工商管理、稅務、海關等政府部門的調控和監管作用日趨明顯和重要。海關、工商管理、稅務等政府行政執法、經濟監管部門,以及金融、證券、保險等行業近年來吸納了較大數量的法學專業畢業生,並將在今後一個時期內持續下去。 律師律師,是指依法取得律師執業證書,接受委託或者指定,為當事人提供法律服務的執業人員。其從事的工作主要包括:代表委託人處理有關法律問題的訴訟;向委託人提供法律方面的建議和指導,保護委託人的合法權利和利益;著手法律行動,為委託人的利益辯護。
律師是社會主義法治建設的一支重要力量。在當前中國加快轉變經濟發展方式、完善社會主義市場經濟體制、進一步擴大對外開放的背景下,面臨著大量的法律事務,特別是在金融證券、高新技術、環境保護、知識產權、反傾銷、反補貼、反壟斷等領域,迫切需要優秀律師的介入。但目前,中國律師隊伍結構還不夠合理,復合型人才比較短缺,還不能適應經濟發展對律師法律服務的需求。
今後很長一個時期以下領域將會對律師有較大需求:公職律師和公司律師所謂公職律師,是指具有律師資格或法律職業資格,供職於政府職能部門或行使政府職能的部門,或經招聘到上述部門專職從事法律事務的公務人員。與公職律師不同,公司律師則是在企業內部設立的專門為本企業提供法律服務的律師或法律服務專門人員。雖然接受委託擔任政府法律顧問是社會執業律師的一項重要職能,但是由於政府管理職能的特殊性、復雜性,加之社會執業律師自身工作的多樣性,決定了社會執業律師提供的法律服務既有一定的優勢,同時也有一定的局限性,難以滿足社會對法律服務多層次、多領域的需求。建立公職、公司律師制度,形成社會律師、公職律師、公司律師、軍隊律師等隊伍相互並存、相互配合、優勢互補的格局,也就成為中國未來律師業的發展趨勢。涉外和金融投資領域隨著中國加入WTO和中國主要城市經濟的快速發展,東部經濟發達地區和主要城市對外聯系和交流日益密切,很多領域都對律師有較大的需求。如航運、海商、金融、證券、期貨、展覽業和投資業等,發展空間相當大。對於國企改革、勞動爭議及就業問題、外來人口問題和房地產等領域,律師同樣大有用武之地。由於語言問題,我國的相當部分律師不能用英語直接與外商交流、談判,更不用說用英語直接上仲裁庭,參與國際性的訴訟或仲裁程序。法律英語的運用和掌握,成為我國律師業提高服務水平的「瓶頸」。民事訴訟領域為很多傳統領域提供法律服務的空間也很寬廣,如離婚訴訟、債權債務等。隨著社會風氣和觀念的變化,離婚率上升了,離婚訴訟案子也越來越多。隨著經濟的發展,企業與企業之間、企業與個人之間、個人與個人之間的債權債務糾紛也在增多。隨著人們法律意識的增強,普通人「打官司難,請律師難」的現狀必將發生轉變,專注於民事訴訟領域的律師數量將有較大提高。部分新興領域現在有很多領域都需要律師的介入,比如商標代理和稅務服務領域,目前屬於「空白點」,不屬於律師的業務范圍。國外有專門的稅務律師,國內則發展遲緩。商標代理的業務量是相當大的,但目前律師也還不能介入。入世後,許多行業對律師的需求不僅僅是訴訟方面的,更多的是非訴訟方面的專業人才,如反傾銷、反壟斷、投資、融資、招商引資、商貿風險等專業領域的人才奇缺。 公證員是符合法律規定的條件,在公證機構從事公證業務的執業人員。伴隨《中華人民共和國公證法》的實施,確定我國公證機構是依法設立,不以營利為目的,依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構,公證機構正在逐步與國家機關徹底脫鉤。
近年來,隨著中國公證事業步入快速發展軌道,目前全國年辦證量已連續7年超過1000萬件,比1980年增長了110多倍。公證事項種類已達200多種,涉外公證每年辦理300多萬件,發往100多個國家和地區使用。各種民事公證、經濟領域內各項行為及文書公證、涉外公證等公證服務,正逐步深入到我國經濟和社會生活的方方面面。到2005年,中國公證機構和公證隊伍初具規模,全國已設立公證機構3162個,比1980年增長了5倍;有公證從業人員2萬多人,比1980年增長15倍。公證隊伍專業化、職業化建設也取得明顯進展,公證員的學歷層次和法律素養進一步提高。目前大專以上學歷占公證員總數的94%,已經實行從通過國家司法考試人員中選拔公證員的制度,具有公證特點的執業准入、培訓、考核和獎懲機制基本形成。初步建立了科學合理、靈活有效的用人機制和評價體系,以執業公證員為主幹、公證員助理和輔助人員為補充的公證職業群體正走向成熟。
中國公證服務業將加強公證機構建設,健全完善公證工作的組織體系;依法律履行公證職責,為經濟社會發展提供公證法律服務和保障。具體來講,「十一五」期間,我國公證工作將圍繞保持國民經濟平穩較快增長、提高自主創新能力提供服務、圍繞促進區域經濟協調發展、實施互利共贏的對外開放戰略等方面提供服務,圍繞維護社會和諧和穩定提供服務。 企業法律顧問,是指具有企業法律顧問執業資格、由企業聘任並經注冊機關注冊後從事企業法律事務工作的企業內部專業人員。由於近年來法學專業畢業生傳統就業領域接收能力的限制,越來越多的法學大學生將到企業從事法務工作、擔任法律顧問作為自己就業求職的另一重要選擇。
企業法律顧問工作是隨著中國經濟體制改革的不斷深化、特別是社會主義市場經濟的建立而迅速開展起來的。1997年3月,人事部、國家經貿委和司法部聯合頒布了《企業法律顧問執業資格制度暫行規定》,決定推行企業法律顧問執業資格制度。1997年5月,國家經貿委頒布《企業法律顧問管理辦法》,對全國企業法律工作進行了必要的規范。目前,全國從事企業法律事務工作人員已達10萬多人,通過1998年、2000年、2002年三次全國執業資格考試,取得企業法律顧問資格的有3萬多人。在企業法律事務管理方面,一些企業設立專門的企業法律事務部門,名稱大致相同,有的稱作法律事務部(或者是法律顧問室),有的稱作法務部(或法務室)等。有的是企業的一級部門,有的是二級部門。也有企業僅僅設立專職的企業法律事務人員,分別有法律顧問、法律事務專員、法務專員、法律主管、法律秘書等不同名稱。
在不同企業,法律事務工作的地位各不相同。企業法律事務部門或人員,在有的企業深受領導重視,成為企業領導決策的重要參謀。同樣作為企業法律顧問、法律事務專員等,在職業要求上,有的要求是專職律師,有的是兼職律師,或者是法學專業人員。在待遇方面,有的享有副總級待遇,有的享有部門經理級待遇,有的享有主管級待遇,也有的只享有業務員待遇,薪酬自然也就差異很大。
為逐步適應國際競爭要求,依法決策、依法經營、依法維護企業合法權益,近年來國家有關部門於2002年開始在國家重點企業開展總法律顧問制度試點和推廣工作。試點企業多數為大型或特大型國有及國有控股企業,行業涉及軍工、民航、石油石化、電子、電信、建築、冶金、能源、金融、商貿等領域,得到廣大企業的積極響應。 金融業是指經營金融商品的特殊企業,它包括銀行業、保險業、信託業、證券業、租賃業和典當業。金融業具有指標性、壟斷性、高風險性、效益依賴性和高負債經營性的特點。
金融法律法規體系逐步完善。基本實現支付體系現代化,貨幣發行管理和反假貨幣工作進一步加強,信貸徵信體系逐步健全,反洗錢體系初步建立,反洗錢工作機制和制度逐步完善。
金融業在國民經濟中處於牽一發而動全身的地位,關繫到經濟發展和社會穩定,具有優化資金配置和調節、反映、監督經濟的作用。經過近二十年的改革,金融業以空前未有的速度和規模在成長。隨著經濟的穩步增長和經濟、金融體制改革的深入,金融業有著美好的發展前景。近年來,法學專業畢業生大量湧入市場,不僅在傳統的司法領域,在金融領域,尤其是商業銀行的經營管理中扮演著越來越重要的角色。一些法學專業畢業生綜合素質較高,適應能力很強,很快成為一些金融單位的業務骨幹,少數優秀學生甚至還走上了單位的領導崗位。從商業銀行總行的情況看,今後一個時期商業銀行內部以下部門對於法學專業人才仍保持較為旺盛的需求,即:法律事務部,合規部,清收處置部門(授信執行部門),信貸管理部,國際業務部門,紀檢監察部門、辦公室等。對於有志於從事金融法律事務的優秀法學專業學生來講,到金融系統工作同樣也是可以有所作為、大展宏圖的。 凡從事報紙、雜志等采訪、編輯、發行,以及專門從事新聞資料供應的綜合事業性單位,均可稱為新聞業。也可以說,新聞業是指凡是以服務公益為其主要目的,通過報紙、新聞性雜志、廣播、電視、新聞影片等媒體向大眾提供資訊消息的綜合事業性單位。
近年來,卓越法學專業人才培養的定位以法律職業素質教育培養為目標。良好的法律職業素質使得一些法學專業畢業生不僅僅局限於傳統的就業領域,在新聞傳播領域、出版業,法學專業畢業生主要可以從事編輯、記者、節目策劃、發行等重要工作。
㈦ 最高人民法院關於適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋的概述
以下是《合同法司法解釋》的全文:
為了正確審理合同糾紛案件,根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規定,對人民法院適用合同法的有關問題作出如下解釋:
一、法律適用范圍
第一條合同法實施以後成立的合同發生糾紛起訴到人民法院的,適用合同法的規定;合同法實施以前成立的合同發生糾紛起訴到人民法院的,除本解釋另有規定的以外,適用當時的法律規定,當時沒有法律規定的,可以適用合同法的有關規定。
第二條合同成立於合同法實施之前,但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之後,因履行合同發生的糾紛,適用合同法第四章的有關規定。
第三條人民法院確認合同效力時,對合同法實施以前成立的合同,適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的,則適用合同法。
第四條合同法實施以後,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據。
第五條人民法院對合同法實施以前已經作出終審裁決的案件進行再審,不適用合同法。
二、訴訟時效
第六條技術合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前,自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的,人民法院不予保護;尚未超過一年的,其提起訴訟的時效期間為兩年。
第七條技術進合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前,自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法施行之日超過兩年的,人民法院不予保護;尚未超過兩年的,其提起訴訟的時效期間為四年。
第八條合同法第五十五條規定的「一年」、第七十五條和第一百零四條第二款規定的「五年」為不變期間,不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。
三、合同效力
第九條依照合同法第四十四條第二款的規定,法律、行政法規規定合同應當辦理批准手續,或者辦理批准、登記等手續才生效,在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批准手續的,或者仍未辦理批准、登記等手續的,人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續,但未規定登記後生效的,當事人未辦理登記手續不影響合同的效力,合同標的物所有權及其他物權不能轉移。
合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉讓、解除等情形,依照前款規定處理。
第十條當事人超越經營范圍合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。
四、代位權
第十一條債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟,應當符合下列:
(一)債權人對債務人的債權合法;
(二)債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害;
(三)債務人的債權已到期;
(四)債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權。
第十二條合同法第七十三條第一款規定的專屬於債務人自身的債權,是指基於扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。
第十三條合同法第七十三條規定的「債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害的」,是指債務人不履行其對債權人的到期債務,又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權,致使債權人的到期債權未能實現。
次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠於行使其到期債權情況的,應當承擔舉證責任。
第十四條債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。
第十五條債權人向人民法院起訴債務人以後,又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟,符合本解釋第十三條的規定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的,應當立案受理;不符合本解釋第十三條規定的,告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。
受理代位權訴訟的人民法院在債權人起訴債務人的訴訟裁決發生法律效力以前,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規定中止代位權訴訟。
第十六條債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟,未將債務人列為第三人的,人民法院可以追加債務人為第三人。
兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的,人民法院可以合並審理。
第十七條在代位權訴訟中,債權人請求人民法院對次債務人的財產採取保全措施的,應當提供相應的財產擔保。
第十八條在代位權訴訟中,次債務人對債務人的抗辯,可以向債權人主張。
債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議,經審查異議成立的,人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。
第十九條在代位權訴訟中,債權人勝訴的,訴訟費由次債務人負擔,從實現的債權中優先支付。
第二十條債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理後認定代位權成立的,由次債務人向債權人履行清償義務,債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。
第二十一條在代位權訴訟中,債權人行使代位權的請求數額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的,對超出部分人民法院不予支持。
第二十二條債務人在代位權訴訟中,對超過債權人代位請求數額的債權部分起訴次債務人的,人民法院應當告知其向有管轄權的人民法院另行起訴。
債務人的起訴符合法定條件的,人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權訴訟裁決發生法律效力以前,應當依法中止。
五、撤銷權
第二十三條債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。
第二十四條債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告,未將受益人或者受讓人列為第三人的,人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
第二十五條債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟,請求人民法院撤銷債務人放棄債權或轉讓財產的行為,人民法院應當就債權人主張的部分進行審理,依法撤銷的,該行為自始無效。
兩個或者兩個以上債權人以同一債務人為被告,就同一標的提起撤銷權訴訟的,人民法院可以合並審理。
第二十六條債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用,由債務人負擔;第三人有過錯的,應當適當分擔。
六、合同轉讓中的第三人
第二十七條債權人轉讓合同權利後,債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以將債權人列為第三人。
第二十八條經債權人同意,債務人轉移合同義務後,受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以將債務人列為第三人。
第二十九條合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一並轉讓給受讓人,對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院,對方就合同權利義務提出抗辯的,可以將出讓方列為第三人。
七、請求權競合
第三十條債權人依照合同法第一百二十二條的規定向人民法院起訴時作出選擇後,在一審開庭以前又變更訴訟請求的,人民法院應當准許。對方當事人提出管轄權異議,經審查異議成立的,人民法院應當駁回起訴。
最高人民法院《合同法》解釋(二)
一、合同訂立
第一條 雙方雖未以書面形式或者口頭形式訂立合同,但從雙方已實施的行為可以推定雙方有訂立合同的意思表示的。推定合同成立。
第二條 依照法律、行政法規規定應當采習書面形式而未采字書面形式,當事人僅據此主張合同不成立,合同尚未履行的,人民法院應當認定合同未成立:合同已履行完畢或者主要義務已履行完畢,人民法院應當認定合同成立。$page$
第三條 合同法第十二條規定的條款中,只要當事人名稱或者姓名、標的、數量文定明確,合同即成立。對欠缺的 一般條款,依照合同法第六十二條、第六十二條的規定予以解釋:
第四條 合同法第六十一條所稱「交易習慣」,是指在當地或者某一領域、某一行業、某一類經濟關系中為人們普遍認識。遵循採用並且不違反法律、行政法規的禁止性規范的通行做法或行為規則。
第五條 商業廣告如內容完整、確定,包含有標的、價款、收貨或者付款條件等具體內容,視為要約。要約與要約邀請界限不清時,視為要約邀請。
第六條 懸賞廣告是廣告行為人以廣告方式對完成廣告要求的特定行為的不特定人給付約定報酬的意思表示。
懸賞廣告屬單方法律行為,無需相對人承諾即生效。
第七條 完成懸賞廣告要求的特定行為的相對人為數人時,如完成行為不重合,數人均享有請求獲得報酬的權利;並應根據各自所起作用的大小確定相應的報酬比例。如完成行為重合,應由最先完成並通知行為人者取得報酬;同時完成的,應平均分配報酬。
第八條 以合同書形式訂立合同的,如雙方當事人簽字或蓋章在同一地點的,以該地點為合同成立地點;雙方簽字或蓋章不在同一地點的,以最後簽字蓋章的地點為合同成立地點;以合同書形式訂立合同,合同約定的簽訂地與實 際簽字或蓋章地點不符的,以合同約定為准。
第九條 有關主管部門行業協會或者一方當事人擬制的合同標准示範文本,符合合同法關於格式條款情形的,為格式合同。
第十條 合同法第三十九條所稱「合理方式」,是指對格式條款中的免責或限制責任條款以醒目的字體特別標識 在合同書的顯著位置並能夠被對方識別;重要附件,應在合同主文特別註明並完整附後,從而達到合理、謹慎注意及提示義務之要求。
對是否已盡合理、謹慎注意及提示義務,由提供格式條款一方承擔舉證責任。
第十一條 《合同法》第四十一條所稱「通常理解」是指從事該格式條款提供人工作行業普遍的理解,並應遵循《合同法》第一百二十五條之規定。本條中的「兩種以上解釋」,包括當事人對條款文義的理解所作的解釋。
第十二條 當事人在訂立合同過程中有合同法第四十二條規定情形導致合同不成立,或者合同雖然成立,但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或者被撤銷,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任。
第十三條 合同法第四十二條第(三)項須承擔締約過失責任的「其他違背誠實信用原則的行為」主要包括以下情形:
(一)未盡必要的通知義務或者疏於照顧,致使對方當事人對合同性質或條款產生重大誤解而被撤銷;
(二)歪曲事實致使對方當事人違背自己的真實意願而為締約行為;
(三)違反合同法第十九條規定,要約;
(四)懸賞廣告人撤銷懸賞廣告,致使相對人利益受損害;
(五)違反意向書、備忘錄等初步協議中約定的義務;
(六)合同因不具備法定或約定的形式要件而被人民法院認定合同未成立或者無效;
(七)依照法律、行政法規的規定經批准或者登記才能生效的合同成立後,因為未被批准或者未予登記而合同未 生效,無過錯一方在合同成立後為准備履行合同而受到的損失;
(八)合同法第四十三條中合同未成立情況下,違反保密義務的行為;
(九)在締約磋商過程中,因一方的不作為行為致使對方當事人受到人身或者財產損害。
第十四條 締約過失的賠償范圍為締約過程中的實際損失。
第十五條 締約過失責任與侵權責任競合時,債權人向人民法院起訴時可以選擇行使請求權。在一審開庭以前變更訴訟請求的,人民法院應當准許。
二、合同效力
第十六條 當事人在合同中約定有定金條款,並明確約定以支付定金為合同生效條件的,定金未支付的合同不生效,但雙方已實際履行合同或履行合同主要義務的,視為合同已生效。
第十七條 合同法第四十七條所規定的純獲利益的合同,是指限制民事行為能力人只享受權利、不承擔義務的合同,如接受贈與、獎勵、獲取報酬等合同。
限制民事行為能力人所簽純獲利益的合同的效力的規定,可以適用於無民事行為能力人。
第十八條 法定代理人對限制民事行為能力人所簽合同予以追認,應當採用書面形式或者其他可以證明的形式通知相對人,追認通知到達相對人後不得撤銷。
限制民事行為能力人簽訂的合同被追認前,善意相對人可以撤銷合同,但應當採用書面形式或者其他可以證明的形式通知該限制民事行為能力人或其法定代理人。
撤銷合同的權利不及於(無民事行為能力入)限制民事 行為能力人所簽純獲利益的合同或者與其年齡、智力狀況相適應而訂立的合同。
第十九條 合同法第四十九條所稱「相對人有理由相信行為人有代理權」的情形主要包括:
(一)被代理人明知行為人以其名義訂立合同而不否認的;
(二)被代理入的高層管理人員從事與其職責相關的民事活動的;
(三)行為人持有被代理人法定代表人或者單位負責人名章或單位印章和單位介紹信訂立合同的;
(四)被代理人授權范圍不明的;
(五)代理權被終止或者被限制,但被代理人未及時通知相對人的。
被代理人造成損失的,被代理人可以向行為人追償。
第二十條 在同一合同中存在兩種或者兩種以上法律關系時,有不同訴訟時效規定的,依照法律規定分別計算訴訟時效。
分期履行的合同,以最後一期履行期限屆滿之次日起計算訴訟時效。
三、合同履行
第二十一條 債務人所為給付不足以清償全部債務的,應當按照下列順序充抵:
(一)利息;
(二)主債務。
第二十二條 當事人依照合同法第六十四條的規定約定由債務人向第三人履行債務,債務人未向第三人履行或者履行不符合約定的,第三人不得單獨作為原告或與債權人作為共同原告向債務人主張權利,也不得作為無獨立請求權的第三人參加債權人向債務人提起的訴訟,但合同法另有規定的除外。人民法院認為必要時,可以通知第三人作為證人出庭。
第二十三條 當事人依照合同法第六十五條的規定約定由第三人向債權人履行債務,第三人不履行債務或者履行債務不符合約定的,債權人不得以第三人為被告或以債務人與第三人為共同被告主張權利,也不得將其列為無獨 立請求權的第三人參加債權人向債務人提起的訴訟。
第二十四條 應當先履行債務的當事人,在合同履行期限屆滿前,發現對方有轉移財產、抽逃資金以逃避債務的行為的,既可以依照合同法第六十八條的規定中止履行合同,也可以依照合同法第九十四條的規定解除合同,並可以要求對方承擔違約責任。
第二十五條 依照合同法第七十四條的規定,債務人有下列情形之一時,債權人可以向人民法院提起撤銷權訴訟:
(一)債務人放棄或者延展其到期債權,以致不能清償其債務,對債權人造成損害的;
(二)債務人無償轉讓財產,對債權人造成損害的;
(三)債務人放棄其未到期的債權,又無其他財產清償到期債務,可能影響債權人實現其債權;
(四)債務人以自己的財產設定擔保,對債權人造成損害的;
(五)債務人以明顯不合理的低價轉讓財產或者以明顯不合理的高價收購他人財產,且受讓人或者出讓人明知或者應當知道該行為已經或者可能損害債權人利益。
是否構成「明顯不合理的低價」,應以當地一般經營者的判斷標准並以當地市場價為參數,結合其他因素綜合考慮,予以確認。對轉讓價格達不到當地市場價百分之七十的,可視為明顯不合理的低價;對轉讓價格高於當地市場價百分之三十的,可視為明顯不合理的高價。
第二十六條 對違反合同法第九十二條規定的法定義備給原合同對方當事人造成損失的,應在實際損失范圍內承擔責任。 $page$
四、合同消滅
第二十七條 當事人一方遲延履行主要債務,對方當事人要求繼續履行的,可以書面催告。催告通知中應當附合理履行期限,催告期限從催告通知到達時起算。催告期滿後仍未履行的,對方當事人可以要求遲延履行方繼續履行並承擔違約責任,也可以與遲延履行方協議解除合同或者通知遲延履行方解除合同並可要求其賠償損失。
催告期內的損失,由遲延履行一方承擔。
第二十八條 當事人一方遲延履行主要債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。繼續履行合同已不必 要或者違約造成的損害後果無法彌補的,相對方可以直接通知遲延履行一方解除合同並可要求其賠償損失。但法律、行政法規另有規定的除外。
第二十九條 依照合同法第九十六條、第九十九條的規定,當事人一方行使解除權或者抵銷權的,應當以書面形式通知對方當事人。對方當事人如有異議,可以在通知到達後一個月內向人民法院起訴或者依據仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。人民法院僅就解除權、抵銷權是否成立進行審查和裁判。
當事人一方為數人的,必需數人均作出行使解除權、抵銷權的意思表示,最後作出的意思表示到達對方時,才發生解除、批銷的效力。
第三十條 依照合同法第九十九條的規定,當事人約定不得抵銷的,也不得抵銷。
第三十一條 合同解除效力溯及於合同成立之時,但合同已部分履行的,解除效力不溯及已履行部分。當事人另 有約定的除外。
第三十二條 依照合同法第一百零一條的規定,債務 將合同標的物或者行的物拍賣、變賣所得價款交付提存 部門時,提存成立,合同關系及債歸於消滅。
第三十三條 符合下列條件的,債務人可以依照有關 規乏向相應的提存部門提存:
(一)債務人具有民事行為能力:
(二)債務人提存的意思表示真實;
(三)債權債務關系合法、明確;
(四)由於債權人的原因債務人無法履行;
(五)提存的標的物為債的標的物。
第三十四條 合同法第一百零一條第二款規定的不適於提存的標的物包括:
(一)低值、易損、易耗物品;
(二)鮮活、易腐物品;
(三)需要專門技術養護物品;
(四)超大型機械設備、建築設施
(五)其他不適於提存的物品。
不適於提存的合同標的物,債務人可以委託中介機構拍賣或者變賣,將拍賣或者變賣所得價款提存。
第三十五條 提存部門為國家指定專門進行提存工作的部門。提存地無提存部門的,可以向當地基層人民法院請求提存。
第三十六條 合同成立後發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的客觀情況巨大變化,致使訂立合同的基礎喪失,如繼續履行合同對於一方當事人明顯不公平,或者不能實現合同目的,當事人可以協商變更或者解除合同,協商不成的,可以請求人民法院變更或者解除合同。是否變更或解除,由人民法院根據實際情況,依誠實信 用與公平原則確定。
五、違約責任
第三十七條 當事人協議變更合同的,是否承擔違約責任和損害賠償責任,依照變更協議。
當事人協議解除合同的,是否承擔違約責任和損害賠償責任,有協議的按照協議,沒有協議的,依照合同法第九十七條處理。
第三十八條 依照合同法第一百零八條的規定,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前,請求違約方承擔違約責任,也可以在預期違約的事實發生後、履行期限屆滿之前,請求違約方承擔違約責任或者要求其在履行期限屆滿時實履行。預期違約方也可以在履行期限屆滿前請求解除合同並承擔違約責任。
第三十九條 因預期違約而解除合同的賠償范圍為:提前終止合同而給守約方造成的實際損失。合同中約定違約金或者定金條款的,依照本解釋第三十七條處理。
第四十條 合同法第一百一十三條規定的可得利益,指如履行合同守約方根據合同可以獲得的預期利益。
第四十一條 合同中既約定違約金又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用約定的違約金或者定金條款,不得同時適用。
合同中未訂違約金或者定金條款的,或者違約金、定金 款約定不明確的,不適用違約金或者定金規則。法律另有定的除外。
第四十二條 當事人約定的違約金低於或者過分高於造成的損失的,均可以請求人民法院或者仲裁機構予以增或者予以適當減少;違約金總額以不超過實際損失為限。約定的違約金超過造成損失的百分之二十的,視為「過高於造成的損失」,可以適當減少。
㈧ 2010年4月國際經濟法概論的試題及答案
全國2010年4月高等教育自學考試
國際經濟法概論試題
一、單項選擇題(本大題共20小題,每小題1分,共20分)
在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選或未選均無分。
1.構成南北合作實踐、替代《洛美協定》的協定是( )
A.《服務貿易總協定》 B.《關稅與貿易總協定》
C.《科托努協定》 D.《七十七國集團協定》
2.有約必守原則不是絕對的,其中一項限制條件是( )
A.意思自治 B.違約賠償
C.誠實信用 D.情勢變遷
3.下列關於國際貨物買賣合同的發價(要約)和接受(承諾)的表述,正確的是( )
A.緘默構成接受 B.向廣大公眾散發商品目錄構成發價
C.向公眾提出訂立合同建議構成發價 D.根據投郵主義,接受後不可撤回
4.下列關於《2000年國際貿易術語解釋通則》的表述,正確的是( )
A.《通則》涉及違約的後果
B.《通則》涉及免責事項
C.《通則》適用於無形貨物的買賣
D.《通則》適用於買賣合同當事人的權利義務
5.下列有關「CIF上海」的表述,正確的是( )
A。目的港是上海 B.賣方在上海交貨
C.海上運輸途中的風險由賣方承擔 D.買方支付保險費
6.下列有關托收的表述,正確的是( )
A.托收是一種銀行信用
B.托收行承擔付款責任
C.托收行與付款人之間是代理關系
D.對付款人來說,承兌交單比付款交單較為有利
7.建立世界貿易組織的關稅與貿易總協定多邊貿易談判是( )
A.肯尼迪回合談判 B.多哈回合談判
C.烏拉圭回合談判 D.東京回合談判
8.下列中國對外開放服務貿易的承諾中,屬於水平承諾的是( )
A.商業服務承諾 B.以合資企業的形式提供服務
C.健康與社會服務承諾 D.關稅減讓承諾
9.下列關於國際技術貿易中「技術」的表述,正確的是( )
A.技術是一種抽象的思維 B.技術具有有體性特點
C.技術是系統的知識 D.作為貿易對象的技術通常是公有技術
10.旨在促進國際投資跨國流動的世界性組織是( )
A.IMF B.WIPO
C.NAFTA D.MIGA
11.多邊投資擔保機構在作出每一項承保決定之前,必須對以下哪個國家的投資環境進行審查( )
A.投資者母國 B.東道國
C.承保人本國 D.該機構總裁國籍國
12.第二次世界大戰後期建立的國際貨幣法律制度稱為( )
A.牙買加體系 B.巴塞爾體制
C.布雷頓森林體制 D.華沙體系
13.《國際貨幣基金協定》第8條規定的一般義務是指( )
A.固定匯率 B.取消經常項目的外匯管制
C.取消資本項目的外匯管制 D.使用特別提款權作為儲備資產
14.無追索權項目貸款的還款來源是( )
A.項目主辦者的款項 B.項目本身產生的收益
C.項目主辦者的母公司 D.項目公司的注冊資本
15.下列各項中屬於國際證券發行審核制度的是( )
A.單一制 B.復合制
C.注冊制 D.普惠制
16.下列關於稅收管轄權的表述,正確的是( )
A.在納稅人居民身份認定方面形成了統一的國際標准
B.中國在法人的居民身份認定方面採取實際管理機構所在地標准
C.中國在自然人的稅收居民身份認定方面只採取住所標准
D.目前大多數國家行使公民稅收管轄權
17.甲國與乙國已經締結避免雙重征稅協定,但甲國與丙國尚未締結避免雙重征稅協定,丙國一企業為獲得稅收優惠待遇在乙國設立一家子公司,這種做法叫作( )
A.資本弱化 B.套用稅收協定
C.納稅主體的跨國移動 D.納稅對象的跨國移動
18.以下關於歐盟的表述,正確的是( )
A.歐盟是根據1991年《馬斯特里赫特條約》成立的
B.歐盟理事會是歐盟的執行機構
C.歐洲議會議員目前由各成員國政府選派代表組成
D.歐共體法院的判決對於成員國沒有法律約束力
19.依中國《仲裁法》,下列關於仲裁的表述,正確的是( )
A.仲裁機構不擁有法定管轄權 B.仲裁裁決可以上訴
C.在仲裁程序中不能進行調解 D.為確保公正,仲裁裁決應當公開
20.CIETAC是下列哪個爭端解決機構的英文縮略語( )
A.中國海事仲裁委員會 B.中國國際經濟貿易仲裁委員會
C.中國香港國際仲裁中心 D.瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院
二、多項選擇題(本大題共10小題,每小題2分,共20分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題後的括弧內。錯選、多選、少選或未選均無分。
21.根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》,買方違約,賣方可以採取的補救方法是( )
A.減價 B.要求交付替代物
C.要求損害賠償 D.宣告合同無效
E.要求履行義務
22.根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》,下列關於風險轉移的表述,正確的是( )
A.在貨物特定化之前,風險就可以轉移
B.風險轉移的含義是風險造成損失的承擔的轉移
C.誰承擔風險,誰就承擔風險造成的貨物損失
D.風險轉移到買方承擔後,貨物損壞,買方可以無條件解除付款義務
E.賣方根本違約,但風險已轉移給買方,買方即不能宣告合同無效
23.下列有關信用證開證行的表述,正確的是( )
A.開證行負首要付款責任 B.開證行對受益人有付款義務
C.開證行付款時須獲得開證申請人的同意 D.開證行付款時遵循嚴格相符原則
E.開證行是出具匯票的銀行
24.世界貿易組織《服務貿易總協定》承諾表的內容包括( )
A.部門或分部門 B.服務提供方式
C.市場准入 D.國民待遇
E.附加承諾
25.我國作為世界貿易組織成員方,根據《國際服務貿易分類表》承諾開放的部門是( )
A.教育服務 B.娛樂、文化與體育服務
C.銷售服務 D.健康與社會服務
E.環境服務
26.根據我國《技術進出口管理條例》,國際技術貿易合同可以分為( )
A.技術服務合同 B.專利權轉讓合同
C.專利實施許可合同 D.專利申請權轉讓合同
E.技術秘密轉讓合同
27.國際投資法領域中的「赫爾原則」是指徵收補償應當( )
A.充分 B.適當
C.及時 D.合理
E.有效
28.以下普遍被認為屬於避稅港的是( )
A.瑞士 B.澳門
C.香港 D.巴哈馬
E.哥斯大黎加
29.下列關於中國與GATT/WTO關系的表述,正確的是( )
A.中國是GATT的創始締約方 B.中國是WTO的創始成員方
C.中國於2001年加入WTO D.中國堅持以發展中國家的身份加入WTO
E.中國堅持權利義務平衡原則
30.根據中國《仲裁法》,下列表述正確的是( )
A.仲裁庭可由三名仲裁員或一名仲裁員組成
B.仲裁應開庭進行,但當事人可以協議不開庭
C.仲裁庭可以自行收集證據
D.仲裁庭可以採取財產保全措施
E.裁決書不附具裁決理由;當事人要求寫明的,應當寫明
三、簡答題(本大題共3小題,每小題5分,共15分)
31.簡述信用證欺詐例外原則及欺詐構成要件。
32.簡述《服務貿易總協定》之《關於金融服務的附件》中有關金融服務的「審慎例外」條款的內容。
33.簡述貸款人為保證所設浮動抵押權的優先地位通常所採取的保障措施。
四、論述題(本大題共2小題,每小題15分,共30分)
34.論國際貨物貿易管制的目的、特徵及主要國內法律措施。
35.論國際稅法中的稅收管轄權。
五、案例分析題(本題15分)
36.中益達公司是一家中國外貿公司,美麗美是一家美國外貿公司。兩公司於2008年7月簽訂了傢俱買賣合同,CIF天津,裝貨港為舊金山,2008年10月交貨,8月底前買方經由開證行開出以賣方為受益人的信用證,信用證有效期至2008年11月30日。開證行及時開出了信用證。賣方在交貨日期到來前,聽說買方因受金融危機影響而出現財務困難,便以預期違約為由拒絕履行合同。買方對賣方提起訴訟。
問題:設該合同適用《聯合國國際貨物銷售合同公約》。
(1)賣方在什麼地點將貨物交到哪裡?
(2)本案中,賣方可否以買方預期違約為由拒絕履行合同?為什麼?
(3)開證行向賣方付款的條件是什麼?
參考答案
國際經濟法概論:1C 2D 3D 4D 5A 6C 7C 8B 9C 10D
多選 21CDE 22BC 23CD 24ABCD 25ACE 26ABCD 27ABCD 28ADE 29ABCE 30ACDE
31.所謂「欺詐例外」, 是指在肯定獨立抽象性原則的前提下,允許銀行在存在欺詐的情況下,不予付款或承兌匯票,法院亦可頒發禁止支付令對銀行的付款或承兌予以禁止。
欺詐例外之「欺詐」的構成要件如下:①欺詐一般應是受害人的行為;②欺詐應達到實質性的程度;③欺詐必須是有充分證據證明已實際發生的行為。
32該附件特別指出,一成員基於審慎原因,可為保護投資者、存款者、保單持有人或金融服務提供者對其負有信託責任的人,或為保證金融體系的完整和穩定而採取與GATS條款不符的措施,此即「審慎例外」條款。
國際經濟法概論
33 在國際融資實踐中,為了保證所設浮動抵押權的優先地位,貸款人通常採取的保障措施有二 一是在浮動抵押協議中明確規定,借款人不得再在抵押財產上設定等同於或優先於貸款人浮動抵押權的其他擔保權利,並就該浮動抵押協議辦理登記手續,使得這一限制性條款具有對抗第三人的效力,二 是先在借款人擔保價值較高的財產上設定一般擔保物權。
34各國對其國際貨物貿易進行管制主要出於以下目的:①保護和促進國內生產,提高就業,調整產業結構;2.穩定匯率,維持國際收支平衡; 3.保障和促進對外貿易發展; 4.為實現某種政治或外交上的目的服務。
特徵:1.它是一國對外貿易政策的法律化,體現了國家對進出口貿易的干預;2.它主要是通過國家制定和執行國內立法、締結和執行國際條約的形式來進行。3.它在內容上主要體現為鼓勵出口、限制進口和改善本國的貿易條件。
國內法律措施:主要分為關稅措施和非關稅措施兩大類。(一)關稅措施 關稅是指一國海關根據該國法律規定,對通過其關境的進出口貨物課征的一種稅收。關稅措施是一種古老而當令仍然使用非常普遍的一種對外貿易管理措施。(二)非關稅措施 非關稅措施是指除關稅措施以外的其他一切直接或間接限制外國商品進口的法律上或行政上措施的總稱。
35稅收管轄權指一國政府進行征稅的權力,是國家主權在稅收領域內的體現。 在所得稅和一般財產稅上各國基於主權的屬人效力所主張的稅收管轄權表現為居民稅收管轄權和公民稅收管轄權,而基於主權的屬地效力所主張的稅收管轄權為所得來源地稅收管轄權和財產所在地管轄權。
案列分析
1 賣方在舊金山將貨物越過船舷時即完成交貨
2不能 ,因為 買方開出了以賣方為名義的信用證所以賣方無條件履行合同
3開證行付款的條件是具有以下兩樣 A買方開出的以賣方為受益人的信用證,B 兩公司買賣合同的單據
㈨ 中國政法大學有哪些教授的課是必須要去蹭的
中國政法大學有哪些教授的課是必須要去蹭的?
法大一直以來被認為是國內一流的法學強校,那麼作為法學強校,它到底強在什麼地方呢?
首先課程設置,對於法學的基礎課程,如民法,刑法,刑訴,民訴,法理學原理開課老師數量眾多,並且在本領域內都是一流的學者。舉例來說,民法學的劉家安,李永軍,吳香香,劉保玉等中年學者,以及最近從外國留學回來的一批優秀的青年學者都直接給本科生授課,用我們刑法學老師徐久生老師的話來說就是:「你們隨便去一個學校看看,哪個學校有我們這么多教授直接給本科生教課」。作為對比,可能別的一些法學院,雖然也有非常優秀的老師,但是從總體上來看可能一個法學院一共只有200~300人左右,而法大的法學專業人數在1600人左右,從學生數量上考慮,也能從側面反映出師資力量。其次一些別的部門法如破產法,保險法,稅法等小法,從我們學校的開設情況來看是比較全面的,至少能滿足一些同學的特別需要,這個也是一大優勢。
民法:
吳香香
吳香香老師的每堂課都是一節推理游戲,帶你去深入探究每個法條,每個知識點背後的邏輯與原理,然後PPT雖然給的非常簡介但是其實是把關鍵詞全部列舉出來,這樣通過對關鍵詞的掌握也是把整個知識體系串起來,無論是對整個體系性把握抑或是對細節的理解都非常有幫助!
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法學概論
一、單選用(在本題的每一小題的備選答案的題號,填入題乾的括弧內。多選不給分。每題1分,共30分)
l、按照法律的效力范圍的不同,可將法律分為( )
①成文法和不成文法②實體法和程序法
③根本法和普通法④一般法和特別法
2、闡述某項法律規范在一定法律體系中的地位的解釋,屬於( )
①邏輯解釋③擴大解釋③系統解釋④文法解釋
3、根據馬克思主義的觀點,法律的最本質的屬性是( )
①社會性②規范性③階級性④強制性
4、健全我國社會主義法制的中心環節是( )
①有法可依②有法必依③執法必嚴④違法必究
5、憲法規定,我國的根本制度是( )
①人民民主制度②人民代表大會制度
③社會主義制度④生產資料社會主義公有制度
6、在我國國家機關中,有權制定行政法規的是
①全國人大常委會②國務院
③國務院所屬各部委④中央和地方各級行政機關
7、在下列各項中,不屬於行政處罰的是( )
①警告。③罰款③兔職④行政拘留
8、行政法與行政法規的關系是( )
①行政法就是行政法規
③行政法與行政法規是效力不同的兩類規范性文件
③行政法是行政法規的淵源之一
④行政法規是行政法的淵源之一
9、民事法律行為的最基本構成要素是( )
①有設立、變更、消滅特定法律關系的目的
②行為人的意思表示
③行為符合法律且不違反社會與公共利益
④行為人有民事主體資格
10、在下列各項中,屬於民法而不屬於商法的是( )
①公司法②破產法③保險法④物權法
11、所有權人因所有權被侵害而請求保護時,有一種保護方法是必須適用的,那就是( )
①確認所有權、②排除妨礙或停止侵害
③賠償損失或返還不當得利④恢復原狀或返還原物
12、依據繼承法的規定,下列各項中不屬於法定繼承第一順序繼承人的是( )
①配偶②父母③子女④兄弟姐妹
13、在我國,民事違法行為( )
①不屬於民事法律行為,但能夠發生民事法律後果
②屬於民事法律行為,因而能夠發生民事法律後果
③不屬於民事法律行為,也不能夠發生民事法律後果
④屬於民事法律行為,但不能夠發生民事法律後果
14、在下列各項中,屬於犯罪構成的必要條件是( )
①犯罪動機②犯罪目的③犯罪行為④犯罪結果
15、我國刑法規定完全負刑事責任的年齡為( )
①巳滿14周歲②已滿16周歲③巳滿18周歲④已滿20周歲
16、有權適用刑罰的機關是( )
①人民法院②人民檢察院③公安機關④國家安全機關
17、依根我國刑法的規定,判處有期徒刑、拘役或管制的數罪並罰,實行( )
①限制加重原則②並科原則③相加原則④吸收原則
18、依據我國刑法的規定,對於累犯,( )
①可以從重處罰②可以加重處罰③應當從重處罰④應當加重處罰
19、依據我國。法律的規定,危害國家安全的第一審刑事案件應當由( )
①基層人民法院管轄②中級人民法院管轄
③高級人民法院管轄④軍事法院管轄
20、在下列各項中,只適用於刑事訴訟而不適用於民事訴訟和行政訴訟的原則是( )
①以事實為根據,以法律為准繩③公民在適用法律上一律平等
③未經人民法院依法判決不得確定有罪④辯論原則
21、在刑事訴訟中,有權發布通輯令的機關是( )
①人民法院②人民檢察院③司法行政機關④公安機關
22、在下列各種民事案件中,應當由原告住所地人民法院管轄的是( )
①因合同糾紛提起的訴訟③因侵權行為提起的訴訟
③因遺產糾紛提起的訴訟④對被監禁人提起的訴訟
23、甲乙二人因房產糾紛弓!起民事訴訟,在宣判前,原告甲申請撤訴,他的申請( )
①立即發生法律效力
②不能發生法律效力
③須經乙同意後才能發生法律效力
④須經人民法院裁定準許後才能發生法律效力
24、下列各項中,只適用於行政訴訟而不適用於刑事訴訟和民事訴訟的原則或制度是( )
①人民法院依法獨立行使審判權
②不適用調解
③合議制度
④人民檢察院對人民法院的審判活動實行監督
25、在行政訴訟中,對於行政機關顯失公正的行政處罰決定,人民法院可以判決( )
①變更原處罰決定②撤銷原處罰決定
③部分撤銷原處罰決定④被告重新作出行政處罰決定
26、行政訴訟中的舉證責任主要由( )
①原告方承擔②被告方承擔
③原告方和被告方共同承擔④主張權利的一方承擔
27、在下列各項中,屬於聯合國下設的主要機構的是( )
①國際勞工組織②聯合國教科文組織
③安全理事會④國際貨幣基金組織
28、在原始國籍取得上,我國1980年國籍法採取( )
①雙系血統主義②單系血統主義③出生地主義
④雙系血統主義與出生地主義相結合的原則
29、依據民法通則的規定,中國公民和外國人結婚,適用( )
①中國法②外國法
③婚姻締結地法④當事人選擇的法律
30、依據民法通則的規定,涉外扶養關系,適用( )
①被扶養人的本國法②扶養人的本國法
③與扶養人有最密切聯系的國家的法律
④與被扶養人有最密切聯系的國家的法律
二、多選題(在本題的每一小題的備選答案中,正確答案有兩個或兩個以上,請把你認答案的題號,填入題乾的括弧內。少選、多選不給分。每題2分,共10分)
1 、法律區別於其他社會規范的重要特徵有 ( )( )( )( )( )
①法律具有規范性②法律由國家制定或者認可
③法律對社會具有普遍的約束力。④法律由國家強制力保證其實施
⑤法律具有階級性
2、我國憲法規定,行使國家立法權的機關是 ( )( )( )( )( )
①全國人民代表大會②全國人民代表大會常務委員會
③全國人民代表大會法律委員會④各級人民代表大會
⑤各級人民代表大會及其常務委員會
3、依據我國法律的規定,在下列各項中,屬於不得違反法律禁止結婚的規定(義稱消極條件)的有 ( )( )( )( )( )
①三代以內的旁系血親③患有麻瘋病
③精神失常未經治癒④沒有達到結婚年齡
⑤不符合一夫一妻制
4、依據我國保險法的規定,設立保險公司應具備的條件有 ( )( )( )( )( )
①有符合公司法和保險法規定的章程
③有符合保險法規定的不少於2億元人民市的注冊資本
③有具備任職專業知識和業務工作經驗的高級管理人員
④有健全的組織機構和管理制度
⑤有符合要求的營業場所和與業務有關的其他設施
5、我國九屆人大一次會議以來(1998—2000年)全國人民代表大會審議通過的基本法律有 ( )( )( )( )( )
①中華人民共和國擔保法②中華人民共和國合同法
③中華人民共和國公司法④中華人民共和國立法法
⑤中華人民共和國婚姻家庭法
三、名詞解釋題(每題3分,共15分)
1、確定性規范——
2、具體行政行為——
3、破產法——
4、民事訴訟中的第三人——
5、(消費者的)知情權——四、簡答題(每題5分,共15分)
1、「公民在法律面前一律平等」的主要含義。
2、列出我國關於缺陷產品致人人身及財產損害的生產者可以請求免責的條件。
3、證據的概念及其特徵。
五、論述題(12分)
簡述如何正確行使我國憲法賦予公民的自由和權利。
七、案例分析題(每題9分,共18分)
l、某甲於1998年去世。生前曾留下三份內容相矛盾的遺囑。第一份是1991年重病時他口述並由其兩位遠房親戚在場記錄;第二份是1995年他自己去公證辦理的;第三份是他在1997年自己親筆書寫的。他去世後,有關繼承人之間為此發生爭訟
問:(1)在處理他的遺產時,應以哪一份遺囑為准?
(2)法律上的根據是什麼?
2、張某駕駛一輛載有30名乘客的長途客車由A市駛向B市。當車翻越一座高山後,下山時,客車後輪松動,剎車失靈,搖晃著向下滑行,隨時可能翻車墜入山溝。此時,對面有一輛貨車正在爬坡,張某為了避免翻車事故的發生,對著貨車開去。」客車因與貨車相撞而停住,但是貨車司機受傷,車輛和貨物被嚴重損壞。
問:張某的行為在刑法上屬於何種行為?是否應負刑事責任?為什麼?