企業並購中的知識產權

1. 收購公司的股份為什麼不等於收購它的知識產權

因為知識產權依舊歸公司所有，股東不可能因為持有股份就可以無償使用公司的知識產權，
股東只是享有利潤分配權和清算時凈資產所有權而已

2. 如何在並購軟體公司時，鎖死知識產權和核心開發人員

你可以和公司的核心開發人員簽訂一些服務期的條款,限定他們在確定的時間內不能辭職,否則要承擔違約責任。也可以給些好處給他們，比如說在合同中增加一些條款，在公司工作1年有什麼獎勵（比如說股權或者獎金之類的），5年有什麼獎勵之類的（當然要比1年的獎勵要多才會比較有吸引力留住員工）。

3. 知識產權的控制權通過對目標公司股權並購後取得，由於並購的失敗，知識產權的保護何從體現

無論雙方合作是否實際成功，雙方在合作協議中都應有保密約定，該約定包括的在談判中專知悉對方的屬商業秘密應當保密，否則承擔法律責任。此案中，上汽如果沒有非法泄露或利用在談判中知悉的對方的商業秘密就不存在侵權的問題。

4. 企業並購盡調過程中的知識產權問題有哪些

知識產權盡職調查一般包含以下七個步驟。

一、掌握並購目的

知識產權律師首先要與並購方討論並購在知識產權方面要達到的商業目的和未來的商業計劃，必須清楚地了解客戶期望從此次交易中獲得何種資產和對這些資產使用方式。當然，知識產權律師主要關注的是專利技術、商標和著作權等無形資產。根據並購目的，律師完成知識產權盡職調查，就該交易能否滿足客戶要求提交報告。

二、確認並購的交易結構

股權並購中的知識產權問題相對簡單，交易成本較低。因為在股權並購中，目標公司擁有的所有資產將自動轉移給買方。但即使如此，仍然需要審查：目標公司是否真的擁有或者有權利使用那些運營某種商務必不可少的知識產權資產？目標公司股權控制的改變是否終止了某些重要的知識產權許可？

資產並購中的知識產權問題相對復雜。不但要審查目標公司對每一個專利、商標、版權、域名等知識產權是否擁有所有權或使用權，還必須弄清楚其是否有權轉讓或許可他人使用，這些轉讓和許可是否要受限於某些條件，同時在交易過程中還需要針對目標公司每一個知識產權准備單獨的轉讓或許可協議，必須考慮不同國家對協議的條款和生效有不同的要求，如要求相應的知識產權當局批准或備案等。

三、審查知識產權的有效性

對所涉專利問題，要注意審查企業是否按時繳納專利年費以維持其專利權的有效性，必要時可通過查詢專利登記薄來確定盡職調查時的法律狀態，審查其是否被無效，或因其他原因失去專有權。特別要注意審查商標有效期及其是否在期限屆滿前申請續展並獲批准。

四、分析知識產權的真正權利人

以專利為例，以目標公司作為申請人或專利權人申請的專利，可能是其員工發明的，需要審查勞動合同中對此是否有約定：如果有約定，就根據勞動合同中的約定來確定誰擁有專利；如果沒有約定，就應根據《專利法》的相關規定來看其是否屬於職務發明並確定其歸屬。有時也需要審查發明人與目標公司的關系(發明人不是目標公司職員的情況)，也許發明人才是真正的權利人，而表面上的專利權人並不真正擁有該專利。對於合作開發和委託開發的專利技術，首先審查是否有雙方約定，有約定從其約定，無約定的委託開發其專利權屬於受託方，無約定的合作開發其專利權屬於合作各方共有。對於共同擁有專利的情況，一定要審查雙方的合作合同，審查相互之間的權利義務，尤其是對專利轉讓是否有限制性的規定。

版權的歸屬與專利權有一些差別，僅僅是職務作品，其版權由作者享有，單位只有權在業務范圍內優先使用。只有當主要是利用單位的物質技術條件創作，並由單位承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟體等職務作品，或者是有合同約定時，職務作品的版權才屬於單位。合作作品的版權由合作作者共同享有，不能通過合同來約定由其中的一方享有。

在此要特別重視委託開發和合作開發中知識產權的歸屬問題。由於著作權不需登記注冊就生效，時有企業並不擁有著作權卻誤以為自己是著作權人，因此，企業是否真正擁有著作權，往往還需多方核查。如果某產品是與他人合作開發，合作合同中關於著作權歸屬又無清晰的界定，就存在發生糾紛的可能。筆者曾代表一家著名大型跨國集團對中國一家從事手機外殼設計的公司作知識產權盡職調查。調查中發現，該公司主要以接受委託和合作的方式開展業務，其設計產品的版權和專利權的權屬關系非常復雜。有關權利歸屬的約定共有9種類型，有的約定比較清楚，可操作性強，而有的約定極其不確定。例如其中一種委託合同約定：在委託方付清所有的設計費前，所有的版權和專利權屬於受託方；付清設計費後，委託方就其接受的所有設計享有知識產權；對於沒有被委託方接受的設計，六個月後受託方可以有控制權，但在轉讓給第三方前，必須獲得委託方的書面同意，委託方必須在一周內答復，否則受託方可以處置。表面上看，受託方擁有未被委託方接受的設計的知識產權，受託方對這些設計申請專利和登記版權都是合法有效的，名義上是這些未被接受設計的知識產權所有人，但事實上，只要受託方轉讓其知識產權就需要委託方同意，對方握有絕對否決權，所以其知識產權處於極其不穩定的狀態，受託方並不能自由地轉讓上述設計的知識產權。加之該公司內部檔案記錄缺失，無法確定以該公司名義申請的專利和登記的版權的真正所有人。鑒於此種知識產權極度不確定的狀態，筆者在知識產權盡職調查後建議否決該項並購，客戶採納了律師意見，最後放棄了收購該公司。

五、審查知識產權的范圍，確定是否符合客戶並購的目的和是否能夠有效地為客戶所實施

以發明專利為例，作盡職調查時不僅要看目標公司是否擁有發明專利，有時還要研究發明專利的保護范圍。由於專利的權利要求書寫得不完備，而令收購企業放棄收購的事例也並不少見。權利要求書不完備會使專利保護范圍過窄，令競爭者很容易繞過該項專利，在市場上形成激烈的競爭。遇到這種情況，該專利預期的長遠經濟價值和戰略價值就並不會象並購時的市場表現那樣好。一旦競爭對手通過研究已經公開的專利說明書，找到替代專利的方法，其競爭優勢將不復存在。另一方面，對於並購中特別需要的專利或待頒專利，不但要研究其授權狀態或授權後被宣告無效的可能性，還要弄清楚，即使擁有該項有效專利後，該專利的實施是否仍然需要從競爭企業獲得其它核心專利的許可。如果存在這種可能性，就必須對收購價格乃至收購的必要性重新作出評估。

在盡職調查中，商標的審查重點在於審查目標公司的商標所核准注冊的商品范圍是否覆蓋了客戶所要從事的商業，目標公司是否擁有客戶所期望開拓的海外市場的商標專用權。要區分目標公司擁有的是商標專有權還是從第三方處獲得的商標使用權。如果是後者，一定要審查目標公司是否有再許可的權利，如果沒有，就要設法從原始商標持有人處獲得商標許可，否則並購可能流產。即使是在股權收購時也要注意，在商標許可協議中是否有股東變更後，商標許可將會收回等類似條款。

假設某公司並購聯想公司下屬的某子公司的資產，其目的就是使自己的計算機標上「聯想」的商標出售，但事實上該子公司只有「聯想」商標許可使用權，並沒有權利許可他人使用「聯想」商標，這時並購的目的就不能實現。

六、考察目標公司是否存在侵害他人知識產權的情形

避免在不知情的情況下，突然之間成為知識產權侵權方，是並購中需要特別注意的。為此，在進行知識產權盡職調查時，也必須要審查目標公司與他人是否有知識產權的訴訟或糾紛，或其他可能存在的侵害他人知識產權的情形。在了解相關情況後再評估已有的訴訟對目標公司運營的影響和潛在糾紛可能的後果等。如果目標企業有侵犯他人知識產權的情形，就需要權衡並購目的和侵權後果的輕重。外資企業非常在意目標公司經營的合法性,在筆者代理過的並購案件中，對目標公司的設計軟體、制圖軟體甚至日常辦公軟體是否有合法來源都要求進行審查。

七、起草知識產權盡職調查報告

盡職調查報告要列明事實，在總結事實的基礎上，闡明存在的問題和風險，提出初步解決方案。

（一）知識產權談判和准備收購協議

完成知識產權盡職調查後，知識產權律師在隨後的知識產權談判中，還需要進一步確定知識產權的交易結構，准備收購協議中相關的知識產權交易條款，確保交易安全。

當出賣方僅出賣部分業務，而不是公司全部時，應與目標企業商談知識產權的交易結構，明確出售部分的知識產權與不出售業務部分知識產權，確認收購方所獲知識產權的權利范圍和使用方式，以及目標企業仍繼續使用的知識產權的權利范圍和使用方式。

在收購協議條款中必須包含目標公司對知識產權的陳述和保證。陳述和保證設計、撰寫得越嚴密、越周全就越有利於購買者。只有經過盡職調查，才能有針對性地設計陳述和保證，保證購買者獲得期望的知識產權。陳述和保證雖然不能對抗第三方，但能夠敦促目標公司履行承諾。

但僅僅依靠陳述和保證，依靠對權利的聲明和放棄是遠遠不夠。在中國的知識產權法律體系下，專利和商標的轉讓必須經過知識產權局和商標局的批准後才生效，專利和商標的許可合同也是經過備案後才能對抗第三人。版權的轉讓雖然無需版權局批准，但經過版權保護中心登記變更版權所有人並公告後的公信力才會更強，權利的法律狀態才會更穩定。所以在知識產權談判並准備收購協議時，務必把知識產權轉讓合同的生效或許可合同的備案作為整個交易的前提條件之一。

（二）權利轉移生效的法定要求

需要注意的是，被收購的知識產權必須在相應的知識產權機關里核准並轉移到新公司名下後，新公司才真正擁有這些知識產權。及時登記知識產權所有權的變更對保護知識產權有效性和知識產權實施至關重要。因此，為證實專利、商標或版權的新所有者作為登記所有者，收購方有必要為每項知識產權准備單獨的轉讓文件，以便向相應權利的核准登記機關提交。

筆者曾接手一個由於並購之初沒有知識產權律師參與，並購文件准備不當，導致無法順利實現知識產權轉讓的案子。交易雙方把專利、版權等知識產權寫進了一個總的知識產權轉讓合同里，沒有顧及到專利和版權分由不同的管理機關來負責轉讓的審核和備案，也不知道中國知識產權局要求針對每一個專利要有單獨的專利轉讓合同，而不是由一個總的合同包括所有被轉讓的專利這些知識產權律師所應具備的基本常識。

5. 哪些企業在海外並購吃了知識產權的虧

這個問題范圍很大抄，首先向你介紹知識產權的主要類別：專利權、著作權、商標權、商業秘密權、集成電路布圖設計權、植物新品種、反不正當競爭等領域。知識產權涉及民事領域、刑事領域。具體到你們企業，首先應分析你們企業的經營性質，然後梳理如何更好的保護自己的知識產權，如果能防止侵犯他人的知識產權，以及弄否利用現有的技術拓展貴司的技術領域等。任何高樓大廈，都是一塊磚瓦逐步砌成，同樣，任何好的知識產權保護體系，也都是一點點完善的。建議貴司法律專員與外聘律師一道，逐步完善知識產權保護。

6. 收購實物資產和知識產權怎麼做賬

你好，必然知識產權為你介紹相關內容：

實物又稱有形資產，以實物出資是指用建築物、廠房、機器設備、燃料、原材料或其他物料、交通工具等具有價值和使用價值的物品作價出資。設立擔保或租賃他人的實物不得作為出資。股東以實物出資的，必須進行資產評估作價。

根據公司法第二十七條規定，公司在設立時，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。

在實際收到資本時，按照收到貨幣的金額及收到（商標注冊流程及費用）資產確定的價值，做如下處理：

借：銀行存款(貨幣性出資)

固定資產(資產協議價款+相關稅費)

庫存商品(存貨協議價款)

應交稅費——增值稅(進項稅額)

貸：實收資本(注冊資本金額)

資本公積——資本溢價(上述資產金額總和超出注冊資本的部分)

說明：根據增值稅法相關規定，以自己生產、委託加工或外購的商品用來投資，作為投資資本的，應視同銷售，按照其確定的合理價格計算繳納增值稅。

因此，對於投資方來說，該項存貨在投資時，應當計算繳納增值稅;同時，被投資方，即新公司，如果是增值稅一般納稅人，符合抵扣條件的，對該存貨相應的增值稅，可作進項抵扣。

另外，如果固定資產屬於增值稅稅目范圍內，投資方在投資時，同樣要繳納增值稅。但是，對被投資方來說，固定資產相應的增值稅進項不得抵扣，應作為資產成本的構成部分，增加資產賬面價值。

在收到各資產以後，固定資產應按相應的方法計提折舊，庫存商品按使用的用途進行相應會計處理。

7. 合並後，被吸收公司的知識產權怎樣處理

你好，由吸收合並後繼續存續的公司享有，建議辦理相關變更備案手續，另有約定的除外。
商標核准注冊後，商標注冊人的名義、地址或其他注冊事項發生變更的，應當向商標局申請辦理相應變更手續。 自2002年9月15日《商標法實施條例》施行之日起，已申請但尚未獲准注冊的商標，也可向商標局申請變更其申請人名義、地址、代理人，或者刪減注冊申請中指定商品。因企業合並、兼並或改制而發生商標專用權移轉的，應辦理轉讓手續。辦理變更商標注冊人名義的，商標專用權不發生轉移。 申請變更商標注冊人名義、地址或其他注冊事項有兩條途徑： （一）委託國家認可的商標代理機構辦理。 （二）申請人直接到商標局的商標注冊大廳來辦理。
變更的書件格式有四種：《變更商標申請人/注冊人名義/地址申請書》、《刪減商品/服務項目申請書》、《變更商標代理人申請書》、《更正商標申請/注冊事項申請書》。
申請人應根據辦理的具體事項填寫相應的申請書：
1、需要變更名義或者地址的，應當填寫《變更商標申請人/注冊人名義/地址申請書》，如果商標注冊人或者申請人同時申請變更名義和地址，填寫一份申請書即可；
2、需要刪減注冊商標或注冊申請中的商品或者服務項目的，應當填寫《刪減商品/服務項目申請書》，但不能對商品或服務項目加限定或修飾詞句；
3、需要變更商標代理人的，應當填寫《變更商標代理人申請書》；
4、如果發現注冊書件或者申請書件中有錯誤需要更正的，應當填寫《更正商標申請/注冊事項申請書》，這里所說的需要更正的錯誤僅限於申請書件中的個別文字錯誤。
（一）准備申請書件
應提交的申請書件為：
變更申請書（根據申請辦理的具體內容選擇書式）；
申請人的身份證明文件（營業執照副本、身份證等）復印件；
委託代理的提交《代理委託書》，直接在受理大廳辦理的提交經辦人的身份證復印件；
申請變更注冊人名義的，還應當提交登記機關出具的變更證明；
（6） 申請文件為外文的，還應提供經翻譯機構簽章確認的中文譯本。
1、按照申請書上的要求逐一填寫，且必須是打字或者印刷。
2、辦理變更手續的，每一件商標（每一注冊號）應填寫一份變更申請書，並加蓋申請人印章和或代理人印章。
3、申請人直接到商標注冊大廳辦理的，除遞交申請書外，還要提交申請人的營業執照及復印件（或加蓋單位公章的營業執照復印件）和經辦人的身份證復印件；如果申請人是自然人，並且是其本人來辦理的，只須提交申請人的身份證復印件即可。委託商標代理機構辦理的，除遞交申請書外，還要提交商標代理委託書、申請人的營業執照復印件或身份證復印件。
4、申請變更注冊人名義的，還應當提交登記機關出具的變更證明。注冊人是企業的，應當出具工商行政管理機關登記部門的變更證明；注冊人是事業單位的，應當出具事業單位登記機關的變更證明；注冊人是自然人的，應當出具戶口所在地派出所的變更證明。證明上的變更前名義和變更後名義應當與申請書上變更前名義和申請人名稱相符。 外國企業或外國人僅需變更其中文譯名的，應提供該外國企業或外國人申請變更中文譯名的聲明。
5、尚未獲准注冊的商標，其申請人名義的變更，也應按照上述規定辦理。
6、申請變更地址的，不需附送變更證明，但自然人跨國籍變更地址的情況除外。
7、自然人跨國籍變更地址的，申請時應提交其在現地址居住一年以上的證明。
8、如果申請變更的商標是共有商標，還應提交以下書件：
A、申請變更共有商標代表人的，填寫變更注冊人名義/地址申請書，還應當提交其他共有人的同意變更的聲明。
B、申請變更共有商標共有人名義的，無論是變更所有的共有人名義還是變更部分共有人名義，或是變更共有商標代表人的，都應在申請書上填寫所有共有人的名稱。其中代表人的名稱和地址應寫在申請書的第一頁上，其他共有人名稱應寫在申請書的附頁上，其他共有人不需填寫地址。
C、代表人名義、地址發生變更的，應將變更後的代表人名義、地址寫在申請書第一頁的申請人名稱、申請人地址欄目中，將變更前的代表人名義、地址寫在申請書第一頁的變更前名義、變更前地址欄目中，並應附送相應的變更名義證明。如果代表人的名義、地址沒有發生變更，申請變更的是其他共有人的名義，則申請書第一頁上的變更前名義、變更前地址欄目不必填寫。
D、其他共有人名義發生變更的，應在申請書附頁的變更前其他共有人名義列表和變更後其他共有人名義列表中（以下簡稱變更前名義列表和變更後名義列表）分別填寫變更前共有人名稱和變更後共有人名稱，並附送相應的變更證明。如果其他共有人名義沒有發生變更，也應將沒有變更的共有人名義分別填寫在申請書附頁的變更前名義列表和變更後名義列表中。
（二）提交申請書件
1、申請人直接到商標注冊大廳來辦理的，申請書件准備就緒後，在商標注冊大廳的申請受理窗口提交，由窗口的工作人員確認該申請書件是否合格。
2、委託商標代理機構辦理的，由該商標代理機構將申請書件送達商標局。
（三）繳納變更規費
一份變更申請應繳納變更規費500元。
如果是委託商標代理機構辦理的，申請人應向商標代理機構繳納變更規費和代理費，商標局收取的變更規費從該商標代理機構的預付款中扣除。

8. 公司A收購公司B，那麼公司A是否視為擁有公司B的所有知識產權

不一定，因為收購比例不同而不同，比如收購100%與收購1%，股權當然差別很大了，具體情況具體分析才行。

9. 通過知識產權並購企業可以獲得怎樣的好處

先介紹一下知識產權的問題再說企業跨國並購時又哪些細節看各個國家在這方面的政策最後兩方面結合，具體分析一下

10. 知識產權入股後專利權是否歸公司所有，如果公司被並購，專利權是否歸並購公司

是的，知識產權必須辦理專利權人變更，成為公司的無形資產。
公司被並購，可以評估這部分資產作價。再辦理權屬轉移到新公司。