土地承包經營權物權化研究

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農村土地流轉是我國農業和農村發展到一定階段的產物，是在現行家庭聯產承包責任制基礎上推行的一種行之有效的農村土地制度改進，對於維護農民的權益,促進農業和農村經濟的發展,維護農村社會的穩定,具有重大的現實意義和深遠的歷史意義。本文擬以浙江省寧海縣農村土地流轉為實例，對如何加快推進農村土地流轉(以下簡稱農地流轉)進行深入剖析。

關鍵詞：農業經濟 土地流轉 政府作用

一、 當前農地流轉的現狀及趨勢

(一)農地流轉現狀

農村土地使用權主要表現為土地承包經營權，即在一定年限內使用、收益和有限的處分權利。農地流轉實質就是農地使用權流轉，是指在農戶與集體間的承包關系不發生變化的前提下，承包者把有限的使用權從承包經營權中分離出來，轉讓給其他農戶或經營者的行為。我國農地流轉經歷了從農村基層組織到農戶，再從農戶轉移到其他經營者的一個過程，兩個階段表現出兩種不同效果：一是土地表現為一種生產資料，由集體所有分化為農戶佔有，農戶獲得使用權和生產經營權；二是土地表現為一種資本或商品，具有交換價值。在這兩個階段，土地在相關的利益主體——村集體經濟組織、農戶與受讓者間流轉，形成資源優化配置的三個主體，客觀上要求按市場制度來規范土地流轉和調節三者間的利益，這對深化農村土地改革，加快農業產業化、農村工業化、鄉鎮城市化進程，起到了積極的推動作用。

20世紀90年代以來，家庭承包責任制所處的微觀基礎和面臨的宏觀環境都發生了較大的變化。特別是由於農產品價格低迷，農業比較效益低下，越來越多的農民外出務工經商，許多地區出現了農地撂荒的現象，並且撂荒面積呈日益擴大的趨勢。為解決農地撂荒問題，實行規模經營，提高農業經濟效益，各個地方的農民自發地通過互換、轉包、轉讓等方式進行農地使用權的流轉。近幾年，農地流轉的發展勢頭明顯加快，有力推動了農村經濟社會發展。據統計，我國1990年以各種形式流轉的農地約占承包土地總面積的4%-5%，2000年達到7.7%，目前已達到10%以上。

浙江省農地流轉情況更具代表性。據浙江省農業廳統計，到2006年底，全省209萬農戶共流轉農地393萬畝，佔全省家庭承包經營戶的22%，占總承包耕地的19.8%。在農地流轉過程中，浙江省各地從實際出發，創新出六種流轉方式：

一是有償轉包。在集體經濟組織內部，承包農戶將土地經營權以不超過剩餘年限轉包給第三方，自己保留承包權，接包方擁有使用權，雙方簽訂契約，明確權利與義務。2006年浙江省約有50.7%的流轉農地採取這種方式。

二是業主租賃。集體經濟組織或承包農戶將土地使用權出租給村社外的業主從事農業開發，簽訂租賃協議並支付租金。2006年全省農地流轉面積的33%採取這種辦法。

三是分季流轉。以生產季節劃分，一塊農地在不同季節可由不同接包者種植，這一流轉方式正從最初自發流轉轉變為有序流轉。比如龍游縣一些農民只種一季晚稻，而將早稻種植權流轉給種糧大戶，種糧大戶為農戶提供晚稻免費機耕、育秧與優惠價機割。

四是農地互換。承包農戶為便於管理，交換承包地塊使用權，以解決個別承包戶不願流轉農地或連片流轉的矛盾。寧海縣長街鎮將承包農地設為兩個區域，一個區域為自種區，由不願意流轉農戶承包；一個區域為招商區，由願意流轉的農戶承包，集中統一對外招租，確保農地成片流轉。

五是農地入股。將農戶土地承包經營權量化入股，由村統一經營或發包給公司、規模大戶經營，村經濟合作社按股份將土地經營權所得在年終分配。平湖市黃姑鎮渡船橋村2006年底成立農地股份合作社，把經營凈收益的80%按股分紅到戶，承包農戶取得良好的農地收益。

六是農地託管。在縣、鎮鄉二級設立農地信託服務中心，村一級具體負責農地信託服務，全省已有4300多個村建立了農地流轉組織。

在就地流轉的同時，浙江省還出現了跨省流轉。如溫嶺市箬橫西瓜合作社在5個省參與農地流轉，建立了12個西瓜基地；溫嶺市農民陳定友等北上黑龍江承包農地，從事糧食生產。據統計，僅2005年，全省就有34萬戶、1121家企業，在外省參與流轉農地785萬畝，相當於浙江全省的三分之一。

（二）農地流轉發展趨勢

1、流轉行為從民間自發向有序流轉轉變。當前各地農地流轉的行為逐漸走向理性化，開始由一家一戶的農戶自發分散進行向有組織有計劃的有序流轉轉變。為促進農地有序流轉，各地農地管理組織在流轉規范管理方面進行了有效的探索。如在登記管理方面，制定等級管理辦法，規范操作程序，做好農地流轉的法律政策咨詢；在合同管理方面，統一制發農地流轉合同文本，設置專門的合同檔案，加強對合同內容的審查、鑒證和指導；在程序管理方面，明確規定凡涉及全村農戶利益的農地流轉，需經村民代表會議通過，流轉合同須由村經濟合作社備案，鄉鎮合同管理委員會簽證。

2、流轉主體從單一農戶向多元主體轉變。隨著農業結構調整和效益農業的發展，原來一些農業專業大戶擴大規模，新專業大戶不斷涌現，同時還產生了一批新的農業生產經營主體，農業企業、專業合作經濟組織、科技人員成為租賃農地承包經營權的新生力量。

3、經營內容從種糧為主向發展高效農業演進。隨著農地流轉主體的多元化發展，農地的經營內容也逐步由種糧為主向高效農業演進。通過對農業企業建基地的引導，以「公司＋基地＋農戶」和發展訂單等模式，建立農產品加工的原料基地；通過積極培育種養大戶和合作經濟組織，推進經濟農作物的種植，形成現代化農產品生產基地。

4、定價機制從相對隨意向市場定價轉變。各地政府積極探索構建農地流轉信息平台，通過各種渠道調查和搜集農地流轉的供給、需求、市場價格等信息資料，並加以統計、分析和預測，然後通過一定的載體發布有關農地流轉的動態情況，為農民流轉土地提供有效的信息服務，農地流轉價格逐步由最初的無償或隨意定價轉向市場化的有償流轉。

5、政府行為從默許流轉向主動引導轉變。在農地流轉之初，部分地方政府及幹部認為農地流轉缺乏法律法規的支撐，操作難度大，且容易產生矛盾和糾紛，在工作中持不支持、不鼓勵也不加限制的態度。隨著農地流轉對於農業增效、農民增收、農村穩定的效益逐步顯現，各地政府及幹部逐步提高了認識，加深了對農地流轉的了解，及時總結經驗，主動加強對農地流轉工作的引導，積極為農地流轉創造條件。

二、加快推進農地流轉的現實意義

農地使用權的加快流轉，有力地推進了農業結構調整，推進了農業經營體制創新，推進了農業科技進步，較好地解決了農業小規模、分散經營的各種弊端，促進了農業增效、農民增收。農地使用權流轉已經成為推進農業產業化的一個核心環節，成為農業和農村經濟發展的一場革命。

（一）推進農地流轉，是加快農業結構調整的現實需要

一家一戶分散的小規模經營，很難進行農業結構的區域化調整，農民種什麼、養什麼，具有很強的盲目性和被動性，在很大程度上依靠政府指導，由此也帶來了一系列問題。大面積農地使用權流轉後，農業經營的主體發生變化，農地主要向專業大戶、農業企業、農村專業合作組織等集中，由他們按照市場原則組織生產，使農地資源從低效益的糧棉油生產轉向高效益的名特優產品生產，對農業結構調整起到了積極的促進作用。

（二）推進農地流轉，是解決農業投入不足的有效途徑

挨家挨戶地分散經營不可能對農業有大的投入，農地的大量流轉，既需要進行大規模的農地整理，又需要大量的農業基礎設施建設投入。隨著農地使用權流轉的深入實施，農地主要由具有較高經營水平和經濟實力的大戶、農業企業等主體經營，從而使得對農業的投入不斷增加。

（三）推進農地流轉，是提升農業科技水平的重要舉措

農地使用權的流轉，為科技興農戰略的深入實施創造了條件，使一大批先進、適用的農業新技術、新成果、新品種得以推廣應用，走完了農業科技推廣到田的「最後一公里」，使農產品品牌優勢進一步凸顯，科技含量進一步提升，知名度和市場競爭力也得到進一步增強。同時，依託農業龍頭企業和農產品基地，各類專業技術人才的引進步伐不斷加快，從而有效地提高了農業科技水平。

（四）推進農地流轉，是促進農業規模經營的客觀需要

農地流轉不但較好地解決了農戶從事非農產業的要求，而且還滿足了有技術特長、有資金實力、有經營能力的專業大戶、工商業主、經營能人集約經營農地的願望。通過農地流轉，使承包經營權向大戶、農業企業集聚，形成連片專業規模經營，克服了小規模家庭經營的局限性，從而有序地引導農戶與市場接軌，走向專業化、商品化、現代化。同時，隨著「公司＋合作社＋基地＋農戶」等一系列行之有效的農業經營模式的推廣，各類農業合作組織、農業行業協會也如雨後春筍般的建立起來，農業組織化程度也大大提高。

（五）推進農地流轉，是加速農村勞動力轉移的必然要求

農地使用權的流轉，使農村勞動力持續穩定地向非農產業轉移提供了可能，越來越多的農民轉讓農地使用權，實現了就業轉移，拓寬了農民增收渠道。農地使用權的流轉使農民獲得了一筆比較可觀的租金，農民獲得了比自己經營還要高的轉讓費。同時，農地流轉後，不少農民轉化為產業工人，使眾多農民不出家門就找到了就業渠道，獲得了轉讓費和勞動工資的雙份收入。

三、寧海縣推進農地流轉的基本做法和經驗

近年來，寧海縣以科學發展觀為指導，以市場經濟為導向，堅持規模化帶動產業化、組織化、科技化、品牌化思路，積極推行農地承包經營權流轉，農地流轉規模大、效益好，逐步創立了「農民自願參與、方式自由選擇、企業自主經營、市場自我調節、政府自覺服務、規模適度控制」的「五自一控」流轉模式，形成了五千名職業農民經營全縣七成耕地的可喜局面，被譽為寧海農業發展的「第二次革命」。

（一）寧海推進農地流轉的基本做法

1、開展農地整理，創造農地流轉條件。近年來，寧海縣把農地整理和綜合開發作為開展農地流轉的一項基礎性工作，切實加強資金投入，積極推進標准農田建設，為農地流轉、成片規模開發創造了條件。據統計，自1998年以來，全縣共投入農地開發整理資金2.2億元，完成農地整理項目100個，整理面積達到18.86萬畝，建成標准農田14.56萬畝，新增耕地2.1萬畝；完成農地開發項目235個，新增耕地2.23萬畝，並建成 「田成方、路成行、渠成網」的標准農田，極大地改善了農田基礎設施，吸引廣大種養大戶、農業龍頭企業等經營主體參與農地流轉。

2、培育經營主體，拓展農地流轉渠道。一是引導農業企業建基地。寧海縣各類農業企業通過農地流轉，以「公司＋基地＋農戶」和發展訂單等模式，建立西蘭花、雪菜、榨菜、高菜等原料基地6.7萬畝。二是引導種養大戶和經濟合作組織開展規模經營。全縣種養大戶和經濟合作組織通過農地流轉，開展集中連片的種養殖，流轉面積達到11.7萬畝。三是鼓勵工商企業投資效益農業。工商企業積極參與農地流轉和基地建設開發，如寧波久豐生物科技有限公司從農戶處流轉700畝農地，種植進入超市的果蔬。到目前為止，全縣工商企業已完成基地示範項目投資6000萬元。據統計，到2005年底寧海農地流轉涉及農戶以外主體的面積有8萬余畝，占流轉總面積的三分之一左右。

3、創新流轉形式，提高農地流轉實效。寧海縣立足實際，在堅持自願的基礎上，大膽創新，開展多種形式的農地流轉。一是開展委託轉包。農戶將農地經營權委託給村經濟合作社，由村經濟合作社統一發包給大戶或農業企業，面積達9.74萬畝。二是自行轉包。農戶通過私下協商或口頭協議等方式將承包地轉包給親朋好友耕種，面積達3.27萬畝。三是租賃。農戶將農地租賃給農業企業、規模大戶、工商企業使用，承租人向出租人支付租金，面積達3.2萬畝。四是實行股份合作。由村集體將農戶土地承包權量化入股，農地由村統一經營或發包給公司、規模大戶經營，村合作社按股份將農地經營所得在年終進行分配，面積達1.1萬畝。此外，寧海各地還建立了農地互換制度，流轉面積達到2.31萬畝，促進了農地成片流轉。

4、健全流轉機制，提供農地流轉保障。一是規范農地流轉管理。完善農業承包合同管理委員會，建立農地經營權流轉審查制度、檔案管理制度，制訂相應的規范操作程序，規定農地流轉合同必須由村經濟合作社備案，鎮鄉合同管理委員會鑒證。建立農地向大戶集中流轉過程中的風險防範機制，避免工商企業或非農人員隨意性、大面積、長時間地租賃農戶承包地搞粗放經營。二是加強農地流轉服務。建立農地流轉服務平台，為農戶開展流轉前後的政策咨詢、信息提供、合同簽訂等各種服務。三是建立政策引導機制。出台鼓勵開展農地經營權流轉、工商企業投資農業、龍頭企業建設農產品原料基地等一系列政策意見，每年從土地出讓金純收入中提取3%，重點用於改善基地的基礎設施和扶持農業專業合作組織、規模經營戶發展，並對農地流轉開發的手續和稅費進行簡化和減免，並每年安排100萬元用於農地經營權流轉獎勵。增加縣農業擔保中心資本金，加強農業信用擔保機制建設，積極為商業及金融信貸資金投入農地流轉創造條件。

(二)寧海推進農地流轉的主要經驗

根據在寧海多年的工作實踐，筆者深深感到，寧海之所以能在農地流轉方面取得如此大的成績，完全是廣大幹部群眾認真遵循認識－實踐－再認識－再實踐的科學路徑，創造性開展工作的結果。從寧海經驗來看，至少有以下幾方面值得借鑒：

1、務必以穩定家庭承包經營政策為前提，堅決貫徹並靈活運用黨的農村政策。實行以家庭經營為基礎、統分結合的雙層經營體制是黨的農村政策的基石。寧海縣在推進農地流轉的過程中，處處以穩定土地承包關系為前提，堅持依法辦事，不搞強行流轉，確保土地所有權，穩定土地承包關系。同時，又採取因地制宜的政策措施，建立靈活有效的流轉機制，靈活運用各種流轉形式，搞活土地承包經營權，既確保了黨的農村政策的貫徹執行，又促進了農業生產力的發展，開創了農業和農村工作新局面。

2、務必以加快經濟穩定發展為條件，適時推進農地流轉。推進農地穩定流轉，根本還是靠加快經濟發展，提高生產力水平。據有關專家分析，農地健康穩定流轉需要具備以下五個基本條件：一是農村人口恩格爾系數在45％以下；二是農業產值占社會總產值的比例小於10％；三是農村非農收入在75％以上；四是農村勞動力中從事非農勞動的數量大於50％；五是農業種植業結構中經濟作物面積佔30％以上。如果專家所說的以上幾點是推進一個地方農地流轉的必要條件，那麼寧海縣作為浙江東部沿海相對較發達地區，已經完全具備以上所說的幾個條件，寧海的實踐也證明了這一點。寧海的農地流轉經歷了一個逐步發展的過程，一開始由於區域經濟發展水平還不夠高，農地流轉僅局限在小范圍內，近年來隨著縣域經濟的快速發展，使得大量的農民從「一畝三分」農地中擺脫出來成為可能，才有現在的大規模農地流轉。因此，農地流轉一定要從當地經濟發展的實際出發，適時加以引導和推進，切忌不顧條件一哄而上。

3、務必以「自願、效益」為原則，充分尊重群眾的意願。推進農地流轉，要順應農民群眾的發展需求，尊重農民群眾的首創精神，及時總結農民群眾的實踐經驗，並上升到理性高度用以指導面上工作。一是要堅持自願原則。把農地流轉權真正交給農民，由農民自主選擇流轉的對象、方式和條件，任何單位或組織不能違背農民的意願強行剝奪農民的土地使用權，政府的引導和服務必須要以群眾的意願作為前提和保證。二是要堅持效益原則。把農民增收作為根本出發點，根據農地的級差，按照市場的實際價格，加上失去農地的必要保障成本，合理確定農地流轉基價，確保農民通過承包經營權的流轉，獲得比自己耕種農地更多的收益，讓農戶從農地流轉中得到實惠。

4、務必以政府引導為保障，充分發揮政府在農地流轉中的助推作用。在農地流轉中，寧海縣各級政府部門堅決從農地流轉市場上退出來，變強制為引導，變干預為服務，既不越位也不缺位。一是出台農地流轉方面的政策意見，對農地流轉的原則、范圍、形式等作出具體規定，保護農民權益。二是制定並嚴格執行土地利用總體規劃，控制農地流轉結構，把握農地流轉動態平衡，引導農地流向。三是逐步完善農地流轉定價體系，提供價格指導和參考，科學合理地確定農地流轉補償標准和利益分配比例。四是制定優惠政策，積極吸引和扶持農業龍頭企業和種養大戶對流轉農地進行規模化經營開發。五是根據農業產業化經營的發展需要，有計劃有步驟地促進農地流轉，防止放任或者一哄而起，確保農地流轉工作有序推進。

（三）寧海推進農地流轉存在的主要問題

根據調查，當前寧海在推進農地流轉方面也存在一些問題和不足，主要表現在以下幾個方面：

1、規模流轉比例偏少。推進農業適度規模經營，提高農業生產經營水平，這是新農村建設和現代農業發展的客觀要求。農地流轉不一定就能促進農業規模經營，農業適度規模經營的基本前提是農地規模流轉。這些年來，寧海農地流轉取得很大成就，目前全縣流轉總面積達到28.5萬畝，但局部流轉規模偏小，流轉面積大多數在100畝以下，還有許多農地流轉是以農戶為單位進行的，這就影響到農業規模經營，與現代農業發展要求還有較大差距。

2、農地流轉載體缺位。農地流轉必須要有一個交易的載體，為交易雙方提供場所、信息和規則。目前，多數鎮鄉還沒有形成真正意義上的流轉市場，想轉出的農戶一時難以找到合適的對象，而有能力的經營大戶卻苦於和一家一戶談判費時費力，又不能保證連片規模開發。隨著農村生產力的提高和城鄉第二、三產業的發展，進入市場流轉的農地會逐漸增多，如不盡快建立農地流轉載體，仍由農民進行偶然的、直接的、盲目的交換，勢必提高流轉交易成本，影響農地的流轉速度、規模和效益，進而影響農地資源的優化配置。

3、農地流轉中介服務體系落後。從寧海的情況來看，雖然各個地方都建立了農地流轉服務平台，但由於種種因素，還有一部分鄉鎮的農地流轉機構尚難以發揮職能作用。而農民群眾由於受自身素質的局限，難以獨立完成農地流轉的全部過程，特別是一些專業性較強的環節，如評估農地使用權的價值、簽訂流轉合同等，需要得到中介機構的服務。由於農民群眾的需求與政府的供給存在著不適應性，使得農地供求雙方的信息流動受阻，從而在一定程度上影響了農地的有效流轉。

4、農地流轉後存在不穩定性。一方面，隨著國家政策調整和農產品價格上揚，激發了農民對土地的投資熱情，爭要承包地、要迴流轉地、要求提高流轉價格等情況時有發生。另一方面，雖然縣域經濟總體比較發達，但仍有部分農民轉移就業不充分、不穩定，仍然把承包地看作生存的「活命田」、養老的「保險田」、就業的「副業田」，不願離開承包地，妨礙了集中連片的農地流轉。因此，農地流轉出現了相對停滯狀態和逆流轉苗頭現象。對於這個現象，我們要辯證來看。農地流轉是生產力水平提高的必然結果，也是進一步解放生產力的必然要求，在流轉過程中存在諸多矛盾是發展的客觀規律，不排除由於宏觀經濟運行周期波動和一些農民個體行為反復，出現農地相對穩定甚至逆流轉現象。

四、加快建立和完善農地流轉體系的幾點對策建議

（一）切實規范農地流轉管理體系

1、加強農地流轉程序管理。農地流轉當事人經平等協商達成一致意見後，雙方應當簽訂書面合同，並報鄉鎮農業承包合同管理機構審查、簽證和登記。明確農戶在農地轉讓中的主體地位，禁止村級組織代替農戶或越過農戶對外簽訂流轉合同。對合同條款不清、標的顯失公平的流轉合同，要通過說服引導、利益平衡的辦法引導雙方簽訂新合同。對流轉程序違法違規問題要及時提出糾正或整改意見，對糾正整改不力的要責令限期糾正整改。

2、加強農地流轉登記管理。按照規定的程序登記、備案，可以增強農民群眾進行農地流轉的安全感，擴大流轉規模，同時也可以使政府掌握農地流轉的實際情況，制訂正確的政策措施。各地應切實加強農地流轉登記管理，可作出這樣硬性規定，流轉合同如不經過有關機構審查、簽證和登記，則不具備法律效力。

3、加強農地流轉合同管理。合同檔案是農地流轉的原始文字依據，必須妥善進行管理。各地農業承包合同管理機構對流轉合同的內容進行審查、簽證和指導，提高合同的合規性；統一制發流轉合同文本、提高合同的規范性；設置專門的合同檔案管理專櫃和專門的管理人員，完善流轉合同的立卷、歸檔、調閱工作，提高合同的安全性和保密性。

（二）積極培育農地流轉市場體系

1、健全農地流轉服務平台。進一步完善縣一級農地流轉服務中心、鄉鎮一級農地流轉服務站、村級農地流轉服務組的三級中介服務網路，建立農地流轉信息庫，開展信息咨詢、評估、協辦手續等服務。強化政府有關部門服務職能，與農地規模流轉需求主體建立定點聯系制度，優先為農業龍頭企業、專業合作組織等提供技術培訓、信息咨詢等服務。加強基層組織的服務功能，鄉鎮人民政府、村經濟合作社和農地流轉服務組織要積極為流轉雙方提供流轉供求信息、政策咨詢、合同簽訂指導和流轉協調等服務。

2、建立農地流轉信息網路。建立縣級農地流轉信息平台，使廣大農戶和有意投資農業的經營者能及時、准確獲取可靠信息，溝通市場供需雙方的相互聯系，切實解決農地流轉信息不暢、配置不佳等問題。農地流轉信息平台可根據各地實際設置農地轉出、轉入、政策宣傳等板塊，轉出信息板塊主要發布農地承包經營權對外轉出的信息，轉入信息板塊主要發布有轉入農地承包經營權意向的信息，政策宣傳板塊主要用於介紹有關政策和法律法規。

3、建立農地流轉調節機制。各級政府應當對農地流轉的規模作出適當的限制，設置合理的條件，既要防止農地使用權過於集中，以調節農地流轉過程中的壟斷和不公平現象，又要防止改變用途。

（三）加快建設農地流轉促進體系

1、大力培育規模經營主體。要採取切實有效的措施，著力培育一批具有現代經營理念的新型農民，提高他們開展規模經營的能力，使他們成為推進農地規模流轉的主力軍；扶持發展一批農業龍頭企業、農業專業合作組織，鼓勵他們通過農地流轉建立自己的農業生產基地；鼓勵工商企業積極參與農地流轉，投資發展效益農業、開發農產品。

2、著力推動農民轉移就業。一是拓展農村勞動力轉移就業空間。大力發展農村二、三產業，深入推進農業產業化經營，積極推進農村城鎮化建設，促進農村勞動力向二、三產業轉移。二是建立健全以政府為主導，社會中介為補充的勞動力就業服務體系，形成多形式、多層次、有保障的勞務輸出格局。三是加強農村勞動力培訓。創新培訓形式，整合培訓資源，廣泛實施農村勞動力轉移培訓工程，著力提升農村勞動力的就業能力和水平。

3、加強農村社會保障工作。沒有健全的社會保障制度，就不可能從根本上增強農民離土的安全感和規避市場風險的能力，農村土地市場發育的進程也將嚴重受阻。因此，要盡快建立多層次農村社會保障體系，包括農村最低生活保障、社會保險、大病救助、子女教育、農民工保護等等，逐步弱化農地的福利性和社會保險功能，為土地出讓者解決後顧之憂。

（四）健全完善農地流轉政策法規體系

1、及早修訂土地管理法規。在農地流轉問題上，現行的《土地管理法》與《農村土地承包法》存在矛盾。《土地管理法》第十五條規定：「農民集體所有的土地由本集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營的，必須經過村民會議三分之二以上成員或者三分之二村民代表的同意並報鄉鎮人民政府批准。」而《農村土地承包法》第三十二和三十四條則明確規定：「通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法採取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉，承包方有權依法自主決定土地承包經營權是否流轉和流轉的方式。」由此可見，有必要對《土地管理法》進行適當的修改。

2、制定農地流轉有關法律法規。目前，關於農村土地流轉的法律規定散見於《土地管理法》和《農村土地承包法》兩部法律之中，缺乏系統性。2001年12月，中央下發的《中共中央關於做好農戶承包地使用權流轉工作的通知》，內容較為具體，但未上升到法律層次。因而急需研究制定相關的法律法規，對農村土地承包經營權的法律基礎進行確認和保護，對農村土地流轉的內涵、形式、運作程序、監督控制及相應的法律後果作出明確、系統的界定。

3、制定對農地承包經營權進行保護的有關法律。這個法律應當明確規定：一是農戶所擁有的集體土地承包經營權是農民以合同形式所取得的一種產權，以實現承包經營權的物權化；二是農戶對承包經營權依法享有佔有、使用、贈予、拍賣、轉讓、出租、繼承、入股等權利，以實現承包經營權內容的明晰化；三是能否考慮取消現行30年承包期限的限制，以實現承包經營權的永久化。

參考文獻：

1、田野：《中國農村土地流轉：現狀、問題及對策建議》；

2、邵書慧：《土地流轉動力機制初探》；

3、劉瑩：《農村土地流轉問題的思考》；

4、劉麗：《國外土地流轉交易中政府的職能定位及作用》；

5、李亞彪：《浙江農地流轉的模式與困境》；

6、遼寧省政府發展研究中心課題組：《土地流轉模式的選擇》。

㈡ 如何下發土地承包經營權，按戶口發還是按親屬關系一戶為單位下發

在中國共產黨的十一屆三中全會以來的農村改革實踐中，人們對農民使用土地的權利形成了一個通行且己被法律認可了的叫法-土地承包經營權。然而，在法律、法規、政策及學術者述中，對土地承包經營權概念。內涵與外延的表述有諸多不同，歸納起來主要有以下幾種：（一）稱之為土地承包經營權，定義為：公民集體對集體所有或國家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國有土地的承包經營權。該項權利的權利主體為公民或集體；權利客體為集體所有土地或國家所有由全民所有制單位或集體所有制單位使用的國有土地；權利內容由合同約定。主要依據是該定義是根據憲法所規定的家庭聯產承包責任制，由中國民法通則和土地管理法明確規定的，並綜合《農業法》等法律法規規定而得出的。憲法修正案第6條肯定了「家庭聯產承包為主的責任制」《民法通則》第80第2款規定：「公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經營權，受法律保護。承包雙方的權利和義務，依照法律由承包合同規定。《土地管理法》第12條規定」集體所有的土地，全民所有制單位、集體所有制單位使用的國有土地，可以由集體或者個人承包經營，從事農林牧副漁生產，承包經營土地的集體或者個人，有保護和按照合同規定的用途合理利用土地的義務。土地的承包經營權受法律的保護「。其它法律如《農業法》、《擔保法》中的相關規及其它一些行政法規、規章司法解釋和政策中也多使用土地承包經營權的概念，並作了類似於上述含義的規定。在諸多學者的學術著作中使用的也是」土地承包經營權「仍不失為一個最恰當的概括，因為具體的農用土地使用權利大多仍是根據承包經營合同而設立的。而且土地承包經營權是已被廣大農民認可了的稱謂。（二）稱之為農地使用權。一些學者主張用「農地使用權」一語取代現今使用的土地承包經營權概念，並以物權關系固定農地使用關系。農地使用權是指農業經營者在集體經濟組織所有的或國家所有由集體經濟組織長期使用的土地上進行耕作，養殖或畜牧等農業活動的權利。它是一種真正的用益物權，具有用益物權的全部性質。他們認為聯產承包合同，屬於債權關系，基於承包合同所取得的農地使用權，屬於債權性質。債權效力比物權弱，債權原則上不能對抗物權。改革開放以來，各地經常發生發包方任意撕毀承包合同，嚴重侵害承包方合法權益的事件，主要是因為農戶所取得的使用權屬於債權。此外，債權屬於有期限的權利，致使臨近合同到期農戶對土地不願投入，甚至進行掠奪式經營以及重新簽訂合同時引起農村秩序動盪等現象。如果採用物權關系和物權制度，基於物權的效力，可以對抗所有權人，據此可以避免任意侵害農戶利益的現象。還有的學者認為，中國的土地承包經營權經歷了一個債權物權化的過程。而土地承包經營權物權化的一個形式上的結果，就是在農村土地用益物權體系中，不再使用「承包經營權」這一帶有債權特點的概念，「為了避免與債法上的『承包經營』相混淆，在物權法上還是不用這一概念為好」。還有的學者認為，為了實現中國法制的現代化，在法律術語上應與各國通行做法一致，故應用農地使用權代替土地承包經營權。（三）稱之為永佃權。有的學者提出中國的農用土地使用制度應實行永佃權制度。有的則認為，目前中國的農村土地承包權就是一種新的永佃權。在社會主義制度下仍是一種用益物權，它是指土地經營者（永佃權人）以支付佃租，長期在集體所有或國家所有但由集體使用的土地上耕種的權利。他們認為永佃權從權利性質內容到權利期限（30年甚至更長）都是與現行關於土地承包經營權的規范接軌的必要實行永佃權制度。實行永佃權，不僅可以使土地所有權與經營權分離，而且可以使土地經營權得以流動，形成規模經營，並為土地投資提供內在動力，可以有效地克服家庭承包經營責任制的土地均包而引起的土地經營規模較小，承包地流轉困難，產業結構調整受阻等問題。且永佃權的長期性可以避免農戶對土地的掠奪式經營。他們有的還認為可以而且應該用「永佃權」代替「農地使用權」「永」表明該權利為一種長期的權利，「佃」字表明永佃權反映租佃關系，簡潔明了，內涵確定。而「農地使用權」系生造的概念，以「使用權」概括，易生歧義，因為對土地承包經營的權利不僅限於使用權，因而，如果中國將來物權立法採取一種與永佃權制度基本一致的制度，在名稱上應採取永佃權，總之，目前，在美土地承包經營權的名稱、內涵及外延上尚有不同的認識。各種主張均有一定的合理和可取之處。農村土地承包經營權證管理法第一條為穩定和完善農村土地承包關系，維護承包方依法取得的土地承包經營權，加強農村土地承包經營權證管理，根據《中華人民共和國農村土地承包法》，制定本法。第二條農村土地承包經營權證是農村土地承包合同生效後，國家依法確認承包方享有土地承包經營權的法律憑證。農村土地承包經營權證只限承包方使用。第三條承包耕地、園地、荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地從事種植業生產活動，承包方依法取得農村土地承包經營權後，應頒發農村土地承包經營權證予以確認。承包草原、水面、灘塗從事養殖業生產活動的，依照《中華人民共和國草原法》、《中華人民共和國漁業法》等有關規定確權發證。第四條實行家庭承包經營的承包方，由縣級以上地方人民政府頒發農村土地承包經營權證。實行其它方式承包經營的承包方，經依法登記，由縣級以上地方人民政府頒發農村土地承包經營權證。縣級以上地方人民政府農業行政主管部門負責農村土地承包經營權證的備案、登記、發放等具體工作。第五條農村土地承包經營權證所載明的權利有效期限，應與依法簽訂的土地承包合同約定的承包期一致。第六條農村土地承包經營權證應包括以下內容：(一)名稱和編號;(二)發證機關及日期;(三)承包期限和起止日期;(四)承包土地名稱、坐落、面積、用途;(五)農村土地承包經營權變動情況;(六)其他應當註明的事項。第七條實行家庭承包的，按下列程序頒發農村土地承包經營權證：(一)土地承包合同生效後，發包方應在30個工作日內，將土地承包方案、承包方及承包土地的詳細情況、土地承包合同等材料一式兩份報鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門。(二)鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門對發包方報送的材料予以初審。材料符合規定的，及時登記造冊，由鄉(鎮)人民政府向縣級以上地方人民政府提出頒發農村土地承包經營權證的書面申請;材料不符合規定的，應在15個工作日內補正。(三)縣級以上地方人民政府農業行政主管部門對鄉(鎮)人民政府報送的申請材料予以審核。申請材料符合規定的，編制農村土地承包經營權證登記簿，報同級人民政府頒發農村土地承包經營權證;申請材料不符合規定的，書面通知鄉(鎮)人民政府補正。第八條實行招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地的，按下列程序農村土地承包經營權證：(一)土地承包合同生效後，承包方填寫農村土地承包經營權證登記申請書，報承包土地所在鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門。(二)鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門對發包方和承包方的資格、發包程序、承包期限、承包地用途等予以初審，並在農村土地承包經營權證登記申請書上簽署初審意見。(三)承包方持鄉(鎮)人民政府初審通過的農村土地承包經營權登記申請書，向縣級以上地方人民政府申請農村土地承包經營權證登記。(四)縣級以上地方人民政府農業行政主管部門對登記申請予以審核。申請材料符合規定的，編制農村土地承包經營權證登記簿，報請同級人民政府頒發農村土地承包經營權證;申請材料不符合規定的，書面通知申請人補正。第九條農村土地承包經營權證登記簿記載農村土地承包經營權的基本內容。農村土地承包經營權證、農村土地承包合同、農村土地承包經營權證登記簿記載的事項應一致。第十條農村土地承包經營權證登記簿、承包合同登記及其他登記材料，由縣級以上地方農業行政主管部門管理。農村土地承包方有權查閱、復制農村土地承包經營權證登記簿和其他登記材料。縣級以上農業行政主管部門不得限制和阻撓。第十一條農村土地承包當事人認為農村土地承包經營權證和登記簿記載錯誤的，有權申請更正。第十二條鄉(鎮)農村經營管理部門和縣級以上地方人民政府農業行政主管部門在農村土地承包經營權證過程中應當履行下列職責：(一)查驗申請人提交的有關材料;(二)就有關登記事項詢問申請人;(三)如實、及時地登記有關事項;(四)需要實地查看的，應進行查驗。在實地查驗過程中，申請人有義務給予協助。第十三條鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門領取農村土地承包經營權證後，應在30個工作日內將農村土地承包經營權證發給承包方。發包方不得為承包方保存農村土地承包經營權證。第十四條承包期內，承包方採取轉包、出租、入股方式流轉土地承包經營權的，不須農村土地承包經營權證變更。採取轉讓、互換方式流轉土地承包經營權的，當事人可以要求農村土地承包經營權證變更登記。因轉讓、互換以外的其他方式導致農村土地承包經營權分立、合並的，應當農村土地承包經營權證變更。第十五條農村土地承包經營權變更申請應提交以下材料：(一)變更的書面請求;(二)已變更的農村土地承包合同或其它證明材料;(三)農村土地承包經營權證原件。第十六條鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門受理變更申請後，應及時對申請材料進行審核。符合規定的，報請原發證機關變更手續，並在農村土地承包經營權證登記簿上記載。第十七條農村土地承包經營權證嚴重污損、毀壞、遺失的，承包方應向鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門申請換發、補發。經鄉(鎮)人民政府農村經營管理部門審核後，報請原發證機關換發、補發手續。第十八條農村土地承包經營權證換發、補發手續，應以農村土地經營權證登記簿記載的內容為准。第十九條農村土地承包經營權證換發、補發，應當在農村土地承包經營權證上註明「換發」、「補發」字樣。第二十條承包期內，發生下列情形之一的，應依法收回農村土地承包經營權證：(一)承包期內，承包方全家遷入設區的市，轉為非農業戶口的。(二)承包期內，承包方提出書面申請，自願放棄全部承包土地的。(三)承包土地被依法徵用、佔用，導致農村土地承包經營權全部喪失的。(四)其他收回土地承包經營權證的情形。第二十一條符合本法第二十條規定，承包方無正當理由拒絕交回農村土地承包經營權證的，由原發證機關注銷該證(包括編號)，並予以公告。第二十二條收回的農村土地承包經營權證，應退回原發證機關，加蓋「作廢」章。第二十三條縣級人民政府農業行政主管部門和鄉(鎮)人民政府要完善農村土地承包方案、農村土地承包合同、農村土地承包經營權證及其相關文件檔案的管理制度，建立健全農村土地承包信息化管理系統。第二十四條地方各級人民政府農業行政主管部門要加強對農村土地承包經營權證的發放管理，確保農村土地承包經營權證全部落實到戶。第二十五條對不按規定及時發放農村土地承包經營權證的責任人，予以批評教育;造成嚴重後果的，應追究行政責任。第二十六條頒發農村土地承包經營權證，除工本費外，不得向承包方收取任何費用。農村土地承包經營權證工本費的支出要嚴格執行國家有關財務管理的規定。第二十七條本法實施以前頒發的農村土地承包經營權證，符合《農村土地承包法》有關規定，並已加蓋縣級以上地方人民政府印章的，繼續有效。個別條款如承包期限、承包方承擔義務等違反《農村土地承包法》規定的，該條款無效，是否換發新證，由承包方決定。未加蓋縣級以上地方人民政府印章的，應按本《法》規定重新頒發。重新頒發農村土地承包經營權證，土地承包期限應符合《農村土地承包法》的有關規定，不得借機調整土地。第二十八條農村土地承包經營權證由農業部監制，由省級人民政府農業行政主管部門統一組織印製，加蓋縣級以上地方人民政府印章。第二十九條本法由農業部負責解釋。第三十條本法自2004年1月1日起正式施行。

㈢ 【高分】求關於【農村土地承包經營權流轉問題】的【外文期刊】或者【論文】一篇

農村土地承包經營權流轉問題探析
來源： 作者： 日期：09-04-20

近年來，大量農民進城就業務工，土地承包經營權的流轉也隨之普遍而頻繁。准確地理解和適用土地承包經營權流轉之法律制度，有利於正確選擇土地承包經營權流轉方式，並維護流轉中相關各方的合法權益。
土地承包經營權性質及流轉分類

我國農村土地承包法第二章「家庭承包」和第三章「其他方式的承包」分別規定了家庭承包土地承包經營權流轉與其他方式承包物權性質土地承包經營權流轉兩大類。家庭承包土地承包經營權流轉，是指通過家庭承包取得的土地承包經營權依法採取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式的流轉；其他方式承包物權性質土地承包經營權流轉，是指通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地，經依法登記取得土地承包經營權證等證書的，其土地承包經營權依法採取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式的流轉。

我國現行法雖已規定「土地承包經營權受法律保護」，但關於土地承包經營權的性質，在法學理論上一直存在物權說和債權說之爭。土地承包經營權債權說的理由主要為：(1)從土地承包經營權的連帶性上看，土地承包經營權連帶於聯產承包，屬於農村雙層經營體制的組成部分，發包人對作為承包經營的標的物的土地仍有相當大的支配力。(2)從承包人與土地所有人的關繫上看，聯產承包合同關系本質上為發包人與承包人之間的內部關系。(3)土地轉包關系中，轉包人取得的權利也是土地承包經營權，若該權利性質為物權，這顯然違背一般物權法原理。若該權利性質為債權，則立法上和實踐上就不得不區別物權性質的土地承包經營權和債權性質的土地承包經營權。

土地承包經營權物權說認為，債權不足以保護農民的合法權利，土地承包經營權屬於物權而非債權。我國農村土地改革的過程，也是農民的土地權利從債權保護到物權保護的過程。土地承包法確立的土地承包經營權，從本質上說已經實現了物權化；物權法更是將農村土地承包經營權歸屬為用益物權，並真正賦予農民長期而有保障的土地使用權。由於土地承包經營權的標的物是集體所有或者國家所有而依法由農民集體使用的土地，並且「農村土地承包後，土地的所有權性質不變」，使它與傳統的用益物權相比，有其自己的特點：(1)承包經營權通常是以家庭所有成員的權利共同行使，從事生產經營。(2)承包經營權的標的物一般是用於農業生產經營的土地，非經批准不得改變土地用途。(3)具有「成員權」的內在含義。因為「在多數情況下，擁有社員權是取得集體土地承包經營權的必要條件」。

土地承包經營權流轉受限原因及結果

1998年修改後的土地管理法對轉讓范圍的限制雖有所放寬，但依然規定「農民集體所有的土地由集體經濟組織以外的單位或個人承包經營的，必須經村民會議三分之二以上成員或三分之二以上的村民代表同意，並報鄉(鎮)人民政府的同意。」可見，農村土地承包經營權的流轉是受限制的。

土地承包經營權流轉中存在的問題主要由集體所有權性質模糊不清所致。農村土地承包經營權是集體所有權的實現方式，其流通的自由化問題涉及到土地承包經營權制度背後的集體與農民的關系和定位，也涉及到我國農業的現代化、農村的城鎮化等問題。法律雖然確立了農村土地的集體所有制，但是集體土地所有權實際上是模糊不清的，原因是集體主體本身的模糊性。「集體」、「集體所有」、「集體所有制」本都是政治經濟學上的概念，卻納入法律的范疇。關於集體土地所有權的性質，在我國法學界有三種觀點：其一，集體土地所有權是一種由「集體經濟組織」享有的單獨所有權；其二，我國的集體所有權是集體成員對集體財產(土地)享有佔有、使用和收益權，並且依法按照平等、自願原則來行使對集體土地的所有權；其三，集體所有權是「個人化與法人化的契合」，集體財產(土地)應為集體組織法人所有，而集體組織成員對集體財產享有股權或社會權。可以看出，作為集體所有權的實現形式的農地承包經營權，具有濃厚的成員權的色彩，即必須從成員(農民)和集體的關系中把握農村土地承包經營權。農民的土地權利作為由集體提供的基本生存資料和社區福利，照顧其生老病死，雖然這種模式在特定的社會背景之下起到了一定積極作用，但其分配的內部性、封閉性、平均性造成的弊端甚多：一是否定了土地流轉的經濟因素和效益原則；二是集體成員的婚嫁生死導致土地使用權產生變更或消滅，引起土地使用狀況過多的非經濟原因變更；三是容易因公平判斷的分歧而引起集體經濟組織中的內部矛盾；四是刺激農村人口多生和性別偏好，使農業勞動就業避開了市場規范和市場約束，掩蓋了農業勞動力過剩的危機，承包土地成為一種市場經濟條件下社會保障功能的消極替代。

毋庸置疑的是，在市場經濟體制條件下，農業資源(特別是土地資源)的配置應當依市場機制來實現，應當由農民自己決定轉讓對土地的使用權利。轉讓土地承包經營權須經發包人同意，實際上限制土地使用權利的自由流轉，為以行政或准行政手段配置土地資源留下了太多的餘地，並在相當程度上犧牲了效率。農村土地承包經營權這種封閉性的制度設計實際上強化了農民職業的身份性，不利於農村勞動力的充分調動。

農村土地承包經營權的重構

首先，明確農村土地承包經營權的內涵。按物權理論規范農地承包經營權制度，進一步拓展農地承包經營權的內涵。應該包含以下幾點：(1)法定承包權。農村集體經濟組織的成員只要其願意並符合相關規定，就具有承包經營土地的資格，就應該也能夠依法獲得農地承包經營權。(2)佔有權。承包經營權人對集體所有的農業用地進行實際支配、控制的權利。(3)土地經營權。依照法律或者約定取得土地承包經營權也就自然享有土地經營權，且土地經營權的行使以農業領域為限，並受制於土地承包合同。(4)土地收益權。土地承包經營權人取得土地進行農業生產經營，其土地產品的所有權應為其所有，而不論其是否已與土地分離，它是土地承包經營權人獲取土地收益的權利。(5)土地承包經營權的流轉權。土地承包經營權的流轉權是土地收益權的自然延伸。唯有確保流轉權的充分行使，才能使土地承包經營權人獲得最佳的收益。(6)土地入股權。承包經營權主體在承包經營期限內以土地作為股份入股經營的權利。(7)土地承包經營權的放棄權和交回權。土地承包經營權作為物權的一種類型，其在設立與行使過程中都應充分考慮作為民事主體的村民應享有的自治。
其次，為農地承包經營權流轉提供有效的保障。在政策法律規定上為土地承包經營權的流轉提供相應的制度保障，只要符合國家的相關政策法律，就允許有償轉讓；取消對土地承包經營權流轉的不當限制，以物權自由流通理論為基礎，允許土地承包經營權進人流通領域，並藉助於一定的方式如承包、轉包、出租、抵押、入股等，在不同主體之間合理流動；建立健全嚴格的土地登記制度等。

第三，明確承包經營權期間和經營權人的法定義務。為了使農民信賴承包合同，使其合理的預期利益得以實現，激發廣大農民的積極性，對承包經營合同的最低期限作出明確規定是十分重要的。我國已頒布的物權法第一百二十六條對此做了規定：「耕地的承包期為三十年；草地的承包期為三十至五十年；林地的承包期為三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，經國務院林業行政主管部門批准可以延長。」所以，在建設農地制度時，不僅要使土地承包經營權長期化，而且要使農戶的土地承包經營權能夠固化到具體的地塊上，並且要對土地承包經營權內容加以明確。

同時，對土地承包經營權人應規定嚴格的義務：(1)遵循用途管制的義務。(2)確保土地自身持續性的義務。應依法保護和合理利用土地，不得給土地造成永久性的損害；(3)法律、行政法規規定的其他義務。

第四，弱化農地的社會保障功能。現階段農地承擔一定的社會保障功能無疑有利於國家和國民經濟的穩定，但農地資源承受著本不該其承受的社會保障功能會使農地資源的利用效率大大降低。因此，在加強農地承包經營權制度建設時，應積極創造條件，大力發展社會保障事業，以逐步消除農地社會保障功能對農地制度的影響。有了完善的農村社會保障制度，農民對土地承包經營權有了充分認識，土地就會向資源最優配置狀態流轉。

結語

要加速我國農地市場化進程，就必須按物權理論規范我國農地承包經營權制度，通過法律制度及農村社會保障制度的完善，使農民和土地權利合理配置，從而確保農民的利益得到真正的保護。

㈣ 論述我國的物權法規定了哪些物權

物權法的基本原則包括物權法定原則、一物一權原則和公示公信原則。

第一、物權法定原則

眾所周知，物權法與合同法的區別主要表現在，物權法主要貫徹的是物權法定原則。物權之所以要法定，對此學者的解釋各不相同：有的學者認為物權法定的原因在於其防止合同自由原則的濫用；有的認為，物權法定主義是為了保護交易安全。這些觀點都是有道理的，但我認為主要原因在於：物權具有強烈的排他性，能夠對抗第三人（例如物權人可以行使追擊權，而債權人不能向第三人追奪），物權具有優先權（物權與債權並存時優先於債權），因此直接關繫到第三人的利益，而合同只是發生在合同當事人之間，第三人並不知道，如果允許當事人僅提高其合意便創設物權，必然會損害第三人的利益。不僅是物權具有優先於債權的效力，就是具有物權性質的債權也具有優先於債權的效力。舉個抵押權的例子，抵押權必須有法律承認，才能成為物權，成為物權後，不允許當事人通過合同創設抵押權。當事人訂立抵押合同後，必須辦理抵押登記後才能成立抵押權，如果當事人訂立抵押合同，抵押權就成立，而無需法律規定，這樣就非常麻煩。假如我有一套房產，價值一百萬，欠了很多人的錢，我只想把這一百萬給張三，不給李四、王五，我就可能和張三之間訂立一個抵押合同，如果通過合同就可以隨意創設物權的話，張三就享有物權了，它可以優先於其他債權人受償，其他人什麼都得不到，這樣的話交易就沒有秩序。抵押權是財產的負擔，如果不符合規定條件，可能產生欺詐。物權法定是各國物權法的基本原則。

物權法定主義的內容包括：第一，物權必須由法律設定；所謂物權不得由當事人隨意創設，是指當事人在其協議中不得明確規定其通過合同設定的權利為物權，也不得設定與法定的物權不相符合的物權。例如，法律規定以動產設立質押必須移轉佔有，當事人不得設立不移轉佔有的動產質權，否則與現行法律規定不符。第二，物權的內容由法律規定，而不能由當事人通過協議設定。第三，物權的效力必須由法律規定，而不能由當事人通過協議加以設定。這三點是傳統的物權法定主義的內容，我認為物權法定主義還包括，物權的公示方法必須由法律規定，不得由當事人隨意確定，一定的公示方法對應一定的物權。

我們現在究竟應該規定哪些物權，這是一個很重要的問題，我想簡單的談幾點：

1、國有企業財產權是否有必要加以規定？關於物權法是否應當規定經營權，對此有不同的看法。一種觀點認為，鑒於國有企業實行公司化改組後，國家與企業之間的財產關系屬於公司法調整的范圍，依公司法原理，國家享有股東權而企業享有法人財產權。且企業財產權中包括各種不同性質的權利，如對土地的基地使用權屬於用益物權，對廠房及其他建築物的權利屬於不動產所有權，對機器設備、車輛等屬於動產所有權，對企業名稱屬於人格權，應分別適用不同的法律規定，不宜在物權法上作出規定。例如，有人就認為，國有企業財產權是一個集合概念，其中涉及知識產權、人格權、物權等，因此在物權法上沒辦法加以規定。，但我認為，國有企業的改革過程是很漫長的，大量的國有企業在沒有被改制之前，如果物權法迴避國有企業財產權這個問題，則非常不合適。如果不用物權法將確認國有企業的財產權，則國有企業的改革的方向難以確定，不知道往哪去。就國有企業財產權的內容，人們爭議也很大，物權法需要回答這個問題。企業經營權是物權法中；最重要的一種他物權，應當在物權法中作出規定，企業經營權的客體是指企業佔有的國有資產。它是一項集合財產，可以在物權法對集合財產的權利歸屬作出規定。此外，集合財產也不是完全不能由物權法加以規定，例如抵押中的財團抵押、浮動擔保都涉及到集合財產。

2、農村土地承包經營權。到底這是個什麼權利，司法實踐都是將之作為債權對待的，依據合同法律制度加以解決，合同法制定的時候就這個問題就有爭論。我想應區分承包關系與轉包關系，轉包關系可以作為單純的合同關系，而承包關系則不能作為單純的債權關系，應該作為物權。將農村土地承包經營權作為物權對待可以穩定農村土地上的權利義務關系，維護農民的利益，防止耕地的大量流失以及地方政府隨意調整土地上的關系，如果單純看成債權則對承包人非常不利，債權具有不確定的效力。將承包經營權稱為一種長期穩定的財產權，使得能夠產生對抗第三人的效力。一旦成為了物權之後，任何人侵害承包經營權，權利人都可以在法院提起侵權之訴，也可以根據物權法行使物上請求權。由於承包經營權物權化了，它就可以流轉了。比如可以抵押、轉讓。當然在法律上要由流轉的條件進行限制，不能改變承包經營土地的用途。承包經營權的物權化之後，發包人都要充分尊重承包人的權利，比如在涉及到土地徵收徵用的時候，不能由村長一人說了算，承包人也有發言權。只有將廣大承包者的利益與土地利益掛鉤才能真正調動承包者的積極性，更有效更充分的利用土地。

3、水面承包經營權的性質，目前爭議主要為，該種權利究竟是行政特許權抑或物權。如果將之全部看為行政特許權，則政府可以隨意調整，養殖者的投資沒有保障。我認為，一般來應將水面養殖的權利確立為一種物權，只有少數可能涉及到公共利益的水面，才由政府特許經營。將水面承包經營權確立為物權可以為權利受到侵害者提供充分的保護。

4、動產讓與擔保，簡單地說將所有權一次性地移轉給債權人，由債務人通過逐步清償債務而收回所有權。其實，這種方式早就有了。目前許多學者認為我國應採取動產讓與擔保制度。我認為物權法不應規定動產擔保制度，實踐中可以用，但不宜規定在法律中，原因是：動產讓與擔保是一種變相的流質，擔保法是嚴格禁止流質或流押的，主要是防止對債務人的損害。如果一方面禁止流質，另一方面卻鼓勵當事人事先移轉所有權。當事人在實踐中摸索可以，可在法律上規定後就會鼓勵人們採用之。另外，有人認為按揭就是動產讓與擔保。據我的了解按揭並非動產讓與擔保，通常按揭是由銀行為普通的購房人提供貸款，只有在貸款還清後銀行才將產權轉讓給購房人，有時房屋尚未建成銀行就為開發商提供了貸款。開發商將房屋的產權證押在銀行，這樣可以形成銀行、購房人與開發商三者之間的互動關系。

二、一物一權原則

（一）一物一權原則的內容

我認為，一物一權主義主要具有以下幾項內容：

（一）從客體上看，一物之上只能存在一個所有權，而不能是多重所有，一個所有權的客體僅為一個特定物。當然，這並不是說一個特定物之上的所有人不能為多人，事實上，數人對一物享有所有權，並不指所有權本身也成為多重所有權，所有權仍然是一個，只不過主體存在多人而已。 一物只能設定一個所有權，從根本上說，是出於產權界定、定紛止爭的需要。產權界定就是要明確某個特定物的最終歸屬；某物歸某人所有，就不能歸他人所有，即使是所有權權能發生分離，最終也要回復到所有權人手中。所有權是一種最終的支配權，決定了所有權的規則只能是一物一權，即一物之上只能存在一個所有權，而不能是多重所有。如果一物之上可以並存多項所有權，則難以確定物的真正歸屬 ，而且容易發生各種產權糾紛。

就物權的客體，具體來說：1、所有權客體僅為有體物，無體物不能成為所有權的客體，但在例外情況下，可以成為他物權的客體。2、一個所有權的客體僅為一個獨立物，根據一物一權，只有在作為物權的客體的物具有獨立性和特定性的情況下，才能明確物權的支配范圍，使物權人在客體之上形成物權並排斥他人的干涉。一個所有權的客體也必須僅為一個獨立物，集合物原則上不能成為一個所有權的客體，而只能成為多個所有權的客體。但是，構成集合物的各個部分如果能夠獨立存在，具有獨立的經濟價值，相對於其他物而言，也可以成為獨立物，在此情況下，集合物也能成為一個所有權的客體。3、物權的客體必須是特定的物。4、一物的某一部分不能成立單個的所有權。這就是說，按照一物一權原則，物只能在整體上成立一個所有權，而一物的某一部分如尚未與該物完全分離，則不能成為單獨所有權的客體、例如在建工程，不能登記，不能與土地獨立。尤其是對於那些附屬於主物的從物而言，只能是主物的一部分，如房屋的牆壁和門窗等只能是房屋的一部分，不能與主物分離。在交易上，主物的所有權發生移轉，從物也隨之移轉。5、貨幣是一種特殊的種類物，在交易上可以互相替換。貨幣的佔有與所有是同一的。這就是說，貨幣一旦交付，將會發生所有權的移轉。由此我們需要討論在儲蓄合同中，貨幣所有權的移轉問題。有這樣一個實際發生的案件很能說明問題，即某銀行與某公司訂立儲蓄合同，該公司在銀行存款3000萬元，銀行向該公司出具了一分單位定期存款開戶證實書（以下簡稱證實書），該公司又要在銀行借款2000萬元，銀行提出公司首先應當以證實書在銀行質押，然後又要求雙方簽定一份以存款為質押標的的合同。後來由於該公司欠他人的債務，債權人要求劃撥該公司在銀行的存款，，銀行認為自己享有兩項質押權，因此予以拒絕。那麼，銀行享有的質權真的有效嗎？

首先，我認為,證實書不是有價證券，不能用於質押。理由主要有：第一，證實書不同於存單。中國人民銀行於1997年4月2 日發布的《關於暫停存單質押貸款業務就進一步加強定期存款管理的通知》第二條規定"各金融機構不再給存款單位開具存單，改為出具單位定期存款開戶證實書"，可見證實書與存單是兩種不同的文書。在人總行1997年11月15日發布的《人民幣單位存款管理辦法》第10條規定"證實書僅對存款單位開戶證實，不得作為質押的權利憑證"。第11條規定"存款單位支取定期存款只能以轉帳方式將存款轉入其基本帳戶，不得將定期存款用於結算或從定期存款帳戶中提取現金"。證實書和存單的區別表現在：前者是一種開戶證明，而不是一種有價證券，後者則是一種有價證券；前者是一種債權證明，不能轉讓，後者則是一種證券化的權利證書，因此可以轉讓。正是因為上述區別，所以存單可以質押，而證實書不能質押。擔保法第77條提到的可以質押的存款單，僅指存單，而不包括開戶證明書。

第二，中國人民銀行先後發布了三個文件（即1997年4月2 日發布的《關於暫停存單質押貸款業務和進一步加強定期存款管理的通知》第2條、1997年11月15日發布的《人民幣單位存款管理辦法》第10條、1999年9月3日發布的《單位定期存單質押貸款管理規定》第3條）都規定證實書僅對存款單位開戶證實，不得作為質押的權利憑證。該規定對各個商業銀行都有拘束力,該規定也屬於銀行內部的業務操作規程,本案銀行在從事業務活動中理應遵循這一規定,不得違反銀行內部的業務操作規程將禁止質押的證實書用於質押.

第三，中國人民銀行關於禁止將證實書用於質押的規定已經印製在開戶證實書上.開戶證實書上也明確載明:"本證實書僅對存款人開戶證實,不得作為質押的權利憑證."由於證實書也是一種存款合同的憑證,因此在證實書上載明上述條款,表明當事人雙方都同意不得將開戶證實書用於質押.該條款不僅對本案銀行有拘束力,並且對本案公司也有拘束力.

既然證實書不能用於質押,所以當事人的這種質押行為是無效的.

其次，存款本身不能作為質押的標的。存款合同的標的是貨幣,而貨幣在法律上是一種特殊的種類物,在交易中可以互相替代.存款人將存款交付後,該存款的所有權已經移轉於銀行,銀行有權支配該筆存款,而存款人只是享有合同債權,即在合同規定的期限到來後請求銀行支付本息,所以存款的貨幣是不能用於質押的。我國《擔保法》第63條規定"本法所稱動產質押,是指債務人或者第三人將其動產移交債權人佔有,將該動產作為債權的擔保."既然存款人將其存款交付銀行以後,所有權已經發生移轉,因此本案中，公司已經不再對其存款享有所有權,該存款也不是其動產,因此不能以該存款設定質押。由於存款人將其存款交付銀行以後,所有權已經發生移轉,因此存款人不可能將該存款取出再次交付,不可能發生質押所需要的交付, 也不符合擔保法所規定的質押的條件。

（二）從權利的形態來看，由於物權具有排他性，因此，同一物之上可以並存數個互相並不矛盾的物權，但同一物之上不得成立兩個所有權或兩個在內容上相互矛盾的物權。

具體來說表現在：第一，同一物之上不得存在兩個所有權，即俗話說的"一物不容二主"。如果某人對某物依法取得所有權，即使另一人事實上佔有該物也不能享有法律上的所有權。某物之上雖存在法律上的所有權，但他人因佔有時效或善意取得制度而取得對該物的所有權時，先前的所有權將因此而消滅，並不得對抗後一個所有權。我國法律雖未明確規定佔有時效的概念，但也有學者認為《民法通則》第137條規定"從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護"，實際上從反面規定了佔有時效。當然，有關佔有時效的問題尚有待立法作出進一步明確的規定。第二，同一物之上不得成立兩個所有權或成立兩個在內容上相互矛盾的物權。物權的排他效力並不否認在同一物之上並存數個內容並不矛盾的物權，所有權與其他物權可以同時並序。同一物之上也可以設定數個擔保物權，我國《擔保法》並不禁止在同一物之上設定數個擔保物權。用益物權與擔保物權也可以同時並存。例如所有人可將其房屋租賃給他人使用，從而在此基礎上產生租賃權，同時也可在該物之上設置抵押權。不過，由於質權要移轉佔有，因此與移轉佔有的用益物權不能並存。物權法中有所謂"先來後到"的規則，也有人將其稱為"時間在先，權利在先"規則。物權相互間的權利也擴大適用並產主另一項規則、即後成立的物權不得妨礙先成立的物權，先物權的實現可導致後物權的消滅或自然排除後物權。例如所有權可以與其他任何一種物權在同一物之上並存，所有權人也可以在一物之上設工數個擔保物權。同一物之上不得設定相互矛盾的兩個物權。如將某房屋出租給他人，在其之上設定租賃權以後，不得再在該物之上設立典權。因為租賃權與典權都要移轉佔有，即由出租人或出典人移轉佔有給承租人或典權人，如果承租人佔有了該房屋，則典權人不能再佔有該房屋，所以租賃權和典權是相互矛盾的。

㈤ 農村土地承包經營權的農村土地承包經營權登記

農村土地承包經營權登記試點工作的內容和成效：
全面貫徹落實「長久不變」，需要抓三個環節：一是賦權，通過頒布法律政策，明確土地承包經營權的用益物權性質；二是確權，通過確權、登記、頒證，實行土地承包經營權物權化管理；三是維權，通過宣傳和貫徹實施有關法律政策，維護土地承包經營權益。
現行農村土地承包經營權登記試點工作，以二輪延包工作為基礎，通過落實承包地塊、面積、合同、證書「四到戶」，建立健全土地承包經營權登記簿等，較好地實現了農村土地承包經營權物權化管理、登記管理，農村土地承包關系穩定，為長久不變打下了基礎。
一是實現了土地面積、承包人口、矛盾問題「三清楚」。查清了家庭承包到戶土地面積、機動地、冊外地、「四荒」地等土地資源的實際情況，實現了土地面積清；查清了現有承包戶數、人口情況以及沒有參加延包的戶數和人口情況，實現了人口狀況清；梳理了延包過程中存在的人地矛盾、證地不符等遺留問題，實現了矛盾問題清。
二是做到了承包地塊面積、位置、合同、經營權證、基本農田標注「五到戶」。實現了承包合同的補簽、補訂；實現了承包經營權證書頒發、補換發。通過GPS 定位、航空測繪圖、人工測繪等，明確了農戶每塊農村土地的絕對空間位置，地塊空間位置清晰，實現了承包地塊、面積、合同、證書、基本農田「五到戶」。
三是建立健全了土地承包檔案准確化、完整化、信息化、動態化「四化管理」。進一步規范完善了農村土地承包合同、經營權證及相關文件檔案，將實測圖記錄到土地台賬上，並以村為單位按戶編號、一戶一個檔案號、一塊地一個檔案冊，建立健全了完整的登記簿和檔案。
四是開展了土地承包經營權初始、變更、注銷「三登記」。對權屬明確、地籍信息完備、材料齊全的承包地，依法進行初始登記。對採取招標、拍賣、公開協商等其他承包方式承包的土地，當事人申請登記的，依法向申請人頒發農村土地承包經營權證。對因分戶、人口變動等導致經營權分割、合並、轉讓、互換，依法重新簽訂或者變更承包合同，重新發放或者變更承包經營權證書。
五是探索解決了證地不符、人地矛盾「兩問題」。有的試點單位本著「確保穩定、實事求是、尊重歷史、民主協商」的原則，明確了六類問題的解決辦法：經過民主協商後，規避稅費少報面積的，清查出來後仍歸原承包方；當年分地時預留地等地塊，不能算承包戶新增面積；農戶開墾的土地按其他承包方式登記確權，不納入家庭承包地；分地時按折算面積簽訂合同、發放證書的，將實際面積和折算面積同時記載在登記簿上；與國有林地、水面、草原有爭議的，暫時不予登記和確權。解決證地不符、人地矛盾問題取得了較好效果。

㈥ 如何理解農村土地承包經營權的性質

主要代表觀點有勞動關系說、債權說和物權說三種。
(一)勞動關系說。
有的學者認為土地承包經營關系是勞動法律關系，所以認為土地承包經營權的法律屬性為勞動關系。其理由是：(1)從主體上來看，承包戶是農村集體經濟組織內部的成員。農村土地承包合同是由每個農村集體經濟組織和他們各自的成員簽訂的，是在合作經濟組織及其成員之間形成的一種經濟關系，是一種內部關系。(2)從內容上來看，承包戶的勞動是集體聯合勞動的組成部分。實行家庭聯產承包責任後，農民的勞動似乎表現為一種個體勞動了，但實際上並非如此。雖然家庭的獨立勞動不再需要集體的安排，可以由自己決定，但實際上，哪塊地，多大面積，在土地上種什麼等，在承包合同中都作了明確的規定，並無商量的餘地，這仍是集體管理與控制的表現。因此，從這一點上看，承包戶的勞動實際上還是集體聯合勞動的組成部分。(3)從收入的分配上來看，承包戶的收入是按勞所得。土地承包後，承包戶在上繳國家、留存集體之後的剩餘部分歸自己所有。從表面上看，承包者自己享有的部分並非由集體給付，然而實質上，這仍然是集體經濟組織按照承包者的勞動數量、質量，而作的給付。並且，各承包戶擁有土地面積、土地質量及使用的生產手段都大致相同，這樣他們的承包收入也大體符合他們的勞動報酬。
(二)債權說。
所謂債權，根據《民法通則》第八十四條之規定：「債是按照合同約定或法律規定而在當事人之間產生的特定的權利義務關系」，這里特定的權利就是債權。持債權說觀點的學者認為，「聯產承包合同，屬於債權關系，基於聯產承包合同所取得的農地使用權(即目前的土地承包經營權)，屬於債權性質。目前的土地承包經營權具有債權性質，並不是因為『承包經營』是一個典型的債權的關系術語，而是根據其據以存在的現實法律關系的內容與特點，進行了深入分析之後所得出的結論」。土地承包經營權……實質上確是一種債權，而不是物權」。也有學者主張土地承包經營權是一種具有物權化變遷趨向的債權。支持債權說觀點的理由有：
第一，以土地承包合同來確定發包方與承包方的權利、義務顯然是一種債權的調整方法。合同是債的一個重要的發生根據，農村土地承包經營權以簽訂承包合同的方式取得，雙方的權利和義務都是合同約定的產物，這顯然不符合物權法定原則。並且正是由於目前以合同的方式來調整承包雙方的法律關系，結果導致，當發包方有撕毀合同、干預經營、亂收款等行為時，承包人也只能通過主張「違約責任」來維護自己的合法權利，而不能通過物上請求權來維護自己的合法權利。另外，合同的特定性決定土地承包經營權只是一種內部的分工，只能體現債的對人效力，而無物權的對世效力。
第二，土地承包經營權具有連帶性，連帶於「聯產承包」。土地承包經營權人必須根據聯產承包合同完成生產經營任務，發包人對標的物—承包土地有相當大的支配力。農民取得土地承包經營權的對價並非單純意義上的土地租金，而是具有穩定意義的「聯產」，通過「聯產」，集體保持著對土地承包經營權的干預。這使得土地承包經營權與物權的特性明顯不符。
第三，物權具有支配性，權利人可以在法律規定的范圍內自由處置權利標的物，他人無權干涉。而債權人，則不能隨意處分債權標的物。依據我國現行法律規定和有關政策，我國土地承包經營權的轉讓須經發包方的同意，這也凸顯了土地承包經營權的債權屬性。
另外，從土地承包經營權的期限性，承包權利人不能自主轉讓經營權等方面來看，這都說明了土地承包經營權的性質是債權，而根本沒有體現農戶的物權主體資格。
(三)物權說。
按照民法基本理論，所謂物權，一般認為它是民事主體直接支配特定物並排除他人干涉的權利。支持物權說觀點的理由主要有：
第一，「土地承包經營權」規定於《民法通則》第五章「民事權利」第一節「財產所有權和與財產所有權相關的財產權」中，學術界通常認為這一節是我國關於物權制度的規定，從立法意旨來看，立法者的原意是將土地承包經營權作為一種物權來加以規范的。
第二，土地承包人在法律和承包合同規定的范圍內，對其承包的土地直接控制、利用的權利，符合物權的支配性特徵。不能因土地承包經營權受政府宏觀調控或其他干預而否認其物權性質，政府對經濟活動的宏觀調控是彌補市場體制盲目性、自發性的必然要求。
第三，土地承包人享有佔有、使用土地的權利，基於佔有產生排他性，因此同一塊土地之上不得設立內容相同的兩個土地承包經營權。而且，土地承包經營權具有長期穩定性，法律和各種政策文件確定的土地承包期限均高於20年的最長租賃期限，這表明土地承包經營權不同於債權。
最後，不能以承包經營權產生的基礎是土地承包合同而否定其物權屬性，從傳統和現代大陸法系用益物權的理論和實踐來看，以契約的方式設定用益物權是很常見的現象。土地承包經營權產生之後，承包權人即可自主行使其權利，不需要通過向合同對方即發包方主張請求權來實現其權利訴求，這與物權的本質是相合的。

㈦ 土地承包經營權的性質說法

關於土地承包經營權的性質，理論界的代表性觀點主要有物權說和債權說： （一）物權說
大多數學者認為土地承包經營權是一種用益物權性質的民事權利。但理由不盡相同。1：承包經營權表現為對土地等物的直接支配的權利。承包人基於承包合同而實際佔有、控制、使用土地，對土地行使直接支配的權利。2、承包經營權具有排他性。集體組織在與農民簽訂承包合時，不能就同一標的設定兩個承包權，承包人對於其承包標的可以按照合同的約定，自主地行使使用和收益的權利，排除任何人的非法干涉。任何人都負有不得侵犯承包人的承包經營權的義務，3、承包經營權具有優先性、追及性。承包合同都是有期限的，期滿後，再次簽訂承包合同時原承包人在相同條件下享有優先權。承包人根據合同佔有承包標的後，任何人都不得妨礙其權利的行使，不管承包的土地被誰佔有，承包人都有追索權。4、《民法通則》將承包經營權規定為「與所有權有關的財產權」，而不是規定在債權部分，至少說明立法原意也是把它排除在債權之外的。5、承包經營權是根據承包合同設定的，但並不能據此認定承包經營權為債權。物權和合同並非互相排斥，相反合同往往是物權產生的主要原因。在承包經營關系中，承包人根據合同請求集體將土地交由自己承包經營的權利是一種債權，而承包人依據合同直接對土地承包經營的權利則是物權，是對物的直接支配權，可以對抗任何人。
學者們還從革除實踐中家庭聯產承包責任制的弊病出發，認為應將土地承包經營權界定為物權農業生產本身的特性決定了農業生產的周期性需要經營者作長期投入，而長期投入的決定性因素是土地使用關系的長期穩定及土地使用權利的自主流轉，而這只能在土地經營權物權化的基礎上才能統一起來，中國的第二輪土地承包與第一輪相比有一個明顯的不同，就是非常強調穩定土地使用關系的穩定突出「30年不變，及對土地的頻繁調」透過30年不變的制度安排；賦予農民長期而有保障的土地使用權，以促使農民增加對土地的長期投入，避免掠奪式經營，實現農村土地的可持續利用、「增人不增地，減人不減地」。土地承包經營權的物權化，一方面可以控制農村人口的出生率，另一方面可以實現土地承包權的自主流轉，實現土地資源的市場化配置，提高土地資源的利用效率，以克服土地均包模式所導致的土地資源利用效率不高和土地規模狹小的弊端，同時也杜絕鄉村級幹部在土地調整中的侵權行為。只有確定土地承包經營權的物權性才有利於維護農民的生產積極性，才有利於農用土地使用權的流轉，才有利於農用土地的合理利用。
（二）債權說
近年來，有觀點認為土地承包經營權為債權，其主要理由如下：1、從土地承包經營權的連帶性上看，土地承包經營權連帶於聯產承包，不是一個獨立的物權。「聯產」意味著承包人必須達到「承包指標」，發包人對作為承包經營權標的物的土地，仍有相當大的支配力，2、從承包人與土地所有者的關繫上看，聯產承包合同關系是發包人與承包人之間的內部關系，因此而取得的承包權實際上只有對人而無對也的效力。3、從土地承包經營權轉讓的條件來看，承包人不能自主轉讓承包權，而須經發包人同意，這種轉讓方式完全是普通債權的轉讓方式。4、依《民法通則》第80條第2款；就會出現土地所有權上設定土地使用權，又在土地使用權上設定土地承包經營權的梯次結構，這時的土地承包經營權是否物權，不無疑問。5、在土地轉包關系中，轉包人取得的權利也是土地承包經營權，若該權利性質為物權，這顯然違背一般物權法原理，若為債權，則立法上和實踐上不得不區別物權性質的土地承包經營權和債權性質的土地承包經營權。
（三）對土地承包經營權的性質分析。
1、物權說失依體系解釋方法；將土地承包經營權認定為物權，並又從實踐的需要方面論述了土地承包經營權為物權的必要性。債權說則是從現行規范經過實證分析得出土地承包經營權為債權的結論。而在土地承包經營權推行的十多年中，隨著農村生產力的發展，土地承包經營權具備了由債權向物權轉化的物質條件，而在生活實踐中更多地具有債權屬性的土地承包經營權，對土地承包人極為不利，因此多數學者認為土地承包經營權為物權。
2、物權和債權說兩種不同的見解，表明了中國對土地承包經營權現行規范的沖突，依體系解釋方法，民法通則將農村土地承包經營權規定膦「與所有權有關的財產權」，則土地承包經營權性質為他物權自屬無疑。從《民法通則》第80條第2款，《農業法》第12條，農村土地承包經營權系基於合同約定而產生的權利，當事人雙方的權利義務由合同約定，顯然與物權法定原則相違背。此外，非經發包人同意，土地承包經營權人不能轉讓土地承包經營權。不能轉包承包土地，這表明土地承包經營權只有對人效力而不具有對物效力，因而性質當為債權而非物權。正是因為存在這些規范的不一致才使得立法者旨在規為物權性質的土地承包經營權，在低價位的具體規范中，表現出許多債權特徵，從而就有了物權說與債權說的不同見解。

㈧ 翟雲嶺的論文

1．《論貨樣買賣》，《法學》，2004年第1期（中國人民大學書報資料中心《民商法學》2004年第3 期全文轉載）
2．《論買回權》，《法學論壇》，2002年第1期（中國人民大學書報資料中心《民商法學》2002年第4期全文轉載）
3．《1999年全國民法經濟法年會暨學術研討會綜述》，《中國法學》，1999年第6期（中國人民大學書報資料中心《民商法學》2000年第3 期全文轉載）
4．《分期付款買賣中的利益平衡二原則》，《中國法學（英文版）》，2006年
5．《論默示條款》，《法學論壇》，2004第1期
6．《論買賣合同形式與內容的法律規制》，《法學》，2007年第1期
7．《論實驗買賣的性質及其法律效力的發生》，《社會科學輯刊》，2001年第4期
8．《論抵押期限》，《政法論壇》，1999年第2期（《1998年民法經濟法年會論文集》，陝西人民出版社》
9．《對票據法若干問題的理解與適用》，《法學雜志》，1998年第5期
10．《論民事義務與民事責任的分離》，《政治與法律》，1991年第4期
11．《論分期付款買賣中的標的物所有權轉移》，《當代法學》，2007年第1期
12．《預期違約中的減少損失原則》，《海峽兩岸民法典理論研討會論文集》，《法律評論2003年第11 期
13．《分期付款買賣的確定與基本價值分析》，載《法學論壇》2006年第1期
14．《分期付款買賣中出賣人行使取回權之際對於買受人利益的保護》,《河北法學》,2007年第9期
15.《基於公共利益的農村土地徵收制度》，《安徽大學法學評論》，2007年第1輯
16．《仲裁協議若干問題有待准確界定》，《上海法制報》，1999.8
17．《論現代國有企業產權制度與企業法人所有權》，《理論界》，2001.6
18．《國有股的委託代理關系》，《東北財經大學學報》，2001
19．《論企業法公章與合同的法律效力》，《市場經濟與合同管理》，1996.11，
20．《試論我國仲裁法律制度與國際仲裁製度接軌中存在的問題》，《仲裁理論與實務》，2002.10
21．《BOT投融資方式與中西部開發》，《BOT法學理論與實務》，2003.5
22．《論完善我國的獨立董事制度》，《海大法律評論》，2003.10
23．《論代理違法的連帶責任》，《管理與教育》，1993.1
24．《論我國繼承法中的代位繼承》，《法學學刊》，1986.6
25．《論無權代理中的連帶責任》，《研究生法學》，1987.2
26．《反不正當競爭法所規范的不正當競爭行為》，《上海法制報》，1994.3
27．《市場交易安全與對善意第三人的保護》，《市場經濟與合同管理》，1996.11
28．《關於動產善意取得制度在我國的適用》，《管理與教育》，1990.1
29．《建設工程施工合同無效情形的法律分析》 ，《房地產建築律師實務》，法律出版社，2006-7-1
30．《論代理人與第三人串通的連帶責任》，《管理與教育》，1991.2
31．《市場經濟呼喚統一的合同法典》，《上海法制報》，1998.3
32．《加入WTO後的我國立法》，《遼寧法制報》，2001.12
33，《農村土地承包經營權的物權化研究》 ，《房地產建築律師實務》，法律出版社，2006-7-1
34．《CEPA與中國商法的統一》，《國際商法論文集》，對外經濟貿易大學出版社，2005.11
35．《論我國物權立法中的優先權制度》，《擔保法疑難問題研究與立法完善》，法律出版社，2006年4月
36．《反不正當競爭法的一般條款》，《東北財經大學學報》，2004.5

㈨ 榆林市哪些縣農村土地承包經營權確權測繪開始了

榆林市人民政府關於全面開展農村土地承包經營權確權登記頒證登記工作的意見

榆林市人民政府文件

榆政發〔2014〕24號

榆林市人民政府關於全面開展農村

土地承包經營權確權登記頒證工作的意見

一、重要意義

以家庭承包經營為基礎、統分結合的雙層經營體制是我國農村基本經營制度，是黨的農村政策的基石。進行農村土地承包經營權確權登記，讓農民吃上「定心丸」，是新時期黨中央、國務院保持農村穩定，促進農村繁榮，深化農村基本經營制度改革，發展現代農業的重大決策。目前全市農村土地承包關系基本穩定，但是現有的土地承包關系是在第一輪土地承包基礎上延包形成的，由於歷史原因，存在原確認的土地承包關系不清、合同不全、四至界限不明等方面問題，給穩定農村土地承包關系並保持長久不變和處理土地承包糾紛帶來不利影響，迫切需要通過測量登記，把農民承包土地的各項權利落實到戶。各級各部門要高度重視，充分認識做好此項工作的重要性，統一思想，扎實工作，確保按期完成確權登記任務。

二、總體要求和基本原則

（一）總體要求

堅持家庭經營在農業中的基礎性地位，鞏固完善農村基本經營制度，保持農村土地承包關系穩定，強化對農戶土地承包經營權的物權化保護，做到承包地塊詳實、面積准確、四至清楚、檔案齊全。並要以土地承包經營權登記為基礎，建立科學完善的農村土地承包管理、流轉管理和糾紛處理制度。

（二）基本原則

開展農村土地承包經營權登記，在守住保持農村土地承包關系穩定這個底線的基礎上，堅持以下原則：一是堅持依法規范的原則。要嚴格執行農村土地承包法律和政策，按照《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國農村土地承包法》和《陝西省實施<中華人民共和國農村土地承包法>辦法》確權確地到戶。二是堅持公開、公平、公正的原則。要依法落實農民對承包土地佔有、使用、收益和流轉的權利，做到登記信息公開、登記結果公平、處理過程公正。三是堅持民主協商的原則。對登記工作中遇到的矛盾和問題，在不違背法律政策的前提下，允許各縣區改革創新、積極探索、民主協商，充分依靠農民群眾自主解決。四是堅持因地制宜的原則。對於涉及整合承包地塊細碎化、連片流轉承包地，並進行了統一整理、徵收土地後的平衡調整等方面的情況，由各縣區在民主協商的基礎上根據具體情況處理。五是堅持分級負責的原則。農村土地承包經營權登記的各項組織工作，具體由各縣區政府統籌安排，相關部門密切配合，鄉鎮政府組織，村組具體實施。

三、范圍和內容

（一）范圍

按照全省統一部署，農村土地承包經營權登記必須於2015年底前全面完成。登記工作的基礎單位是村民小組，農用耕地並實行家庭方式承包經營的土地，全部納入登記范圍，承包機動地不進行確權登記。以招標、拍賣、公開協商等其他方式承包的「四荒地」不納入本次集中登記，待家庭承包方式登記工作結束後，按正常程序辦理登記。對登記工作中可能遇到的土地界限不明、人地不符等具體問題，可按照《陝西省農業廳關於印發農村土地承包經營權登記工作中若干具體問題的處理意見的通知》（陝農發〔2014〕78號）執行。

（二）內容

1.逐地塊核實承包農戶及各戶承包面積、四至。以村民小組為單位，逐地塊丈量和航拍勘界測量坐標的方法，釐清核實所有地塊的承包農戶及各戶承包面積、四至，將劃定的基本農田落實到戶，妥善解決承包地界糾紛及其他爭議，填寫相關表格，明確農戶承包土地的具體位置。

2.逐戶歸集整理承包土地信息。將農戶承包土地及分配承包土地成員信息整理填表，核實各戶承包土地情況。

3.測量農戶承包地界坐標和繪制位置圖。根據農戶指界核實的承包土地，測量確定承包地界坐標，繪制農戶承包土地位置圖，作為土地承包經營權登記簿和證書的附件。

4.建立農村土地承包經營權登記簿。各縣區農業局要根據村、鄉鎮審核後報送的登記表格，按照規定格式建立農村土地承包經營權登記簿。

5.頒發農村土地承包經營權證。完成登記後，要依據土地承包經營權登記簿內容，填寫土地承包經營權證，並由各縣區政府和農業部門審核蓋章後，頒發給家庭承包經營農戶。

6.實現農村土地承包管理工作信息化。按照《陝西省農村土地承包管理工作技術規范》要求，建立市、縣、鄉三級聯網的管理系統，實行信息化管理。

7.完善土地承包檔案資料管理。按照農業部和國家檔案局有關要求，要做好所有資料的收集、分類、歸檔等方面工作。登記檔案暫由各縣區農業部門保管，登記結束後，依法按期移交各縣區檔案館管理單位。

四、方法和步驟

農村土地承包經營權登記採取填表登記與測繪制圖相結合的方法。具體步驟如下：

（一）制定具體方案。各縣區要認真制定工作方案，明確工作任務和時限，於10月底前報送市農業局審核。村組在廣泛徵求農戶意見的基礎上，由村民小組提出具體登記工作方案，經農戶總數三分之二以上同意後，報村民委員會和鄉鎮政府審核。

（二）摸清土地底數。登記工作開始時，要以村民小組為單位，選舉產生5人左右的土地承包登記工作小組，對集體土地面積和位置進行摸底核實。所有實測丈量等外業工作要在農作物秋收後春播前完成。

（三）實測承包土地。在省上提供底圖的基礎上，由各縣區農業部門負責招聘測繪機構進行測量，確定承包地界坐標。

（四）登記信息頒證。對經測量核實後的承包農戶、承包地塊、四至及面積等信息由鄉鎮負責填寫表格，並輸入電子數據，報縣區農業部門統一管理，鄉鎮不留存測繪制圖數據信息。本次登記的土地承包期到期時間統一為2028年12月31日。經縣區農業部門審核無誤的，頒發土地承包經營權證。以前頒發的土地承包經營權證、簽訂的土地承包合同和其他檔案記載在本次登記結束後廢止。

（五）組織檢查驗收。確權登記頒證工作完成後，各縣區政府要盡快開展驗收工作，並將驗收結果以書面形式上報市農業局，市上將進一步組織督查驗收。

五、保障措施

（一）加強領導，夯實責任。農村土地承包經營權確權登記工作是一項具有全局性的系統工作，各縣區及市級相關部門要統一部署，狠抓落實，確保如期完成省市確定的目標任務。市上將成立主要領導任組長，各縣區政府和市級各有關部門為成員單位的領導小組，領導小組下設辦公室，具體負責全市農村土地承包經營權確權登記頒證及土地流轉各項工作。各縣區政府要高度重視，將此項工作納入績效考核內容，加強組織領導，健全工作機構，明確牽頭部門，夯實工作責任，抓好組織實施。

（二）明確責任，通力協作。為加強對農村土地承包經營權登記頒證工作的領導和協調，市上建立由市農業局牽頭，市級相關部門為成員單位的聯席會議制度，辦公室設在市農業局，負責組織開展確權登記頒證工作，協調解決工作中的重大問題。各有關部門要各司其職，通力配合，共同做好確權登記頒證工作，農業部門負責牽頭組織實施；財政部門負責保障工作經費；國土資源部門負責提供第二次全國土地調查成果和集體土地所有權確權等相關資料；市委政研室負責政策研究和指導工作；市政府法制辦指導依法開展確權登記頒證工作；檔案部門負責指導土地承包檔案管理相關工作。

（三）健全機構，落實經費。各級農村經營管理機構是負責農村土地承包管理工作的職能機構，要切實加強縣鄉農村經營管理體系建設。特別是鄉一級，必須盡快組建專職工作隊伍，開展土地確權登記等工作。確權登記工作經費由省、市、縣財政分級承擔，不得向農戶收取任何費用。省上承擔航拍底圖購置、土地承包經營權證印製，並按每畝10元標准給以補助。市上建立信息網路平台，負責培訓資料印製及業務骨幹培訓，並按南六縣每畝5元標准給予補助。省、市補助資金待檢查驗收合格後一次性撥付，不足部分由各縣區財政承擔。

（四）廣泛宣傳，提高認識。各縣區和相關部門要高度重視，把此項工作作為當前和今後一段時間涉農工作的重中之重。市縣農業部門要組織開展法律政策、操作規程等業務培訓，保證確權登記頒證工作順利開展。利用各類媒體展開向農民群眾的宣傳，積極開辦介紹政策專題節目，印發入戶宣傳資料，提高農民群眾的法律政策水平和對土地確權登記工作的認識，充分調動農村基層幹部的工作積極性和廣大農民群眾的參與熱情，為做好土地承包經營權登記工作營造良好氛圍。

榆林市人民政府

2014年9月9日

抄送：市委辦公室，市人大、政協辦公室

榆林市人民政府辦公室 2014年9月9日印發

共印220份