『壹』 簡述抵押權的設立應具備哪些條件
一、抵押權實現需具備哪些條件
抵押權的實現必須具備一定的條件,《擔保法》第五十三條第一款規定:「債務履行屆滿抵押權人未受清償的,可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物的價款受償;協議不成的,抵押權人可以向人民法院提起訴訟。」依據我國法律規定,抵押權的實現必須具備以下四個條件:
1、抵押權必須有效存在。抵押權設定如果無效或者已被撤銷,則不能實現。
2、必須是債務人履行期限屆滿。債務人履行債務的期限是否屆滿是決定債務人是否履行債務的時間標准。
3、債權人未受清償。債務履行期限屆滿債權人未受清償,表明債務人未按期履行義務,無論債務是遲延履行,還是拒絕履行,債權人都可以行使抵押權,使債權得到清償。
4、債務未受清償不是由於債權人造成的。只有在因債務人方面的原因未能清償債務而使債權人未受清償時,抵押權人才可以行使抵押權。如果債權人未受清償是由於其自己的原因造成的,則抵押權人不能行使抵押權。
二、抵押權如何實現
關於抵押權的實現方式,各國立法的規定並不一致。在英美法系國家,由於擔保權的實行方法是根據當事人約定而決定,故有多種實現方式。其中主要有:擔保權人取消贖回權後訂立抵押協議、出賣擔保物、佔有抵押物並以其孳息清償債務、佔有擔保物並進行經營、擔保物接管、公開拍賣等。在大陸法系各國中,近現代民法主要規定了三種實現抵押權的方式:拍賣抵押物、訂立契約取得抵押物所有權,以及以其他方法處分抵押物。我國《擔保法》第五十三條、《物權法》第一百九十五條規定抵押權實現的方法有三種:折價、拍賣、變賣。
1、折價是指債務履行期屆滿後,抵債權人與抵押人協商訂立債權人取得抵押物所有權的協議以實現抵押權的方法,性質上屬於代物清償,即以轉移抵押物所有權的形式代替債務的清償。受擔保債權在協議抵償的金額范圍內消滅,抵押權人對抵押人的抵押權也因此而消滅。但折價協議只能在債務履行期屆滿時達成。若抵押權人在訂立抵押合同時或債務履行期屆滿前,與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有,此中約定無效。這就是所謂的「流質條款」,為大多數國家所禁止。法院可否對抵押財產強行折價或者在對抵押財產評估後折價,裁判以抵押財產抵償債權人的債權?對抵押財產進行折價抵償抵押權人的債權的方法,屬於抵押權人與抵押人協商實行抵押權的方法,在這個過程中,除非抵押權人與抵押人同意以抵押財產折價,否則只能對抵押財產進行變賣或拍賣,以價款清償債權。因此,在訴訟程序中,法院不能強行對抵押財產折價,並裁判抵押財產歸抵押權人以抵消抵押權人的債權。
2、拍賣是指以公開競價的形式,將特定物品或者財產權利轉讓給最高應價者的買賣方式。以抵押物拍賣所得優先受償,是抵押權實現的目的和內容,因此,以抵押物拍賣所得價金受償,是拍賣對抵押權人發生的主要效力。在實踐中,抵押物拍賣價金會多於或少於抵押所擔保的債權額,依我國《擔保法》、《物權法》的規定,當拍賣所得價金不足以清償抵押擔保的債權時,抵押權人未受清償的債權部分,得以普通債權人的身份繼續向債務人求償。以拍賣抵押物行使抵押權,債權人的抵押權以及後次序的抵押權,在抵押物賣得價金不足求償的范圍內,皆歸於消滅。當拍賣價金超過債權數額時,多餘部分歸抵押人所有。
3、變賣是指以拍賣以外的方式將抵押物出賣的形式。變賣不具有拍賣所具有的上述優點,但卻簡便易行,省時省力,目前在我國各地拍賣機構不普遍、拍賣程序及制度不健全的情況下,變賣仍然是擔保債權實現的重要方式之一。在我國,以變賣的方式實現抵押權的方法有兩種:一是抵押權人與抵押人協議變賣。二是在法院強制實現抵押權時,如果無法以拍賣的方式對抵押物變價,則由法院主持對抵押物進行變賣。以當事人協議變賣方式實現抵押權的,對抵押物價額的確定亦應參照市場價格,也不得損害其他債權人的利益。協議損害其他債權人利益的,其他債權人亦可行使撤銷權。
『貳』 擔保物權包括哪些
擔保物權,是與用益物權相對應的他物權,指的是為確保債權的實現而設定的,以直接取得或者支配特定財產的交換價值為內容的權利。
擔保物權有以下分類:
1、以擔保物權的原因為標准,擔保物權可以分為法定擔保物權與意定擔保物權。
法定擔保物權,指依法律的直接規定而當然發生的擔保物權,如留置權;意定擔保物權,指依當事人的設立合同而成立的擔保物權,抵押權和質權為典型的意定擔保物權。法定擔保物權通常是為擔保一定的債權而成立的,所以具有強烈的從屬性。意定擔保物權具有媒介融資的作用(即以擔保物權作為獲取融資的手段),故又稱為融資性擔保物權。
2、擔保物權以其主要效力為標准,可以分為留置性擔保物權與優先清償性擔保物權。
留置性擔保物權是以留置標的物,迫使債務人清償債務為其主要效力的擔保物權,如留置權和質權;優先清償性擔保物權是支配標的物的交換價值,以確保優先清償為其主要效力的擔保物權,如抵押權。留置權性擔保物權,因權利人需要佔有標的物,導致債務人不能使用、收益標的物,所以企業融資一般不採取這種方式。優先清償性擔保物權是以標的物的交換價值作為優先清償債務的保障,不將標的物的佔有移轉給債權人,債務人佔有、使用標的物,符合企業的經營方針,所以為企業所樂於採用。這種擔保物權在現在經濟生活中居於主導地位。
3、以擔保物權的標的物的不同而作的區分,可分為動產擔保物權、不動產擔保物權、權利擔保物權和非特定財產擔保物權。
動產擔保物權,指以動產為標的物而設立的擔保物權,如動產抵押權和動產質權;不動產擔保物權,指以不動產為標的物而設立的擔保物權,如權利質權和權利抵押權;非特定財產擔保物權,指以內容經常變動的財產為標的物而設立擔保物權,如企業擔保(浮動擔保)等等。
4、以擔保物權的構造形態的不同為標准,擔保物權可分為定限性擔保物權與權利移轉性的擔保物權。
定限性擔保物權,擔保權人取得的只是定限性的權利,擔保標的物的所有權仍然保存在設立人(債務人或第三人)之手。權利移轉性擔保物權,是將擔保標的物的所有權或其他權利移轉給擔保權人的擔保權,以讓與擔保為其典型。
5、以是否移轉擔保標的物的佔有為標准,擔保物權可以分為佔有擔保物權與非佔有擔保物權。
將標的物移轉給債權人佔有的擔保物權,為佔有擔保物權,如留置權和質權;非佔有擔保物權,指不把標的物移轉給債權人佔有、債務人仍繼續使用、收益擔保的物的擔保物權,如抵押權。
6、以擔保是否為民法所明文規定為標准,擔保可以分為典型擔保與非典型擔保。
凡由民法所明文規定的擔保為典型擔保,如抵押權、留置權和質權;非典型擔保,又稱不規則擔保或變態擔保,指在社會交易的實踐中自發產生為判例學說所認可的擔保形式,如讓與擔保等等。
『叄』 擔保物權的設立是否僅限於合同債權拜託各位大神
擔保物權是指在借貸、買賣等民事活動中,債務人或者第三人將自己所有的財產作為履行債務的擔保。債務人未履行債務時,債權人依照法律規定的程序就該財產優先受償的權利。擔保物權包括抵押權、質權和留置權。 由擔保物權的定義可知,它是指所有的借貸、買賣(合同、協議),不僅僅是限於合同債權,合同債權僅是其中的一部分。
『肆』 擔保物權的分類
擔保物權的分類:
1、以擔保物權的原因為標准,擔保物權可以分為法定擔保物權與意定擔保物權。
法定擔保物權,指依法律的直接規定而當然發生的擔保物權,如留置權;意定擔保物權,指依當事人的設立合同而成立的擔保物權,抵押權和質權為典型的意定擔保物權。法定擔保物權通常是為擔保一定的債權而成立的,所以具有強烈的從屬性。意定擔保物權具有媒介融資的作用(即以擔保物權作為獲取融資的手段),故又稱為融資性擔保物權。
2、擔保物權以其主要效力為標准,可以分為留置性擔保物權與優先清償性擔保物權。
留置性擔保物權是以留置標的物,迫使債務人清償債務為其主要效力的擔保物權,如留置權和質權;優先清償性擔保物權是支配標的物的交換價值,以確保優先清償為其主要效力的擔保物權,如抵押權。留置權性擔保物權,因權利人需要佔有標的物,導致債務人不能使用、收益標的物,所以企業融資一般不採取這種方式。優先清償性擔保物權是以標的物的交換價值作為優先清償債務的保障,不將標的物的佔有移轉給債權人,債務人佔有、使用標的物,符合企業的經營方針,所以為企業所樂於採用。這種擔保物權在現在經濟生活中居於主導地位。
3、以擔保物權的標的物的不同而作的區分,可分為動產擔保物權、不動產擔保物權、權利擔保物權和非特定財產擔保物權。
動產擔保物權,指以動產為標的物而設立的擔保物權,如動產抵押權和動產質權;不動產擔保物權,指以不動產為標的物而設立的擔保物權,如權利質權和權利抵押權;非特定財產擔保物權,指以內容經常變動的財產為標的物而設立擔保物權,如企業擔保(浮動擔保)等等。
4、以擔保物權的構造形態的不同為標准,擔保物權可分為定限性擔保物權與權利移轉性的擔保物權。
定限性擔保物權,擔保權人取得的只是定限性的權利,擔保標的物的所有權仍然保存在設立人(債務人或第三人)之手。權利移轉性擔保物權,是將擔保標的物的所有權或其他權利移轉給擔保權人的擔保權,以讓與擔保為其典型。
5、以是否移轉擔保標的的物的佔有為標准,擔保物權可以分為佔有擔保物權與非佔有擔保物權。
將標的物移轉給債權人佔有的擔保物權,為佔有擔保物權,如留置權和質權;非佔有擔保物權,指不把標的物移轉給債權人佔有、債務人仍繼續使用、收益擔保的物的擔保物權,如抵押權。
6、以擔保是否為民法所明文規定為標准,擔保可以分為典型擔保與非典型擔保。
凡由民法所明文規定的擔保為典型擔保,如抵押權、留置權和質權;非典型擔保,又稱不規則擔保或變態擔保,指在社會交易的實踐中自發產生為判例學說所認可的擔保形式,如讓與擔保等等。
『伍』 什麼是擔保物權
擔保物權是指為確保保債權的實現而設定的,以直接取得或者支配特定財產的換價值為肉容的權利,是為擔保債務的履行而在債務人或其保證人的特定物上設立的他物權。擔保物權的種類包括抵押權、質權、留置權。 擔保物權如有以下特徵: 1、它是為擔保債務的履行而設立的從權利,具有附屬隨性。設立提保物權,是為被擔保的債權服務的,提保物權的存在,是附隨於被擔保的物權的,被擔保的債權是主權利,擔保物權是從權利。因此,擔保物權以主債的成立為前提,隨主債的轉移而轉移,並隨主債的消滅而消滅。 2、提保物權是當債務人不履行債務時,才能行使的權利,它具有可期待性或附條件性。在債務人履行了債務,或者履行期限屆滿之前,債權人都不得行使提保物權,否則將可能損害債務人的合法利益。 3、擔保物權是以期待的(或附條件的)處分權和優先受法權為肉容的他物權,設立擔保物權,目的不在於取得對擔保物的使用僅和用益權,而是以擔保物所具有的交換價值為對象,在債務人不履行債務時,使債權人任借擔保物權,處分擔保,取得價金,從價金中優先受法,清償債務。 4、擔保物權是在債務人或第三人的特定財產上設立的權利。擔保物權的標物,必須是特定物,否則就無從由其價值中優先受償。 5、擔保特權具有物上代位性。提保物權的標的物毀損滅失時,如不能歸責於擔保物權人,則擔保物權人可以請求提保人以其他物的賠償金予以補償,謂之物上代位性。
『陸』 擔保物權
你好
我認為你的理解是錯誤的
我談談我的看法。
擔保物權除了到期不能履行債務這一種情形外,還包括出現約定情形。這是定義中有的。可以參考王利明的民法理論。
而質權也不是在清償期屆滿之後才出現的。
動產質權交付後設立,權利質權登記後設立。
只是這個時候不能實現而已,到清償期屆滿之後就可以行使這項權利,將擔保物拍賣、變賣、折價後優先收償。
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