1. 抵押權的特徵
抵押權是債務人或第三人向債權人提供不動產或動產,作為清償債務的擔保而不轉移佔有所產生的擔保物權。當債務人到期不履行債務時,抵押權人有權就抵押財產的價金優先受償。他可以申請法院變賣抵押財產抵償其債權;如有剩餘應退還抵押人,如有不足仍可向債務人繼續追索。
實際上抵押權也稱為擔保物權(包括抵押權、質權和留置權)其中的一種形式,是指在借貸、買賣等民事活動中,債務人或債務人以外的第三人將特定的財產作為履行債務的擔保。債務人未履行債務時,債權人依照法律規定的程序就該財產優先受償的權利。
擔保物權除具有物權一切法律特徵外,主要是:
①設定擔保物權的目的,是為了擔保債的履行,是從擔保物權屬於債權的,因此是一種從物權。它隨著債權的存在而存在,隨著債權的轉移而轉移,並隨著債權的消滅而消滅。
②擔保物權是在他人的所有物上設定的,即擔保物的所有人是債務人或其他第三人,對於債權人來說都是他人的所有物。
③為了保障債權的實現,也就要保障債權人對擔保物的一定物權,從而具有物權的效力。債權人有權排除他人(包括所有人)的干涉,並享有償還追及權,擔保物落在他人手中,債權人可以及時主張其權利。同時,在債務人不履行債務時,可實行對擔保物的處分權,取得優先受償的權利,以保護債權人的合法利益。
2. 擔保物權的法律特徵有( )。
正確答案:A,B,C,E
解析:本題考查擔保物權的法律特徵。擔保物權的法律特徵有:價值權性、法定性、從屬性、不可分性和物上代位性。
3. 抵押權有什麼樣的特性
抵押權的特徵主要有:
第一、抵押權是從屬於債權的擔保物權,是就抵押物買內得的價金優先受償的權利。容
第二、抵押權不移轉抵押物的佔有。
第三、抵押權具有物上代位性。
第四、抵押權人在全部債權受清償前,可就抵押物的全部行使其權利。
4. 物的擔保的物的擔保的特點
物的擔保是以特定的財產來擔保債務的履行,物的擔保一經設定,被擔保人(債權人)即取得了抵押權、質權或留置權。抵押權、質權、留置權均為以擔保債務履行為目的的擔保物權。擔保物權具有物權性而有別於債權,又具有擔保性而有別於所有權及用益物權。物的擔保的性質與特點,是通過由此而產生的擔保物權來體現的。擔保物權具有下列基本性質與特點:
1、從屬性
擔保物權以確保債務清償為目的而設立,故原則上以有債權存在為前提。擔保物權與所擔保的債權形成主從關系,具效力、設立、轉移、消滅皆從屬於債權。不過,抵押權的設立不以既存債權為必要條件,對將來的債權或附條件的債權亦得預先設定抵押權,在最高額抵押中,所擔保的債權也是在抵押關系設定後才確定的。即使如此,於抵押權實行之際,則仍須以債權存在為必要。故依附於債權的從屬性,仍不失為擔保物權的基本屬性之一。
2、不可分性
這是指債權人於其全部債權受清償以前,得就擔保物之全部行使其權利;擔保物的一部分滅失以及債權分割或一部分轉讓、受償,擔保物權不受影響。不可分性具體表現在:擔保物部分滅失時,其餘部分仍然擔保全部債權;擔保物因共有物分割等原因而分屬於數人時,分割部分仍各擔保債權之全部;債權之一部分因清償、抵銷、混同等原因而消滅時,並不相應地消減抵押權,債權人就剩餘債權仍得就擔保物之全部主張擔保物權;債權之一部分分割或轉讓時,擔保物權不因而分割,數債權人按債權額共享原來之擔保物權。
3、特定性與公示性
擔保物權之特定性是指擔保物及其所擔保的債權須是特定的。擔保物可以是不動產、動產或財產權利,由於擔保物權於一定條件下有執行的必要,因此擔保物需與擔保人的其他財產區分開而特定化出來,以確保特定債權的實現。擔保物之特定性原則上要求從擔保設立時擔保物即為特定,但在企業財產抵押及浮動擔保等情況下,擔保物之交換價值於擔保物權實行時方為特定亦可。擔保物權所擔保的債權也須是明確的、具體的,它不能籠統地擔保債務人的一切債務。在最高額抵押中,所擔保的債權具體數額雖在將來方確定,但其所擔保的債權種類、范圍及最高債權額仍須在擔保物權關系設立時通過合同予以明確。
為保護善意第三人的利益、維護交易的秩序,法律要求擔保物權之設立及擔保物須通過一定的公示方法為他人所知曉。在質權及留置權,擔保物之移轉佔有本身即具有了公示性,而在不移轉擔保物之佔有的抵押關系中,法律要求辦理抵押物登記以為公示。擔保物權之特定性要求,正是通過公示性原則來實現的。無公示性之物的擔保,因無公信力而不為法律所承認和保護,不得對抗第三人。
4、流通性與價值權性
由於擔保物權的實行要將擔保物折價或變賣、拍賣,因而擔保物應是可讓與的物,即具有流通性。凡法律規定禁止流通和禁止強制執行的財產,不得作為擔保物。以法律限制流通的財產作擔保物的,於擔保物權實行時,應依法由有關部門收購,債權人得就其價款優先受償。
擔保物權,以債務人不履行債務時債權人得依法取得擔保物之變價價值(交換價值)為內容,而不象一般物權以對物之實際支配、使用、收益為內容,故擔保物權具有價值權的屬性。擔保物權的價值權性,決定了擔保物須具有流通性、擔保物或其交換價值須具有特定性,也決定了「死押」、「流質」之類約款的無效性。
5、追及性與物上代位性
擔保物權為物權之一種,自具有物權之追及性,即當債務人不履行債務時或於擔保物被他人非法佔有時,擔保物權人(債權人)得追及物之所在、索回擔保物以保全其債權。
物上代位性,是指當擔保物因他人之侵害而滅失、毀損時,債務人所得之賠償金應作為代位物繼續為債權之擔保,債權人得對該代位物優先取償。對於債務人轉讓擔保物所得價款以及擔保物因有損壞、貶值之虞而提前處分所得之價款或擔保人另行提供的擔保物,債權人亦同樣有物上代位權。
6、支配性與優先受償性
擔保物權人對擔保物的支配性並不是指其對擔保物的實際佔有與控制(如抵押權人對抵押物即不為佔有),而是指其對擔保物在處分上的支配性。當債務人不履行債務時,債權人無須經擔保人同意,亦無須藉助擔保人的積極行為,而可依法獨立地、直接地處分擔保物以實現其權利。
擔保物權之優先受償性,是指當債務人不履行債務或破產時,擔保權人得以擔保物之變價價值優先於其他債權人而受清償。正是這種優先受償性,使得物的擔保成為一種最可靠的擔保方式。
5. 法國擔保物權的特點是什麼
擔保物權制度既是保障市場交易安全的基本手段,也是社會經濟的有效調節工具(現代化的擔保物權制度必須根據現代市場經濟的要求進行設計,為此,我國應當對現行擔保物權法律制度進行全面地檢討,根據現代市場經濟的要求,重新安排擔保物權制度,實現擔保物權制度的現代化。
關鍵詞:擔保 擔保物權 現代化
市場的本質是交易,無交易便無市場。我們通常所謂的交易,如果從民法的角度來考察,就是債,即合同之債,或稱契約之債。因此,市場經濟的發展,必然帶來債權制度的高度發達。當事人相互之間進行交易,都為了追求一定的目的。為了保障交易預期目的的實現,往往需要採取一定的措施。其中,通過設定擔保物權,保障債權的實現,擔保債務的履行,便是最常用的一種手段。因此,債權制度的高度發達必然會導致擔保物權制度的高度發達。
在現代市場經濟國家的民商法體系中,擔保物權制度可以說是民商法體系,特別是物權法體系中最活躍的領域。例如,在日本民法典中,物權編共244條,其中,擔保物權就占 125條,比所有權和用益物權制度的總和還要多。除民法典的規定以外,日本還制定了汽車抵押法、抵押證券法、企業擔保法、工廠抵押法等單行的擔保物權方面的法律。德國民法典中,用益物權部分共240條,擔保物權部分201條。擔保物權所佔篇幅與所有其他物權法條款的總和基本持平。由此可見,在現代各國民商事立法中,擔保物權制度都處於十分重要的地位。
一、現代市場經濟基本特點及其對擔保物權制度的要求
市場經濟在我國的發展剛剛起步,但是,中國發展市場經濟不可能像英、法等國一樣,從原始的資本積累開始。我們處在這個時代,必須中途切入,直接發展現代市場經濟。因此,我們設計法律制度,也必須從現代市場經濟的要求出發,就擔保物權制度建設而言,尤其應注意現代市場經濟的以下特點:
(一)交易的普遍化和信用化
現代市場經濟的基本特點是資源的普遍商品化。在農業社會中,各種物質和精神的需求,主要通過自給自足的形式得到滿足。而在市場經濟條件下,各種需求的滿足則主要通過市場而實現。市場越發達,資源的商品化程度越高。商品交易越來越成為每一個人生活不可缺少的一部分。
現代市場經濟,從某種程度上說,是一種信用經濟。所謂信用,是指一定利益按照一定的條件而進行的暫時讓渡。銀行將款項貸給借款人,約定在一年以後償還,並支付利息,其與借款人之間的交易就是一種信用交易(銀行信用)。廠家向商店提供商品,約定在商品賣出後支付貨款,廠家與商店之間的交易也是一種信用交易(商業信用)。商店向消費者提供商品,約定分期支付商品的價款,商店與消費者之間的交易同樣是信用交易(消費者信用)。在現代市場經濟中,盡管直接的「一手交錢,一手交貨」簡單交易形式仍然存在,但是,信用交易則成為某些領域的主要形態。信用交易的基本特點是一方當事人要先讓渡一定的利益,而作為該利益對價的、由他方提供的利益則需要等待一定的時間才能實現。由此,便產生一種風險,即已提供一定利益的一方可能在對方違約的情況下不僅預期的利益不能獲得,甚至已經給予的利益也不能收回。銀行在做出貸款後,如果對方不履行借款合同,則銀行不僅不能獲得木金加利息,而且,其支出的木金也可能追不回來。信用交易的這一特性決定,交易安全不僅關系交易當事人的利益,而且可能因信用交易中的多米諾骨牌效應而危及整個經濟的安全。由於信用交易形式的普遍存在,因此,對擔保的需要也就越來越人。
當事人在進行交易時,總是希望交易能夠迅速完成,交易的目的能夠盡快實現,在交易過程中不必投入大量人力消耗和成木支出。交易越多,這種願望就更強烈。交易的普遍化和信用化決定,擔保制度的設計必須適應高速運轉的市場經濟的要求,必須能夠為當事人便利地採用。如果擔保物權的設定、維持和實現過於復雜,成木過高,當事人就只能是:要麼擔心交易的風險過高而放棄交易;要麼,放棄設定擔保物權,而直接進行無擔保的交易。其結果不僅會影響市場經濟的效率,而且,也可能影響交易的安全。擔保制度本身也就可能形同虛設,盡管有嚴密詳細的規定,但沒有人會遵守這些規定。
(二)財富的抽象化
隨著市場經濟的發展,在社會總財富中,抽象的財產的比例越來越高。所謂抽象的財產,主要包括兩個部分,一是象徵性財產,包括各種通過合同、票據、股票、提單等債權書證、股權憑證和所有權憑證等形式表示其存在的財產;二是無形財產,包括知識財產和商譽等非知識性無形財產。在現代社會的財產結構中,抽象性財產佔有十分重要的地位,並且,隨著經濟的發展,這種財產所佔的比例將會越來越人。特別是,由於市場交易的日益頻繁和知識的商品化,債權財產和知識財產在社會財富的構成中,甚至有逐漸取得支配地位的趨勢。社會財富結構的變化,對傳統擔保法提出了新的挑戰。我們知道,從某種意義上說,用益物權和擔保物權都是對財產的利用權。其中,用益物權是對財產使用價值的利用,擔保物權則是對財產的價值的利用。因此,從擔保物權的這一屬性來看,所有有價值的財產都可以作為擔保物權的客體。傳統的擔保物權制度主要是基於社會財富的物質化假設而設計的,其重要的客體是有形的、具有價值和使用價值的財產。這種假設在近200年前的法國民法典制定時期,與當時社會財富結構的現實狀態是一致的,在100年前的德國制定民法典時,與當時社會財富結構狀態也是基本一致的。但是,在今天,如果仍然嚴格根據這種假設設計擔保物權制度,那麼,必將會導致與社會財富的實際構成狀況嚴重脫節,其結果可能是:一方面大量的財產不能實現擔保化(即使財產成為可設定擔保的財產),另一方面,大量需要擔保的交易不能獲得安全的擔保。在現代英美等國,債權的讓與擔保逐漸成為擔保的一種重要形式,甚至有超過不動產擔保的趨勢。英國擔保法權威古德教授認為,在現代市場經濟條件下,有形動產和不動產的價值受市場行情的影響過人,因而其作為擔保物反而缺乏安全性,相反,債權的金額是固定的,以債權本身作為擔保財產,特別是匯票、支票等票據等債權,不僅安全性程度高,而且,設定、維持和實行擔保權都極為便利。因此,逐步成為實際生活中普遍採用的形式。[l]我國擔保物權制度的設計不能不考慮現代社會財產結構的這一變化。
(三)商事交易的連續性和關系性
現代商事領域的交易,通常為基於一定基礎合同而進行的系列交易,生產廠家與批發商之間,批發商與零售商之間往往有一項基本的協議,根據這一協議,批發商和零售商連續不斷的從廠家和批發商中獲得商品,如果要求他們就每一次具體的交易設定擔保物權,必然造成交易成本過高,交易效率也會因此而受到嚴重的影響。如何通過合理的擔保制度設計,降低交易成本,使連續的、關系性的交易能夠高效率同時又高度安全地進行,也是我們在設計擔保制度應當充分重視的問題。
6. 物權的概念和特徵是什麼
概念:物權是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權和他物權(用益物權和擔保物權)。或者說,指自然人、法人直接支配不動產或者動產的權利,包括所有權、用益物權和擔保物權。
特徵:
1、物權是支配權:物權是權利人直接支配的權利,即物權人可以依自己的意志就標的物直接行使權。
2、物權的構成體系:利,無須他人的意思或義務人的行為的介入。
3、物權是絕對權(對世權):物權的權利主體只有一個,權利人是特定的,義務人是不特定的第三人,且義務內容是不作為,即只要不侵犯物權人行使權利就履行義務,所以物權是一種絕對權。
4、物權是財產權:物權是一種具有物質內容的、直接體現為財產利益的權利,財產利益包括對物的利用、物的歸屬和就物的價值設立的擔保,與人身權相對。
5、物權的客體是物:物權的客體是物,且主要是有體物。
6、物權具有排他性:首先,物權的權利人可以對抗一切不特定的人,所以物權是一種對世權;其次,同一物上不許有內容不相容的物權並存(最典型的就是一個物上不可以有兩個所有權,但可以同時有一個所有權和幾個抵押權並存),即「一物一權」。
(6)擔保物權的特點擴展閱讀:
依物權的這種性質,它當然具有優先的效力和物上請求權。除此之外還有追及權,即認為物權的標的物不論輾轉歸於何人之手,都不能妨礙物權的行使,物權人可以向任何佔有其物的人主張其權利。
例如,甲的所有物被乙偷走後賣給了丙,丙再轉讓給了丁,甲仍然不喪失其所有權,有權向現在佔有其物的丁請求返還。但是多數學者認為,追及權應當包括在優先效力和物上請求權之中,而不必另列。
關於物權之間依性質可否並存,就一般情形而言,以佔有為內容的物權的排他性較強,這類物權大多不可以並存。具體的各類物權依性質是否可以並存,大致可以分為以下幾種情況:
(1)用益物權與擔保物權:原則上這兩種物權可以同時存在於一物之上,例外的是以佔有為要件的質權、留置權與用益物權不能並存。
(2)用益物權與用益物權:不管其種類是否相同,一般都難以並存。但是地役權有時可以與其他用益物權並存。例如消極地役權以某種不作為,如不得興建高層建築,為其內容,可附存於已經設立地上權的土地上。再如,兩個通行權可共存於同一供役地上等。
(3)擔保物權與擔保物權一般都能夠並存:例外的是當事人有特別約定時不能並存,以佔有為要件的留置權等擔保物權之間不能並存。
物權受到侵害的,權利人可以通過和解、調解等途徑解決,也可以依法向人民法院提起訴訟。物權的保護應當採取如下方式:
1、因物權的歸屬和內容發生爭議的,利害關系人可以請求確認權利。
2、被無權佔有人佔有不動產或者動產的,權利人可以請求返還原物;不能返還原物或者返還原物後仍有損失的,可以請求損害賠償。
3、造成不動產或者動產損毀的,權利人可以請求恢復原狀;不能恢復原狀或恢復原狀仍有損失的,可以請求損害賠償。
4、妨礙行使物權的,權利人可以請求排除妨害。
5、有可能危及行使物權的,權利人可以請求消除危險。
6、侵害物權,造成權利人損害的,權利人可以請求損害賠償。
上述物權保護方式,可以單獨適用,也可以根據權利被侵害的情形合並適用。
7. 擔保物權具有哪些特徵
1、設定擔保物權的目的,是為了擔保債的履行,是從屬於債權的,因此是一種從物權。它隨專著債權的存屬在而存在,隨著債權的轉移而轉移,並隨著債權的消滅而消滅。2、擔保物權是在他人的所有物上設定的,即擔保物的所有人是債務人或其他第三人,對於債權人來說都是他人的所有物,因此是他物權 。3、為了保障債權的實現,也就要保障債權人對擔保物的一定物權,從而具有物權的效力。債權人有權排除他人(包括所有人)的干涉,並享有追及權,擔保物落在他人手中,債權人可以追隨主張其權利。同時,在債務人不履行債務時,可實行對擔保物的處分權,取得優先受償的權利,以保護債權人的合法利益。
8. 擔保物權的法律特徵包括( )。
正確答案:A,B,C,D
解析:本題考查擔保物權的法律特徵。擔保物權的法律特徵包括價值權性、法定性、從屬性、不可分性及物上代位權。
9. 物權的特徵有哪些
物權是絕對權(對世權)
物權的權利主體只有一個,權利人是特定的,義務專人是不特定屬的第三人,且義務內容是不作為,即只要不侵犯物權人行使權利就履行義務,所以物權是一種絕對權。
物權是財產權
物權是一種具有物質內容的、直接體現為財產利益的權利,財產利益包括對物的利用、物的歸屬和就物的價值設立的擔保,與人身權相對。
物權的客體是物
物權的客體是物,且主要是有體物。
物權具有排他性
首先,物權的權利人可以對抗一切不特定的人,所以物權是一種對世權;其次,同一物上不許有內容不相容的物權並存(最典型的就是一個物上不可以有兩個所有權,但可以同時有一個所有權和幾個抵押權並存),即「一物一權」。(應該注意的是:在共有關繫上,只是幾個共有人共同享有一個所有權,並非是一物之上有幾個所有權。在擔保物權中,同一物之上可以設立兩個或兩個以上的抵押權,但效力有先後次序的不同。因此,共有關系以及兩個以上抵押權的存在都與物權的排他性並不矛盾。)
(6)物權作為一種絕對權,必須具有公開性。因此物權必須要公示。
(7)物權設立採用法定主義。
(8)物權具有優先效力,又稱為物權的優先權。