❶ 離婚是形成權嗎
離婚權是人身性形成權
形成權以內容為劃分標准,可分為財產性形成權與人身性形成權。財產性形成權又可分為債權性形成權與物權性形成權兩種,債權性形成權是指形成權行使的效果,只變動債權關系者,如合同解除權;物權性形成權是指形成權行使的效果,只是變動物權關系者,如共有物的分割請求權。身份性形成權,主要表現在親屬法上,其行使的效果是導致當事人之間的身份關系發生變動,如離婚權、非婚生子女認領權、收養終止權等等。 離婚權的實質是形成訴權 形成權以行使的方式為標准,可劃分為單純形成權與形成訴權。形成權的行使雖然只需依單方面的意思表示即可,但是有些形成權直接向相對人為意思表示便能使法律關系發生變動,而有些形成權不能向相對人為意思表示,需要向法院或仲裁機關提出請求,由法院或仲裁機關作出形成判決(裁決)方可。前者稱之為單純形成權,如合同解除權、抵銷權等;後者則稱之為形成訴權,如暴利行為的減輕給付、詐害行為的撤銷、撤銷婚姻、否認子女之訴等。[7]但此種劃分也不是絕對的,行使單純形成權,如果相對人提出異議時,權利人只有向法院提起形成之訴,此時便轉化為形成訴權。 一般意義上形成權的行使通常無須藉助於法院,法律之所以規定此類形成訴權須通過訴訟進行,一方面是因為這些形成訴權的行使對相對人的利益影響巨大,須由法院居中裁決,方能保證其結果的公平;另一方面是為了使形成權的行使得到控制,避免在形成行為是否有效問題上出現不確定性,特別是在行使形成權必須具備特定理由的情況下,就會出現這種不確定性,而通過具有既判力的判決,形成行為才能發生效力,這種不確定性就可以避免了。德國著名民法學家梅迪庫斯稱,這種形成訴權在德國主要出現在親屬法和公司法領域,因為在這兩個領域的上述不確定性尤其令人無法忍受。離婚權由於指向的婚姻法律關系是影響甚大的,法律規定必須向法院提起形成之訴才能實現。
❷ 形成權都受除斥期間限制嗎
一般而言,形成權不受除斥期間限制。
對形成權的限制包括兩方面:
版其一,一般限制(權外部限制)。形成權之行使首先要受到外部限制。所謂外部限制,就是在保證形成權可自由行使的前提下,以民法上誠實信用原則、權利濫用之禁止原則、公序良俗原則等對形成權行使加以限制。
其二,特殊限制(內部限制):(1)形成權的行使原則上不得附條件或期限。這也是基於形成權的特殊效力而作的限制。前已述及,形成權人在行使該權利時,無須相對人同意即可發生效力,由此可見其對當事人的利益和法律關系之穩定威脅至極,因而原則上不允許權利人行使權利設置條件或期限。
❸ 急!!!民法題:簡述共有物的分割原則和方法。
共有分為按份共有和共同共有,沒有約定是何種共有的,《民法通則》內和《物權法》的規定相抵容觸,以《物權法》第103條為准,除共有人具有家庭關系的外,視為按份共有。根據民通意見第90條,第91條和物權法第100條的規定進行分割。「在共同共有關系終止時,對共有財產的分割,有協議的,按協議處理;沒有協議的,應當根據等分原則處理,並且考慮共有人對共有財產的貢獻大小,適當照顧共有人生產、生活的實際需要等情況。但分割夫妻共有財產,應當根據婚姻法的有關規定處理。」第91條:「共有財產是特定物,而 且不能分割或者分割有損其價值的,可以折價處理。」
物權法第100條「共有人可以協商確定分割方式。達不成協議,共有的不動產或者動產可以分割並且不會因分割減損價值的,應當對實物予以分割;難以分割或者因分割會減損價值的,應當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。」
❹ 行使形成權的限制有哪些
對形成權的限制包括兩方面:
其一,一般限制(外部限制)。形成權之行使首先要受到外部限制。所謂外部限制,就是在保證形成權可自由行使的前提下,以民法上誠實信用原則、權利濫用之禁止原則、公序良俗原則等對形成權行使加以限制。當然,這種限制是權利行使的通則。具體到民法制度上,如對形成權的行使期間的規定,也就是除斥期間的規定,有學者認為可分為三類:(1)就個別形成權,設有存續期間(如台灣地區民法第九十條、第九十三條、第三百六十五條),惟其期間多較消滅時效為短,以早日確定當事人間的法律關系;(2)明定若干形成權的行使未定期間者,於他方當事人催告後,逾期未行使時,形成權消滅;(3)未設有存續期間或催告的規定,如共有物分割請求權。但無論何種情形,均有權利失效原則的適用。
其二,特殊限制(內部限制):(1)形成權的行使原則上不得附條件或期限。這也是基於形成權的特殊效力而作的限制。前已述及,形成權人在行使該權利時,無須相對人同意即可發生效力,由此可見其對當事人的利益和法律關系之穩定威脅至極,因而原則上不允許權利人行使權利設置條件或期限。所謂「既然形成權相對人必須接受他人行使形成權的事實,那麼不應該再讓他面臨不確定的狀態了」。如《合同法》第九十九條第二款規定:「當事人主張抵消的,應當通知對方。通知到達對方時生效。抵消不得附條件或期限。」但「條件的成就與否系依相對人意思而定,或期限明確者,不在此限」。(2)形成權的行使必須符合法律規定或者當事人間約定的條件(《合同法》中承攬合同定作人的隨時解除權例外)。(3)行使形成權的意思表示不得撤回。
❺ 共有人對共有物的分割應怎樣進行
共有分為按份共有和共同共有,沒有約定是何種共有的,《民法通則》和《物權內法》的規定相抵觸,以容《物權法》第103條為准,除共有人具有家庭關系的外,視為按份共有。根據民通意見第90條,第91條和物權法第100條的規定進行分割。「在共同共有關系終止時,對共有財產的分割,有協議的,按協議處理;沒有協議的,應當根據等分原則處理,並且考慮共有人對共有財產的貢獻大小,適當照顧共有人生產、生活的實際需要等情況。但分割夫妻共有財產,應當根據婚姻法的有關規定處理。」第91條:「共有財產是特定物,而 且不能分割或者分割有損其價值的,可以折價處理。」
物權法第100條「共有人可以協商確定分割方式。達不成協議,共有的不動產或者動產可以分割並且不會因分割減損價值的,應當對實物予以分割;難以分割或者因分割會減損價值的,應當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。」
❻ 按份共有物的分割
1,沒有約定不得分割情形的,共有人可以隨時請求分割,不需要三分之二的共有人同意才分割。
2,共有物分割請求權,屬於形成權,所以,一旦某個共有人享有分割請求權,即可請求分割共有物,終止共同關系,無須其他共有人同意(有約定不得分割共有物的除外)。根據《物權法》第99條的規定:共有人約定不得分割共有的不動產或者動產,以維持共有關系的,應當按照約定,但共有人有重大理由需要分割的,可以請求分割;沒有約定或者約定不明確的,按份共有人可以隨時請求分割,共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的,應當給予賠償。
❼ 請具體解釋<<合同法>>第73條的相關規定.
法條原文
第七十三條因債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬於債務人自身的除外。
代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。
法條文義解釋
本條規定了代位權制度。
代位權的概念、特徵
債權人的代位權是指債權人為了促使其債權不受損害,以自己的名義代債務人行使權利的權利。從權利的性質上講,它屬於民法上的形成權。
代位權制度是債權的保全制度的內容。債的保全,是民法的一項重要制度,也是摘發的重要內容,對於債權的保障具有重要的作用,是債的對外效力的體現。它是指法律為了防止債務人財產的不當減少給債權人權利帶來損害而設置的債的一種擔保形式,包括債權人的代位權和撤銷權。債的保全制度的法律意義在於,債務人以其財產承擔債務責任為一般擔保,作為一般擔保的債務人的財產亦稱為責任財產,責任財產的增減與一般債權能否實現攸關。然債權人不能支配債務人的財產,倘若債務人任意處分財產,自由地減少責任財產,就會害及一般債權,故法律賦予債權人干預債務人責任財產的權利。當債務人消極地怠於行使權利聽任責任財產減少害及債權時,債權人可以行使代位權,維持責任財產。當債務人積極地減少責任財產害及債權時,債權人可以行使撤銷權,恢復責任財產。債權人通過行使代位權和撤銷權,可以有效防止責任財產的不當減少,使債權得以保全。
債權人代位權的法律特徵有:第一,債權人代位權是債權的從權利,隨債權的產生、一轉和消滅而產生、一轉和消滅。第二,債權人代位權是債權人以自己的名義,代債務人之位向債務人的債務人(次債務人)主張權利。第三,代位權的目的是為了保全債權。
二、代位權的構成要件
根據本條規定以及最高人民法院關於適用《中華人民共和國合同法 》若干問題的解釋(一),行使代位權條件有四個:
(一)債權人對債務人的債權合法;債務人對第三人享有債權,倘若債務人沒有對外的債權,就無所謂代位權。債務人對第三人的債權尚需是非專屬於債務人本身的權利。
(二)債務人怠於行使其到期債權,對債權人造成損害的,是指債務人不履行其對債權人的到期債務,又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權,致使債權人的到期債權未能實現。
(三)債務人的債權已到期;需債務人已陷於遲延履行。債務人的債務未到履行期和履行期間末屆滿的,債權人不能行使代位權。債務履行期間已屆滿,債務人陷於遲延履行,債權人方可行使代位權。但債權人專為保存債務人權利的行為,如中斷時效,可以不受債務人遲延的限制。
(四)債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權。專屬於債務人自身的債權,是指基於扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。
三、代位權的行使
具備上述條件,債權人即可行使債務人的權利,以自己的名義請求第三人向債務人清償債務。
第一、代位權的行使的主體是債權人,債務人的各個債權人在符合法律規定的條件下,均可以行使代位權。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的,人民法院可以合並審理。當然,如果一個債權人就某項債權行使了代位權,其他債權人則不得就該項權利再行使代位權,否則將遭到次債務人的拒絕。
第二、債權人也只能向次債務人行使代位權,債權人作為原告應以次債務人作為被告,而將債務人作為第三人。債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟,未將債務人列為第三人的,人民法院可以追加債務人為第三人。債權人提起代位權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。債權人有權代位行使的權利主要包括純粹的財產權利、以財產利益為目的的形成權和訴訟上的權利如代位提起訴訟、請求強制執行等。
第三、債權人在行使代位權的過程中,應以自己的名義而不能以債務人的名義行使代位權。
第四、債權人行使代位權請求清償的財產額,應以債務人的債權額和債權人所保全的債權為限,超越此范圍,債權人不能行使。例如,債務人對第三人的債權為100萬元,債權人對債務人的債權為200萬元,債權人只能請求第三人向債務人清償100萬元,而不能請求償還200萬元。又如,債務人對第三人的債權為100萬元,債權人對債務人的債權為60萬元,債權人行使代位權的請求額只能是60萬元,而不能再請求償還其餘的40萬元。
第五、代位權的行使只能通過訴訟的方式進行。債權人行使代位權是否必須通過訴訟形式,對此國外立法採取了兩種方式,即裁判方式和直接行使的方式,債權人可通過這兩種方式加以行使。我國合同法採取的是裁判的方式,即「債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權」。 在代位權訴訟中,債權人請求人民法院對次債務人的財產採取保全措施的,應當提供相應的財產擔保。當然,在代位權訴訟中,次債務人對債務人的抗辯,可以向債權人主張。
四、代位權行使的法律效力
債權人行使代位權,對第三人、債務人和債權人本人都會產生法律效力。
1.對第三人的效力。債權人行使代位權,第三人對債務人的抗辯,如不安抗辯、同時履行抗辯、後履行抗辯、時效屆滿的抗辯、虛假表示可撤銷的抗辯等,同樣可以對抗債權人。
2.對債務人的效力。
債權人行使代位權且通知債務人後,債務人的權利並未喪失,其仍可行使自己的權利,椎債務人處分權的行使應受限制,即在不損害債權人利益的情況下可以行使其權利。倘若妨害債權人行使代位權,如免除第三人的債務,債務人則不得行使,否則代位制度形同虛設。債權人行使代位權,提起代位訴訟,法院的判決對債務人及其他債權人是否發生效力?如果債務人作為具有獨立請求權的第三人參加訴訟,法院的判決自然對其發生效力。如果債務人未參加訴訟,法院判決的效力亦及於債務人。例如,甲法院審理代位訴訟案,判決債權人敗訴,債務人又向乙法院提起訴訟,乙法院如判決債務人敗訴,則是一事二理,勞民傷財;若判決債務人勝訴,則造成兩個法院的判決不一致,既影響法院的威嚴,又使得第三人無所適從。
3.對債權人的效力。債權人行使代位權,為的是增加債務人的責任財產,充實債務人一般擔保的實力,第三人償還的財產為全體債權人的共同擔保物,故行使代位權的債權人不能因此獲得優先受償債權,而與其他債權人處於同等地位受償。債權人行使債務人的債權,基於法定的代位關系,故行使代位權的費用,債權人可請求債務人償還。
❽ 法院判決後,共同共有的未分割遺產,怎樣請求進行分割
您好,對於離婚時未分割的夫妻共同財產,任何一方都有權訴請進行分割,而不受兩年的訴訟時效的限制。主要理由可以從以下三個方面來看:
首先,夫妻共有財產制是典型的共同共有。我國《物權法》第九十九條的規定,「共有人約定不得分割不動產或者動產,以維持共有關系的,應當按照約定,但共有人有重大理由需要分割的,可以請求分割;沒有約定或者約定不明確的,按份共有人可以隨時請求分割,共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的,應當給予賠償。」
可見共有人分割請求權雖然名為請求權,但並非是請求他人同意分割的權利,而實質是使他人負有與其協議分割的具體方法之義務。分割共有物,早已是法律賦予共有人的權利,其得以一人之意志行使該項權利。因此,分割共有物之請求權,實質是形成權,不應受訴訟時效的限制。
其次,我國《物權法》中沒有規定時效取得制度,因此,根據物權法定的原則,所有權不會單純因為時間的經過而發生改變。也就是說,夫妻共同財產,如果在離婚時沒有進行分割,不會因為時間的經過而改變性質,雙方身份關系的解除,也不能使原本屬於兩人共有財產的變更為一人所有。
第三,如果司法解釋規定,離婚時未經分割的夫妻共同財產經過兩年的訴訟時效就不能再進行分割,無疑會鼓勵轉移、隱藏夫妻共同財產的不誠信行為,實際佔有或者控制夫妻共同財產的一方,只要能夠藏過兩年的訴訟時效期間,就可以取得該財產。這種結果與我國的主流價值觀念是相悖的。
希望能夠幫到您,滿意請採納,謝謝!
❾ 承租人擅自轉租,出租人作出解除合同的意思表示。 以上是形成權,可是能不能給我解釋一下為什麼是形成權。
形成權,指依權利人單方意思表示就能使權利發生、變更、消滅的權利。
形成權的特徵:
①形成權的客體是民事法律關系。②形成權無對應的義務。形成權行使時,相對人處於容忍形成行使之法律效果發生的法律地位,談不上相對人負有何種法律義務。③形成權具有從屬性。形成權須依附於基礎法律關系,不能與所依附的基礎法律關系分離而移轉。④行使形成權的行為均屬於有相對人的單方民事法律行為(形成權屬於一方說了算的權利,無需經對方同意即可生效,但須向對方作出)。⑤行使形成權可採用明示、推定、單純沉默的方式。
形成權的分類:
財產法上的形成權,分為兩小類:①債法上的形成權:(效力待定合同中的)追認權(《合同法》第47、48條)、(效力待定合同中善意相對人的)撤銷權(《合同法》第47、48條)、(可撤銷合同中的)撤銷權(《合同法第54條》)、(選擇之債中債務人享有的)選擇權、法定抵銷權(《合同法第99條》)、債務免除權、合同解除權(《合同法第94條》及其他法定解除權與約定解除權)、(試用買賣合同中)買受人的認可權(《合同法第171條》)、(間接代理中第三人的)選擇權(《合同法第403條》)。②物權法上的形成權:典物回贖權、共有物分割請求權((《物權法》第99條),名為請求權,實為形成權)、按份共有人的優先購買權(《物權法》第101條)。
是身份法上的形成權,分為兩小類:①繼承法上的形成權:遺囑撤銷權(《繼承法》第20條)、繼承權拋棄(《繼承法》第25條)、受遺贈權拋棄(《繼承法》第25條)、遺產分割請求權。②婚姻法上的形成權:(可撤銷婚姻中受脅迫人的)撤銷權(《婚姻法》第11條)、離婚請求權(《婚姻法》第32條)、收養關系解除權。
❿ 根據所學知識,歸納哪些權利是形成權,並簡要介紹
形成權,是指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。下面對形成權的疑難點進行介紹。
一、形成權的類型
依形成權的內容或法律規范,形成權可以分為財產法上形成權和身份法上形成權。
1、財產法上形成權:
(1)債權上的形成權:
追認權、解除權、變更權、拋棄權、免除權、撤銷權、撤回權、抵銷權、選擇權、終止權、買回權、承租人的優先購買權、減價請求權、違約金增減請求權、選擇權、規定權、合夥人對其他合夥人轉讓合夥財產時的優先購買權、股東對其他股東轉讓股權時的優先購買權(註:催告權並非形成權)
(2)物權上的形成權:
所有權的拋棄權、他物權的拋棄權、共有物分割請求權、典權回贖權
2、身份法上形成權:
(1) 純粹身份性質的形成權:
婚約撤銷權、婚姻撤銷權、離婚請求權、婚生子女否認權、子女認領權、監護資格辭去權、遺囑撤回權
(2)身份和財產性質兼有的形成權:
繼承人對繼承權的拋棄權、受遺贈人對受遺贈權的拋棄權、遺產分割權等。
二、形成權的特徵
1、形成權一般為法定的,例外:合同約定解除權(意定)
2、形成權一般無需通過訴訟行使,例外:債權保全中的法定撤銷權,違約金增減請求權(須通過法院行使);
3、形成權一般需明示方式行使,個別可通過默示方式行使,比如:受遺贈人在知道受遺贈後2個月內沒有表示的,視為放棄受遺贈。
4、行使形成權的行為為單方法律行為,於相對人了解或到達相對人時發生效力;
5、行使形成權的限制:
(1)時間上的限制:個別形成權規定了除斥期間,比如:對限制行為能力人效力待定民事行為的追認權、本人對無權代理人的行為的追認權為1個月(《合同法》第47~48條);合同撤銷權自知道或應知道撤銷事由之日起1年內(《合同法》第55條);合同解除權:對方催告後的合理期間內行使(《合同法》第95條);
(2)形成權的行使不得附條件和期限,不得撤回。
(3)形成權不適用訴訟時效的規定,而適用除斥期間的規定。
綜上所述,形成權指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。雖然債權人可以依據請求權,要求債務人提供某項給付。但是如果債務人不履行給付,債權人通常就必須通過國家機關的強制執行才能實現其權利。與請求權相反,在特定情形形成權下,法律允許權利主體對某項法律關系採取單方面的行動。在義務人不履行某項請求權的情況下,必須以強制力來迫使其履行。而在這里則是另外一種情況。權利主體採取行動不需要另外一個人的參與。這種權利便是形成權。形成權適用除斥期間的規定,不適用訴訟時效的規定。