① 担保物权的法律效力
担保物权除具有物权一切法律特征外,主要是:①设定担保物权的目的,是为了担保债的履行回,是从属于债权的,答因此是一种从物权。它随着债权的存在而存在,随着债权的转移而转移,并随着债权的消灭而消灭。②担保物权是在他人的所有物上设定的,即担保物的所有人是债务人或其他第三人,对于债权人来说都是他人的所有物,因此是他物权 。③为了保障债权的实现,也就要保障债权人对担保物的一定物权,从而具有物权的效力。债权人有权排除他人(包括所有人)的干涉,并享有追及权,担保物落在他人手中,债权人可以追随主张其权利。同时,在债务人不履行债务时,可实行对担保物的处分权,取得优先受偿的权利,以保护债权人的合法利益。
② 抵押合同有效,抵押权未设立,能适用担保法司法解释38条2款的规定吗
债务人与担保人为同一主体,仍然承担偿还责任,但是抵押权未生效。不能直接行使抵押权,除非完成登记。如果担保人不是同一主体,只承担债权的保证,而不能要求行使物权的担保责任。
另外担保合同是有效的,注意法条写的是被确认无效后才怎么怎么样。除非法院确认,不然合同是有效的,只是抵押权没有成立而已。这是两个概念。
③ 担保物权,是属于法律明确给予特殊保护的特殊债权吗
担保物权是我们公职类考试中的一个常考内容,是民法中的一个重要考点。担保物权是为了保证债务的履行,而由法律规定的以物作为担保的方式,担保物权一共有三种,分为抵押权、质押权和留置权。今天我们就其中的担保物权给大家详细介绍,希望大家能够掌握。
一、抵押权
抵押权,是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而供担保的财产,于债务人不履行债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形时,依法享有的就该财产变价并优先受偿的权利。抵押权可以适用于动产和不动产。
例如“按揭买房”。按揭买房是银行帮我们付清的房屋全款,而担保这笔债的履行就是房产抵押给了银行,但是房子没转移占有,还归自己占有并所有,每个月我们都要按时还按揭款,如果不履行债务,银行就会实现其抵押权,将房子拍卖变卖来偿还债务。
二、质押权
质权,是指为了担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占有,当债务人不履行债务时,债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。质押权适用于动产和权利,不动产因其不能转移占有而不能质押。
例如,当我们缺钱时把玉手镯带到典当行,向老板借了一万元,并和老板约定玉手镯放在这里做担保,到期连本带息还钱后再把它赎回来,此时玉手镯转移占有给老板做担保,如果我们不履行债务,老板就可以将玉手镯拍卖变卖来实现其债权。
三、留置权
留置权,是债权人按照合同约定占有债务人的财产,在债务人逾期不履行债务时,有留置该财产以迫使债务人履行债务,并在债务人仍不履行债务时就该财产优先受偿的权利。留置权适用于动产。
例如,在有偿保管寄存中,我们将行李放在他人处寄存,如果寄存后不给他人寄存费用,他人可以将我们的寄存物品扣留,以迫使我们履行债务。
④ 担保物权的法律属性是什么 简答题
担保物权指的是为确保债权的实现而设定的,以直接取得或者支配特定财产回的交换价值为内容答的权利。
担保物权随着债权的存在而存在,随着债权的转移而转移,并随着债权的消灭而消灭。
是他物权,但是担保物权人享有一定的不完整的物权权利:1、有追及权,担保物落在他人手中,债权人可以追随主张其权利。2:有处分权,在债务人不履行债务时,可实行对担保物的处分权,取得优先受偿的权利,以保护债权人的合法利益。
⑤ 新民事诉讼法新增担保物权程序的适用问题
实现不动产担保物权特别程序具有非讼性,管辖异议等诉讼案件中的程序规定不应适用。如抵押房产未设定在先抵押,担保的债权确定,担保物权实现条件成就的证明材料齐备,即可裁定对抵押财产进行拍卖或变卖。不符合法律规定的,则裁定驳回申请。
http://www.e1488.com/article/2013-3/21125523.shtml
⑥ 用益物权和担保物权的适用原则
A 用益物权与担保物权
在大陆法系传统民法理论中,物权通常被分为所有权和限制物权两大类别。而限制物权又依其设立的目的之不同,被区分为用益物权和担保物权两大类:以使用收益为目的在他人之物上设定的物权,谓之用益物权;以担保债权的清偿为目的在债务人或第三人之物上设定的物权,谓之担保物权。之所以能够对限制物权作如此之区分,乃是因为理论认为物具有两种价值,即使用价值和交换价值。 而担保物权就是以标的物的交换价值作为债权的担保。可见,在传统的民法理论中,担保物权的定位在保全债权,除此之外,别无他用。
一、在《担保法》,担保物权完全以保障债权实现为目的,立法者有限承认其媒介融资功能,彻底否定其投资功能。具体表现有以下三点:
(一)在担保物权的成立上,《担保法》明确规定担保物权为保全债权而设定,担保物权以被担保债权的有效存在为前提。被担保债权无效,担保物权也无效。
(二)担保物权的移转上,《担保法》第50条规定,抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。
(三)在担保物权消灭的问题上,《担保法》第52条和第74条规定,抵押权、质权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权、质权也消灭。
二、最高人民法院在2000年9月发布了《关于适用<中华人民共和国担保法>的解释 》(以下简称《解释》),试图对《担保法》所强调的从属性原则进行缓和的司法解释。具体表现在:
(一)对所有人抵押权的承认。
所谓所有人抵押权,是指所有人于自己所有物上存在的抵押权。《解释》第77条规定,同一财产向两个以上债权人抵押的,顺序在先的抵押权人与该财产的所有权同归属一人时,该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。这条解释突破了《担保法》有关抵押权从属性原则的规定。依该条解释,被担保债权消灭后,抵押权并不随之消灭。在抵押物权与所有权发生混同时,抵押权仍然继续存在,抵押物所有人得以此对抗后次序的抵押权人。这就在一定程度上承认了抵押权的独立性。
(二)对质权的承认。
《解释》第94条规定,质权人在质权存续期间,为担保自己的债务,经出质人同意以其所占有的质物为第三人设定质权的,应当在原质权所担保的债权范围之内,超过的部分不具有优先受偿的效力。该解释有关质权的规定允许质权人以其所享有的质权为标的,在其上为他人再设定一个新质权。由于转质的标的仅限于原质权,而不包括原质权所担保的债权,这就意味着质权可以脱离主债权而单独处分。因此,对转质行为的承认,就意味着对质权独立性的承认。
⑦ 民间借贷中实现担保物权的程序和条件是什么
设立实现担保物权特别程序是年修订的《民事诉讼法》亮点之一。该规定与《物权法》及国际通行惯例接轨,大大简化了担保物权的实现程序,节约了诉讼成本,提高了诉讼效率。
(一)担保物权在民事执行程序中实现意义重大却后劲不足
担保物权是以确保债权实现为目的而设立的物权,因此,担保物权的实现是担保物权最重要的效力,也是担保物权人最主要的权利。在主债务履行期届满债权人未受清偿或出现当事人约定的实行担保物权的情形时,担保物权人实现担保物权的方式,不仅关系到担保物权人的利益,而且关系到整个交易秩序的安全与效率。在现如今严峻的民间借贷的大环境下,担保物权人的权益很难得到有效而快捷的保护。而《物权法》第195条第2款规定抵押权人可以"请求人民法院拍卖、变卖抵押财产",被誉为担保物权实现制度的一项"革命性"规定,但该规定出台后一直无法得到程序法的配合,抵押权人单纯依靠提起抵押合同诉讼来实现抵押权,因而诉讼成本高企的尴尬局面并未随着《物权法》实施而得到明显改观。
在2013年新民事诉讼法施行之前,我国担保物权主要通过民事诉讼和强制执行得到实现。但是此种方式需经过较长的诉讼周期(尤其在当事人为逃避债务躲避送达的情况下),并以主债权标的确定诉讼费用(在金融借款合同纠纷中诉讼费用往往由于标的较大导致诉讼费用较多),担保物权被法院依法确认后,如债务人不履行判决确定的义务时,担保物权人才可向法院申请强制执行。在强制执行程序中,由法院聘请评估机构对担保物权进行评估,聘请拍卖公司拍卖担保物,这样,担保物权的实现必须交纳诉讼费、评估费、拍卖费和申请执行费,最终导致担保物权的实现成本大大超过无担保债权,使担保物权人不能及时受偿,担保制度不能发挥应有功能,甚至给债务人提供了转移、挥霍财产的可能,降低了担保债权的可受清偿程度。
(二)省略诉讼程序促使担保物权提前实现
抵押权人直接申请法院采取强制拍卖措施以实现不动产抵押权的方式为德国、日本、韩国等国所采用。《德国民法典》第 1147条规定:"就土地和抵押权所及的标的向债权人所为的清偿,以强制执行方式为之。"如果所有权人不自动履行债务,那么债权人需要一个强制执行名义,因为他仅能通过强制执行的方式从土地中获得清偿,任何形式的私人执行都被禁止。
为了解决如何在程序上按照《物权法》实现担保物权的问题,达到减低公力救济成本、切实保护当事人权益的目的,新施行的民事诉讼法第十五章第196、197条明确规定:"申请实现担保物权,由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照《物权法》等法律,向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。人民法院受理申请后,经审查,符合法律规定的,裁定拍卖、变卖担保财产,当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不符合法律规定的,裁定驳回申请,当事人可以向人民法院提起诉讼。"。根据该规定,担保物权人可通过申请法院拍卖、变卖的非诉方式实现担保物权。申请人应当提交申请书并附相关证据材料(如主合同;担保物权合同;抵押权登记证明或者他项权利证书、权利质权的权利凭证或者出质登记证明;能够证明实现担保物权条件成就的有关证据材料,例如证明债务已届清偿期、合同约定的实现担保物权情形发生等证据材料;人民法院认为需要提交的其他证据材料)。必要时,法院亦可以依职权调查相关事实并询问相关当事人。对于审查符合法律规定的申请,法院即可裁定对抵押财产进行拍卖或变卖。不符合法律规定的,依法裁定驳回申请,当事人可以向法院提起诉讼。如果被申请人提出异议,法院应该进行审查,经审查被申请人的异议确实成立的,则裁定驳回申请。法院作出准予实现担保物权的裁定生效后,主债务或担保债务未自动履行的,当事人可以向有管辖权的人民法院申请强制执行。申请人向人民法院申请强制执行的,则应按执行金额收取执行申请费,并由被执行人负担。同时,基于实现担保物权案件设在新民事诉讼法第十五章特别程序中,第十五章的一般性规定当然适用于该程序,故关于审限应当适用以特别程序审理案件的审限规定,即应当在立案之日起三十日内审结,有特殊情况需要延长的,须经本院院长批准。可以看到,新民事诉讼法将申请拍卖、变卖担保财产作为非讼案件,将实现担保物权单列为一种案件类型,就有关担保物权存在与否及担保债权范围和数额等问题适用非诉裁定予以解决,相比仅能通过民事诉讼和强制执行得到实现的方式,在及时保护担保物权人利益、维护市场(尤其是金融借款信贷业务)交易安全和效率方面具有明显的优越性,能够充分发挥非讼程序迅捷解决纠纷的职能。
三、实现担保物权过程中的几个问题
(一)实现担保物权的申请主体
依据新民事诉讼法第一百九十六条的规定,实现担保物权案件的申请人包括"担保物权人"以及"其他有权请求实现担保物权的人"。实践中,如何理解"担保物权人"和"其他有权请求实现担保物权的人"适用范围?考虑到该程序的设立主要是针对物权法等实体法中对担保物权实现而作出的程序性规定,对于"担保物权人"和"其他有权请求实现担保物权的人"适用范围应当以物权法等实体法为依据来确定。根据我国物权法相关规定,有权向人民法院申请实现担保物权的主体仅限于"抵押权人"、"出质人"和"财产被留置的债务人"。新民事诉讼法第一百九十六条规定的"担保物权人"主要就是指物权法第一百九十五条规定的"抵押权人",物权法第二百二十条规定的"出质人"和物权法第二百三十七条规定的"财产被留置的债务人"就是"其他有权请求实现担保物权的人"。在民事诉讼法修改过程中,也有意见认为,对于实现担保物权的申请人不应该仅限物权法规定的上述三类主体,还应当包括上述三类主体相对应的主体,即与"抵押权人"相对应的"抵押人"、与"出质人"相对应的"质权人"、与"财产被留置的债务人"相对应的"留置权人"。对此,我们认为,民事诉讼法的上述规定仅是对物权法等实体法中规定的实体权利的实现作出的程序性规定,该程序规定的依据来源于实体法,应当按照实体法的规定来确定实现担保物权的申请主体。因此,对于实现担保物权的申请主体应暂以物权法的规定为准,不宜做扩大性的解释。至于抵押人、质权人、留置权人是否可以成为实现担保物权的申请主体,留待今后的审判实践逐渐探索。
此外,申请实现担保物权是否仅以物权法为依据,换言之,物权法之外的其他实体法是否也可以作为申请实现担保物权的依据?我们认为,根据新民事诉讼法立法本意,除了物权法规定的三类申请主体外,我国合同法第二百八十六条规定的建设工程承包人也可以作为申请主体。另外,我国的海商法、民用航空器法等法律中规定的船舶抵押权人、民用航空器抵押权人等,也可以作为实现担保物权案件的申请人。
⑧ 担保物权特别程序能否适用公告送达
□李宏玉 新民事诉讼法第一百九十条、第一百九十七条规定了实现担保物权的特别程序,此举以两个新条文的形式明确了担保物权的实现可以通过简易快捷的非讼程序进行,在程序上为担保物权的实现提供了保障。这一修改做到了实体法与程序法的融洽衔接,有利于充分发挥担保物权制度的功能。但对于基层法院民事审判一线的法官来说,目前仅有的两个法律条文,相对纷繁复杂的各类纠纷适用难度依然很大。譬如,当抵押权人申请至法院要求实现抵押权,但被申请人即担保人下落不明,法院应否通过公告方式进行送达? 关于此送达问题,大致有以下两种观点:一种观点认为,实现担保物权特别程序制度设计的出衷本就是为尽快实现担保物权人的合法权益,体现便捷高效、节约诉讼成本的宗旨;且诸如申请认定财产无主、宣告失踪、宣告死亡等特别程序案件虽规定了公告程序,但其公告更多的是偏向于公而告之,而不是指向特定的人,故实现担保物权特别程序不适用公告方式进行送达。另一种观点认为,实现担保物权特别程序同样能通过公告进行送达。笔者赞成后一种观点。 实现担保物权特别程序能通过公告进行送达,这是因为,首先,实现担保物权特别程序案件具有非讼性,法院只需对担保物权实现条件是否成就进行形式审查(即对是否具备担保合同、担保物权证书、债务是否已届履行期等进行审查),而非实质性审理(如对债务担保的范围、期限进行审理),并以法官独任审理为原则,实行一审终审。在被申请人未参与的情况下,不能给予被申请人陈述意见的机会,难以衡平债权人和债务人双方的权益。其次,通常作为抵押物的不动产本身价值较高,所担保的债权金额较大,关系到债权是否能够顺利实现,故应当以相应的当事人参与程序为保障。最后,不排除有的申请人恶意隐瞒被申请人信息,以虚假材料及权利凭证骗取法院裁定的现象出现。只有被申请人参与程序,才能最大限度避免此类道德风险。 反之,当事人下落不明,不采取公告送达的方式,法院在通过形式审查认定有生效的担保合同和担保物权证书、债务已届清偿期或符合实现担保物权的其他约定条件时,直接裁定拍卖、变卖担保财产,若申请人确实存在提供虚假材料及权利证书的情况,债务人、第三人难以在之后的执行程序中为己维权。新民诉法在第二百二十五条、第二百二十七条规定了执行异议和执行异议之诉,但执行异议仅能对法院工作者执行行为在程序上提出异议;而执行异议之诉有一个前提条件,即首先得由案外人对执行标的提出书面异议,之后才能按审判监督程序办理,如若案外人与申请人串通不提出书面异议,作为当事人的被申请人在法院适用特别程序时因某种原因(如外出)未到庭,则很有可能只能眼睁睁地看着自己的财产以莫须有的罪名被法院执行完毕。
⑨ 担保物权的法律特征有( )。
正确答案:A,B,C,E
解析:本题考查担保物权的法律特征。担保物权的法律特征有:价值权性、法定性、从属性、不可分性和物上代位性。
⑩ 担保物权中的优先原则是怎么规定的
按相复关法律规定,在担保制物权中,同一财产法定登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿。
相关规定:
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第七十九条同一财产法定登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿。
同一财产抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿。