江西省高级人民法院担保物权

A. 法院强制拍卖、买回的房屋有抵押，怎么办

1、结合拍卖手续、房屋手续、具体案情综合考虑。如果是法院拍卖的买受人，可以凭借手续等法院用拍卖收入先行解除抵押后办理过户手续。

2、如果法院强制执行的房产已经抵押给银行了，法院仍可以进行执行，但应该先在拍卖或变现款中先行支付银行的债权，剩下的款项才可以用来偿还其它债权人的债权。

成交后法院会出具协助执行通知书涂销抵押的。

3、【法律依据】《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十条

“人民法院对被执行人所有的其他享有抵押权、质押权或留置权的财产。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。”

(1)江西省高级人民法院担保物权扩展阅读

实施的强制性

所谓实施的强制性，是指强制拍卖系国家执法机关依法进行的一种强制性措施。这是强制拍卖的基本特点。在强制拍卖中，被查封、扣押财产的产权人，已经丧失对其所有财产的处分权。因此，强制拍卖是一种具有国家强制力的拍卖活动。

委托的专有性

所谓委托的专有性，是指这种拍卖活动系国家执法机关依法委托的拍卖行为。强制拍卖固然是一种具有国家强制力的拍卖活动，因而委托方只能是国家执法机关，其他任何机关、团体、单位和个人，均不得委托强制拍卖。同时，国家执法机关委托实施强制拍卖，必须是依据已经发生法律效力的文书。因为执法机关做出的裁判、处罚决定，如果尚未生效，案件的处理仍然处于不确定状态，因而不能对已查封扣押的物品进行拍卖。

B. 小贷公司通过法院判决执行回土地和房屋帐务如何处理

《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持。”

江苏省高级人民法院执行局《关于执行“唯一住房”相关问题的解答》。

14、同一案件中同时存在物的担保和人的担保，对物的担保和人的担保该如何执行？

答：实践中，债权人为确保债权的实现而常常会综合利用多种担保方式，由此会产生同一债权上多种担保同时存在的情形，即既有物的担保又有人的担保。对于这种“混合共同担保”，在生效法律文书确定了抵押人及保证人应承担担保责任情况下，应按照当事人约定实现债权。如果“混合共同担保”时没有约定或者约定不明确的，则应区分二种情形。一是当物的担保是由债务人提供的，则债权人应当先行该物的担保实现债权，即应先执行主债务人提供的抵押物。二是当物的担保是由第三人提供的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。即既可以执行抵押物，也可以执行保证人财产。

【分析依据】《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

15、被执行人提出超标的查封异议的，如何审查处理？

答：执行实施案件中对是否存在超标的之情形，应当先行查明案件执行标的数额，被执行人在执行异议中主张超标的查封的，执行法院应当对案涉财产（房屋）进行委托评估，根据评估价格进行重新审查后，再行认定是否存在超标的情形。即应分两步走：（1）查明案件执行标的数额；（2）原则上要对查封标的物价值进行评估。

【分析依据】《最高人民法院关于海南创新书店有限公司执行复议案执行裁定书》（[2015]执复字第54号）。本案例提供了对是否超标的查封的审查办法。我们讲的超标的查封，是指明显超标的查封，因为金钱债权的标的额往往是一个动态变化的过程，如利息罚息等不断计收、逾期履行加倍利息的计收、违约金的计收等都会导致执行债权金额的增加，所以少量超标的并不一定需要纠正。另外，根据《查封扣押冻结规定》第21条规定，拟查封财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的，即使该财产价值明显超过金钱债权标的，也可以整体查封。需要注意的是，对房屋并不是什么情况下都可以整体查封，最高人民法院与国土资源部、建设部联合下发的《关于依法规范人民法院执行和国土资源、房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第10条规定：人民法院对可以分割处理的房屋应当在执行标的额的范围内分割查封，不可分割的房屋可以整体查封。

2016年11月4日，中共中央、国务院下发《关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》（中发[2016]28号，以下简称《意见》），最高人民法院为贯彻《意见》精神，于11月22日，专门下发了《关于在执行工作中规范执行行为切实保护各方当事人财产权益的通知》（法[2016]401号）。通知要求，查封、扣押、冻结财产要严格遵守相应的适用条件与法定程序，坚决杜绝超范围、超标的查封、扣押、冻结财产。对土地、房屋等不动产的相应价值部分采取保全措施，避免影响其他部分财产权益的正常行使。实践中，应严格落实最高人民法院通知精神，谨慎把握查封范围。

16.对房产查封有无超标标的额查封应如何确定和掌握？

答：人民法院对债务人的财产采取查封措施，其目的是为了保障债权人债权的实现，确保实际变价处分时债权能够得以足额受偿。当然，为避免损害债务人的合法权益，《查封扣押冻结规定》第21条也对查封财产的价额作出了限制，即以足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封。查封标的物是不动产的，因不同于存款等具有明显价额的财产，若涉案房产未经评估，故无法精确计算其价值，执行法院仅能根据已成交房产的价格情况，结合周边同类房产的实际成交价格，并考虑市场需求量及价格波动等因素，综合估算查封房产的价值。因此，对于司法解释规定的“明显超标的额”的限制，应当从宽掌握。另外，实践中，如果被查封的不动产上设置了担保物权等权利负担，还应当考察担保债权的标的额及范围，以免导致无益拍卖。

【分析依据】《云南圣灵房地产开发有限公司、昆明圣灵房地产开发有限公司与天津土钍投资咨询发展有限公司股权转让纠纷、申请承认与执行法院判决、仲裁裁决案执行裁定书》（最高人民法院[2015]执复字第4号），载中国裁判文书网。实践中，查封房产时，主要还应当按照能否分割查封来掌握。但即便是在可以分割查封的情况下，也无法做到查封的房产价值与法律文书确定的债权额及执行费用之和完全相当。故在审查当事人提出超标的查封房产的异议时，宜适度从宽掌握，避免因造成无益拍卖致使法院针对房产的保全和执行查封工作陷入被动。

17、被执行人的住房公积金能否执行？应如何执行？

答：住房公积金可以有条件予以执行。被执行人公积金账户内的余额在符合国务院《住房公积金管理条例》第二十四条规定的提取职工住房公积金账户内的存储余额的条件下，在保障被执行人依法享有的基本生活及居住条件的情况下，执行法院可以对被执行人住房公积金予以冻结和划拨。

被执行人的其他财产不足以履行法律文书确定的给付义务时，对其住房公积金采取冻结、扣划的条件及相应流程：

一是确定被执行人以该项住房公积金履行公积金贷款合同还款义务的，人民法院对该项住房公积金暂不予冻结（扣划），但下列情形除外：（1）住房公积金贷款即将清偿完毕，可在贷款期限届满后对住房公积金账户余额进行冻结（扣划）；（2）住房公积金账户余额大于住房公积金贷款合同的还款余额，对超出住房公积金贷款合同的还款余额部分，人民法院可以冻结（扣划）；

二是人民法院在前述条件下虽然对住房公积金暂不予冻结（扣划），但公积金中心应对人民法院要求冻结（扣划）的法律文书进行记载。待冻结（扣划）的条件成立时，公积金中心应协助办理冻结（扣划）事项。

三是被执行人以其房屋作为住房公积金贷款合同抵押担保的，人民法院对该抵押房屋强制执行时，不影响公积金中心的优先受偿权。

四是人民法院对于被执行人符合住房公积金提取条件的下列情形，可以扣划其住房公积金：（1）退休的；（2）出国出境定居的；（3）调离本市（县）或户口迁出本市（县）的；（4）非本市（县）常住户口或本市农业户口的，与单位终止劳动关系的；（5）与单位终止劳动关系，住房公积金转入管理中心指定的账户集中封存满1年仍未重新就业的；（6）涉及住房消费类债权债务纠纷（如购买自住住房、偿还购房贷款本息以及支付房租引起的债务纠纷）；（7）被执行人死亡或被宣告死亡，或者死亡（被宣告死亡）职工的继承人、受遗赠人系被执行人的。

五是婚姻、继承、析产等案件的生效法律文书已对住房公积金作出明确分配并符合提取条件的，可以扣划其住房公积金。

【分析依据】最高人民法院2013年7月31日（2013）执他字第14号给安徽省高级人民法院的复函：你院（2012）皖执他字第00050号《关于强制划拨被执行人住房公积金问题的请示报告》收悉。经研究，答复如下：根据你院报告中所述事实情况，被执行人吴某某已经符合国务院《住房公积金管理条例》第二十四条规定的提取职工住房公积金账户内的存储余额的条件，在保障被执行人依法享有的基本生活及居住条件的情况下，执行法院可以对被执行人住房公积金账户内的存储余额强制执行。

具体理由分析：首先，根据国务院《住房公积金管理条例》第三条“职工个人缴存的住房公积金和职工所在单位为职工缴存的住房公积金，属于职工个人所有”和最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第十一条“婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的其他应当归共同所有的财产：……(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金……”之规定，被执行人在住房公积金管理中心帐户内储存的住房公积金，其性质属于被执行人所有的个人存款，属于个人财产的范畴。

其次，被执行人的住房公积金，所有权属于被执行人，应视为被执行财产予以执行，完全是有法律依据的。国务院《住房公积金管理条例》第五条和第二十四条规定：“住房公积金应当用于职工购买、建造、翻建、大修自住住房，任何单位和个人不得挪作他用”，“职工有离休、退休的，完全丧失劳动能力并与单位终止劳动关系的，户口迁出所在的市、县或者出境定居的，偿还购房贷款本息的，房租超出家庭工资收入的规定比例的，可以提取职工住房公积金帐户内的储存余额”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条规定，“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入”以及《最高人民法院〈关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)〉》第38条规定，“被执行人无金钱给付能力的，人民法院有权裁定对被执行人的其他财产采取查封、扣押措施。因此人民法院在执行案件过程中对公积金采取强制执行措施是有法可依的。但是，被执行人的住房公积金应当有条件的予以强制执行，理由：一是国务院《住房公积金管理条例》制定的根本目的在于加强对住房公积金的管理，维护住房公积金所有者的合法权益，促进城镇住房建设，提高城镇居民地居住水平。也即住房公积金是一种由职工所在单位和在职职工共同缴存的长期住房储金。它是为了保障和提高城镇居民最低居住条件而设的，只有在购买、建造、翻修、大修自住住房；离休、退休；完全丧失劳动能力，并与单位终止劳动关系；出境定居；偿还购房贷款本息；房租超出家庭工资收入的规定比例时才可以提取。住房公积金是由国家强制收缴管理的作为职工的一种基本生活住房保障的资金。所以住房公积金的首要任务是满足被执行人的基本生活住房保障。二是《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条、第六条规定，被执行人及其所扶养家属所必需的生活费用，生活必需的物品不得查封、扣押、冻结。被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行，亦即，在符合《住房公积金管理条例》规定的前述可以提取公积金的条件下，被执行人的公积金可以直接冻结或扣划。

最后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条“人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理”之规定，住房公积金管理中心作为住房公积金的管理、运作单位，具有协助人民法院查询、冻结、扣划被执行人名下住房公积金的义务。由于住房公积金管理中心不是被执行冻结或扣划公积金的所有权人，在人民法院执行过程中仅履行协助执行义务，属于协助执行义务人，因此，被执行人认为不能执行扣划的，应通过执行异议程序解决，住房公积金管理中心不能直接拒绝履行协助扣划义务。

18、法院可否冻结扣划被执行人的贷款保证金账户？

答：如果贷款保证金账户的款项已特定化，专用于贷款质押担保，构成动产质押，法院不能执行贷款保证金账户的款项，不能扣划该类账户的资金；如果贷款保证金账户的款项没有特定化，没有构成动产质押，法院就可以执行贷款保证金账户的款项。对于银行保证金账户资金已丧失保证金功能的，银行业金融机构应当如实书面告知采取冻结措施的人民法院，人民法院在执行中可以依法采取扣划措施。人民法院冻结银行保证金账户资金后，银行业金融机构为行使优先受偿权申请解除冻结的，应当提交书面异议及相关证据。对于银行业金融机构提出的异议，人民法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第227条的规定及时审查处理。

依据《江西省高级人民法院、中国银行业监督管理委员会江西监管局关于规范、协助人民法院执行银行保证金账户资金工作的指导意见》（赣高法〔2015〕141号）规定和，执行实践中冻结、扣划被执行人的贷款保证金具体应当把握以下几点：1.应当签订书面的质押合同或者符合质押合同基本要素的保证金条款。2.应当是银行业金融机构为出质人的金钱质押开设的专用账户，该账户被特定化以区别于普通账户。3.保证金账户由银行实际控制，区别于质押人的普通账户，保证金账户内的资金只能作为融资担保项下的支付，出质人无法自由支配该账户及账户内的资金，达到实质特定化标准。4.符合转移占有特征，即质押的资金应当实际转移到保证金账户内，由银行实际控制和监管。

如何确认贷款保证金账户的“特定化”？根据《物权法》第二百一十条规定“质权合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（四）担保的范围；（五）质押财产交付的时间”。

【分析依据】《中华人民共和国担保法》第六十三条规定“本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。”第六十四条规定，“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效”。为明确金钱是否可作为质物进行质押的问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第85条规定，“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”这是保证金质押的明确法律依据。

依据物权法规定对金钱质押进行分析，贷款保证金账户要构成“特定化”，首先需要对该账户资金担保的具体主债权种类、数额，担保的范围（不论是对全部债务金额或是按债务金额的一定比例进行担保），主债务的履行期限等予以明确约定，即保证金金额应该与所担保的债权一一对应，关系明确。当事人之间对账户资金担保的主债权没有具体约定，仅概括地约定贷款账户资金可对债务或对一定比例的债务可以优先受偿，该债务具体是哪笔债务不明确，甚至债务是否实际已经发生也没有确定，就不构成账户担保的特定性，也就不具备金钱质押的基础条件。第二，该账户资金在债务关系存续期间，金额一般应当以专户形式固定，但并不等于固定化，账户因业务发生浮动不影响特定化的构成，只要每一笔资金的滑入划出都体现保证金功能，则应当认定符合特定化的要求。对于把该贷款保证金账户当作蓄水池，把超出优先受偿债务数额的其他资金也源源不断地充实到该账户中逃避其他案件执行损害其他债权人的利益，如果发生以上情形，则应当认定该账户资金不特定，不具备金钱质押的属性。

19.法院能否要求社保机构协助冻结、扣划被执行人的养老金？

答：被执行人应得的养老金应当视为被执行人在第三人处的固定收入，属于其责任财产的范围，人民法院有权冻结、扣划。但是，在冻结、扣划前，应当预留被执行人及其所抚养家属必须的生活费用。社保机构应协助人民法院冻结、扣划被执行人的养老金，拒绝协助的，可以依法制裁。

【分析依据】最高人民法院于2014年6月26日作出的《关于能否要求社保机构协助冻结、扣划被执行人的养老金问题的复函》[（2014）执他字第22号]:浙江省高级人民法院：你院浙高法[2014]29号《关于请求商人力资源和社会保障部废止劳社厅函[2002]27号复函的报告》收悉。经研究，提出如下意见：一、被执行人应得的养老金应当视为被执行人在第三人处的固定收入，属于其责任财产的范围，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条之规定，人民法院有权冻结、扣划。但是，在冻结、扣划前，应当预留被执行人及其所抚养家属必须的生活费用。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定：“人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。”本院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条也规定：“被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取”。依照前述规定，社会保障机构作为养老金发放机构，有义务协助人民法院冻结、扣划被执行人应得的养老金。三、在执行被执行人的养老金时，应当注意向社会保障机构做好解释工作，讲清法律规定的精神，取得理解和支持。如其仍拒绝协助的，可以依法制裁。

关于被执行人的养老金是否属于其责任财产的范围的问题。

C. 质押权人对法院查封扣押物有优先受偿权吗请提供法律依据

有优先受偿权。

依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条：

人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。

第93条：对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。

《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五百零八条第二款：

对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。

《中华人民共和国刑法》第六十条：

没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。

《最高人民法院关于财产刑执行问题的若干规定》第六条第二款：

判处财产刑之前被执行人所负正当债务，应当偿还的，经债权人请求，先行予以偿还。

(3)江西省高级人民法院担保物权扩展阅读：

优先受偿权的范围限于有财产担保的债权人。首先，债权人无论就动产，还是就不动产没有抵押权，只要是有财产担保的债权人，可以不依据破产程序得到优先受偿。其次，优先受偿权的特点表现为：

1、它是不依破产程序能够对特定财产行使优先受偿的权利。担保权是优先受偿权的基础。这样，破产法承认担保权在原定人破产情况下仍有法律效力，担保人可以不依破产程序从担保物中优先受偿。

2、优先受偿权限于在特定财产上得到。特定财产指进行债权担保的财产。

3、优先受偿权仅能在破产财产中担任保权的特定财产上设定的担保权。所以，其对象只限于破产范围内的特定财产，对于其它财产都不能使用优先受偿权。

4、债务人提供的财产担保必须是在破产宣告之前一定期限内设定的。按我国《破产法》规定：在法院受理破产案件前六个月到破产宣告的期间内，破产企业对原来没有财产担保的债务提供财产担保无效。

D. 最高法院：执行程序中抵押权人如何应对抵押物上

执行程序中，来抵押权人自可以直接申请参与被执行人财产拍卖款的分配。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条 被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。

E. 对人民法院查封，扣押，冻结的财产有优先 权、 担保物权的债权人，可以直接申请参与分 配，主张优先受

优先权是指对人民法院查封、扣押、冻结的财产享有抵押权、质押权、留置权等他项物权。

F. 实现担保物权案中，法院驳回我们的申请要求，理由是借款期限没有届满，我们可以重新上诉吗，需要提供证吗

合同义务履行期未满，还没有实现担保物权的条件，你们怎么实现担保物权？什么脑子？等条件满足了再申请吧。

G. 法院强制拍卖，买回的房屋有抵押，怎么办

市民刘某从报纸刊登的拍卖公告得知，拍卖行受法院委托，公开拍卖被执行人王某在某小区的商品房一套，建筑面积约207平方米，拍卖参考价50万元，刘某去看房后，觉得划算。他交了保证金10万元参与竞买，最终以80万元拍得，与拍卖行签定了成交确认书，并按确认书付清了全部房款，又另按成交价5%支付了拍卖佣金，拍卖行向他交了房屋锁匙。但当他手持有关资料向房管部门申办产权过户时，房管部门说该房原有抵押登记，尚未涂销，不能过户。原来该房原业主王某是按揭购房的，房子抵押给银行，期限30年，尚未到期。王某非因不供楼被银行起诉，而是因欠他人款项成为被告，被法院判决执行其名下房子。刘某找拍卖行、法院、房管局、银行，要求过户。法院说，你拍买所得房屋产权受法律保护，如果房管部门拒不办理过户，可以提起行政诉讼。刘某只好提起行政诉讼。房管部门答辩称，该套房屋设有抵押，抵押权人为银行，银行有他项权证书，抵押未注销，他项权证书未收回，不能过户。第三人银行答辩称，银行是抵押权人，已作抵押登记，抵押权是担保物权，受法律保护，房管部门不予过户是正确的。 这应怎么看？法律并无规定设有抵押的不动产不得转让。据最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释，已经设定抵押的财产，被采取查封、扣押等财产保全或执行措施的，不影响抵押权原效力。同时规定，抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未告知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。可见，在抵押权人不知道或不同意的情况下，转让原产权人（即抵押人）已设定抵押的财产，法律并不禁止。因此，房管部门拒不为刘某办理房产转移登记，理由不成立。如法院裁决文书中不注明涂销原有抵押登记，则房管部门应保留原抵押登记，但仍应给予办理产权过户，抵押义务由刘某承受。 但据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》，人民法院对被执行人所有的其他享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖所得价款，应在抵押权人、质押人或留置权人优先受偿后，其余额部份用于清偿申请执行人的债权。因此，王某的房子设定了抵押权给银行，在执行时银行应向法院申报，法院在实施查封时也应向房管部门了解房屋产权登记状况包括抵押状况，在实施拍卖时，拍卖得款应由银行优先受偿，如有余额，方可用于清偿申请人的债权。银行获得优先受偿后，抵押权消灭，这样，法院应在裁定书和执行通知书中写明涂销原抵押，拍得人刘某获得无任何负担的房屋所有权。在目前法律状态下，王某作为抵押人，银行作为抵押权人，无权反对法院对该房子实施查封、拍卖等处分。法院的处分权是公权。

H. 实现担保物权在金额上有无级别管辖

实现担保物权案件由担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院管辖。
实现担保物权案件适用民事诉讼的特别程序，并不适用一般民事案件的级别管辖规定。

I. 最高法院实施物全担保时间

目前，在执行实践中，人民法院采取查封、拍卖、变卖等强制执行措施时，常常需要以被执行人的房地产为执行标的或执行对象，其中涉及到房屋抵押时能否执行的问题，困扰着执行工作。
以下是抵押房产执行相关知识的汇总，仅供参考。
◇对抵押房地产执行所涉及到的法律问题
目前，在执行实践中，人民法院采取查封、拍卖、变卖等强制执行措施时，常常需要以被执行人的房地产为执行标的或执行对象，其中涉及到房屋抵押时能否执行的问题，困扰着执行工作。为保障执行工作顺利进行，本文从房地产抵押权实现的方式、抵押房地产的查封、抵押房地产的变价清偿及应注意的几个法律问题从四个方面对此作一探讨。
一、房地产抵押权实现的方式
我国《担保法》第53条规定：“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”《担保法》第40条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”《担保法解释》第57条规定：“当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满，抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。”据此，抵押权人实现抵押权的方式有以抵押物折价、拍卖抵押物、变卖抵押物三种，而且抵押权人要实现抵押权，首先要与抵押人协商，协议不成时，抵押权人只能向人民法院起诉，通过法院实现抵押权，抵押权人并无自行折价，自行拍卖或变卖抵押物的权利。也就是说申请执行人不能仅凭人民法院认定抵押有效的生效判决，自行折价拍卖、变卖抵押物，必须通过向人民法院申请强制执行方式来实现抵押权。最高人民法院释(1998)25批复作了如下解释：“在依法以国有土地使用权作抵押的担保纠纷案件中，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以通过拍卖的方式将土地使用权变现。如果无法变现，债务人又没有其他可供清偿的财产时，应当对国有土地使用权依法评估，人民法院可以参考政府土地管理部门确认的地价评估结果，将土地使用权折价，经抵押权人同意，将评估后的土地使用权抵偿给抵押权人，土地使用权由抵押权人享有。所以司法实践中，在拍卖抵押房地产时，如确实无人买受，抵押权人是可以通过法院裁定以抵押房地产折抵债务，抵押权人凭法院裁定到土地管理部门或房地产管理部门办理有关土地使用权或房屋所有权的变更登记手续。
二、抵押房地产的查封
能否对已经设定抵押的房地产予以查封，这是我们在实践中常常会遇到的情况，即负有协助执行义务的房管部门常以该房地产已办理抵押登记为由，拒绝履行其应尽的协助查封义务。在法院内部也有人认为，已经抵押的财产在执行中就不能查封，更不能拍卖。否则，就侵害了担保人的权利，这一理解是错误。
(一)、从房地产抵押的实际状况看 ，人民法院对已经设定抵押的房地产有必要采取查封等执行措施。这是因为虽然抵押人将其所有的房地产作为履行债务的担保并进行了抵押登记，但会存在以下情形：
1、抵押人以其价值大大超过担保债权的房地产作抵押，如抵押人仅借款50万元，却以价值1000万元房地产作抵押;2、因主合同无效导致抵押合同无效;3、抵押权人超过诉讼时效未主张权利或因其他原因导致抵押人不再承担担保责任。4、债务人在规定期限内自动履行了清偿义务，抵押权人不需再从抵押物的折价、拍卖、变卖所得价款中优先受偿等等。在以上情形中，人民法院很有必要对已经设定抵押的房地产采取查封措施。在优先偿还抵押权人债务后或抵押人免除担保责任的情况下，将该房地产列为其他案件的执行标的，以确保最大限度、最大可能地维护申请执行人的权益。
(二)、从我国相关法律的立法精神看，法院可以对抵押房地产采取查封等执行措施。最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第102条规定：“人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。”最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第40条做出了更明确的解释：“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权……的财产，可以采取查封、扣押措施……。”这一规定与担保法也并不相违。最高人民法院《关于若干问题的解释》第55条规定：“已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。”从这一规定可以推定，人民法院可以对已经设定抵押的房地产采取查封措施，只是在最后强制执行时，要考虑抵押权的效力。应当注意的是，在查封房地产时，要注意衡量已抵押房地产的价值在清偿抵押权人的债权之后是否有剩余的价款可以向申请执行人清偿。如果没有，则没有必要查封，否则就只是为抵押权人实现了债权，对申请执行案件并无意义。如果明知没有可供清偿申请执行人的价值，而仍然查封，就等于滥用权力。
(三)、查封仅是指执行法院对作为执行对象的房地产就地封存，禁止被执行人对其处分的一种临时性强制措施。查封实施完毕后，查封即发生法律效力，非经法定程序撤销，查封效力不能消灭，其效力主要表现为：
1、债务人丧失处分权，但仍拥有所有权。房地产被查封后，债务人对该房地产的处分权即被禁止，不得转证或设立其它物权，债务人对该房地产所为的任何有碍执行的处分均属无效。
2、经执行法院许可，债务人可为必要的管理和使用。对房地产的查封权限制债务人的处分权，并非一定要剥夺债务人的所有权和使用权，故已查封的房地产在拍卖成交前，执行法院可在必要的范围内允许债务人使用和管理。
3、查封效力所及的范围。对房地产的查封，其效力及于该房地产及其构成部分和从物，并及于查封物的天然孳息，但一般不及于查封物的法定孳息，因为法定孳息往往是需要第三人给付，是债务人对第三人金钱债权或物的交付请求权，而查封权限制债务人的处理行为，并不限制第三人的清偿行为。
三、抵押房地产的变价清偿
按照《担保法》第49条的规定，抵押物在抵押期间，抵押人可以转让。因此，法院在执行中对被执行人可以转让的财产都可以强制转让，包括被执行人已设定抵押的房地产。当然，如果被执行人转让财产受到一定限制。执行中也应遵守这些限制，转让已抵押房地产最大的限制，就是应当保护抵押权的优先受偿权。抵押权是债务人或第三人以不移转占有之物作为履行债务的担保，当债务人给付延迟时，债权人有权就该物优先受偿。抵押权的一个很重要的特征就是抵押物优先受偿的权利，即附抵押权的债权人，得排除无抵押权的债权人就抵押物优先受偿。因此，人民法院在强制执行已设定抵押的房地产时，应优先偿还抵押权人，抵押财产的价值大于所担保的债权余额部分，可以作为人民法院执行案件的执行标的。
根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第40条的规定，人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权和留置权的财产，可以采取查封、扣押措施，财产拍卖、变卖后所提价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权，该条规定也说明：1、对他人享有担保物权的被执行人的财产，人民法院在执行中可以查封、扣押，也可以采取拍卖、变卖措施;2、拍卖、变卖所得的价款，必须首先清偿担保物权人的债权，对被执行人的房产查封、拍卖后，变价款应优先实现抵押人的抵押权，其余款价才可作为执行款。如果抵押人的债权未到清偿期的，应当按照《担保法》第49条的规定，向抵押权人提前清偿，可向其约定的第三人提存，以保护抵押权人的优先受偿权。
四、房地产抵押实现中应注意的几个法律问题
(一)、如果一个房地产设定有两个以上抵押权时，按抵押物登记生效的先后顺序清偿;顺序相同的按债权比例清偿，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押所担保债权的部分受偿;顺序在先的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权实现后的剩余价值应予提存，留待清偿顺序在后的抵押担保债权。
(二)、城市房地产抵押合同签订后，土地上新增房屋不属于抵押物，需要拍卖该地抵押的房产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。
(三)、根据《担保法》第56条规定，设定抵押的房地产是以划拨方式取得土地使用权的，拍卖房地产时该划拨土地使用权应纳入出让轨道，应当从拍卖得到的价款中先行缴纳土地使用权出让金，因为缴纳土地使用权出让金是法律规定的抵押权人实现抵押权的一个先决条件，抵押权人只对缴足土地使用权出让金后的余额才享有优先受偿的权利。因此，法院在执行抵押的房地产时要查清土地使用权的性质。1、根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(以下简称查封、扣押、冻结规定)的规定，属于该规定第5条、第6条规定范围内的财产，人民法院不得查封、拍卖、变卖;2、对被执行人所有的他人享有抵押权的房地产进行查封、拍卖时，要先行估价，如果经估价，在抵押权人行使优先受偿权后没有剩余的，就不应再予查封、拍卖。