A. 按照公司法的内容回答
1，存在。戊以劳务出资是不可以的。
公司法规定：股东的出资方式可以有货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他能以货币作价并能依法转让的非货币财产。
那么，甲、乙的出资为货币；丙为实物；丁为知识产权。
劳务虽能作价，但是无法转让，故无法作为公司股东的出资。
2，股东甲对公司负有补缴义务；对其他股东负有违约责任。其他股东负有连带责任。
公司法司法解释三第13条规定：
第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。
公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。
股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。
股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。
3，有限公司股东可以在不分利润的股东会决议上投反对票，并且要求该公司以合理的价格收购其股权。
第七十四条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：
(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的;
(二)公司合并、分立、转让主要财产的;
(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。
4，向甲追偿。可以向甲提起诉讼。
公司法第
第一百四十八条 董事、高级管理人员不得有下列行为：
(一)挪用公司资金;
(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;
(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;
(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易;
(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;
(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;
(七)擅自披露公司秘密;
(八)违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
第一百四十九条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第一百五十条 股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。
董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。
第一百五十一条 董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
第一百五十二条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
7，在章程没有约定的情况下，其他股东有优先购买权。
公司法第71条规定：
第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
8，应该为饮料有限公司为被告。
公司作为独立的法人，有自己独立的财产、独立的名义、独立的责任。其财产独立，那么，其债务也就独立。
只要能够证明股东没有破坏公司财产独立性，那么，公司的债务就应该是公司来还；否则，还可将破坏财产独立性的股东作为被告。
B. 求助！法律基础大作业
一 、名词解释（每题5分 ，共20分）：
1、民族区域自治制度
2、知识产权
3、举证责任
4、单位犯罪
二、判断正误（每题1分，共10分）：
1、特别行政区的行政机关和立法机关由当地人组成。（ ）
2、人格尊严的主要内容有：姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、监督权。（ ）
3、刑法规定，对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻处罚或免除处罚。（ ）
4、监护人只有为了被监护人的利益才能处分被监护人的财产，否则处分行为无效。（ ）
5、在夫妻关系存续期间，通过夫妻共同劳动所获取的收入，均属于夫妻共同财产。（ ）
6、接受遗赠的人是法定继承人以外的人。（ ）
7、在无因管理之债中，管理人可以要求受益人偿付必要费用，包括直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。（ ）
8、刑事诉讼法规定，对于被害人死亡或丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权向法院起诉。（ ）
9、在民事诉讼中，有独立请求权的第三人与原告的权利是一致的。（ ）
10、法律面前一律平等只包括司法平等和守法平等，不包括立法平等。（ ）
三 、简答题（每题6分，共30分）：
1、我国宪法的基本原则有哪些？
2、民事法律行为的有效条件有哪些？
3、如何区别代位继承与转继承？
4、根据刑法规定，紧急避险应当具备哪些条件？
5、中级人民法院直接受理哪些刑事案件？
四、案例分析题（每题10分，共40分）
1、李某深夜潜入本单位财务室，意图盗窃保险柜中的财物，李某用尽了各种办法，也未能将保险柜打开，感到十分沮丧。正要离开时，恰逢保安员巡逻至此。保安员发现财务室的门虚掩，即进去查看，与李某撞个正着。李某用撬棍将保安员打昏后逃走。回到家中，李某害怕保安员醒来后认出自己，就拿了一把匕首，欲将保安员杀死灭口。刚刚返回单位，即被接到报案赶来的公安人员抓获。问：对李某的行为应当如何认定？
2、甲老汉与乙老汉签订了一份买牛合同。甲老汉向乙老汉交付了两头牛，乙老汉支付了相应价款。乙老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄并得款8000元。问：该牛黄款应当属于谁？为什么？
3、李四夫妻共有存款5万元。李四有一母，儿子甲刚参加工作，女儿乙读中学。李四突然死亡，在清理遗物中发现其亲笔书写、签名的遗嘱一份，并注明年月日，其中写明，在他死后将其中的5000元留给乙读书用。李四死亡时，其妻有身孕四个月。问：李四的遗产中属于法定继承的部分有多少？如果胎儿出生后是活体尔后死亡，则为之保留的份额由谁继承？
4、甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电，合同约定甲公司先预付20万元货款，其余30万元货款在提货后三个月内付清，并由丙公司提供连带保证担保。提货一个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将30万元债务转移给尚欠其30万元货款的丁公司。对此，丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时，乙公司要求丁公司偿还30万元货款及其利息，而丁公司因违法经营被依法查处，法定代表人不知去向，公司的账户被冻结。于是，乙公司找到丙公司，要求其承担保证责任，丙公司才知道甲公司已将其债务转移给丁公司，遂以此拒绝承担责任。问：甲公司转让债务的行为是否有效？丙公司是否应继续承担保证责任？为什么？
提问者：hyfsr - 试用期 一级
其他回答共 5 条
一
1、 民族区域自治制度，是指在国家统一领导下，各少数民族聚居的地方实行区域自治，设立自治机关，行使自治权的制度。
2、知识产权，概括的说，是指公民、法人或者其他组织对其在科学技术和文学艺术等领域内，主要基于脑力劳动创造完成的智力成果所依法享有的专有权利。
3、举证责任，是特定的诉讼当事人根据法律规定对一定的特征事实提出证据、加以证明的责任。
4、所谓单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体等单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，经单位集体决定或者由其负责人代表单位决定的，违反法律规定，为单位谋取非法利益，或者在其业务活动中不依法履行职责，以单位名义实施的危害社会的，依法应予追究刑事责任的行为。
二
对错对对对错对对错对
三
1、
国家权力属于人民的原则 保护公民基本权利和义务的原 民主集中制的原则 社会主义法制的原则
2、 一、行为人合法 二、行为人意思表示真实 三、行为内容合法和不违背公序良俗 四、行为形式合法
3、代位继承是法定继承的一种特殊情况，是指在被继承人的子女先于被继承人死亡的情况下，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代替该死亡的子女继承被继承人的遗产的法律制度。
转继承是被继承人死亡后，遗产分割前，未放弃继承权的继承人也死亡的，其应得的遗产份额转由他的继承人继承的，为转继承。
两者之间的区别为：
(1)继承人死亡的时间不同。代位继承是继承人先于被继承人死亡，而转继承是继承人后于被继承人死亡。
(2)继承发生的根据不同。代位继承是基于继承人先于被继承人死亡的事实而发生，是一个间接的继承；转继承则是基于继承人后于被继承人死亡的事实而发生，使两个相连的直接 继承，后一个继承事前一个继承的继续。
(3)继承适用的范围不同。代位继承只适用于法定继承，而转继承则不仅适用于法定继承，还适用于遗嘱继承。
(4)继承的主体不同。代位继承人必须是被继承人的子女的晚辈直系血亲，而转继承人既可以是被继承人的法定继承人，也可以是他的遗嘱继承人。
4、
紧急避险应当具备以下条件：
（1）起因条件——必须有危险发生
作为紧急避险前提的危险必须是现实存在的，而不是假想的、臆测的。如果事实上并不存在危险，行为人却误认为存在危险，因而实施所谓避险行为的，属于假想避险。假想避险属于对事实的认识错误，如果行为人主观上存在过失，并造成严重后果的，应当按过失犯罪论处。如果主观上不存在过失，则应当按意外事件处理。
（2）时间条件——必须是危险正在发生。所谓危险正在发生，是指足以使合法权益遭受严重损害的危险已经出现而又尚未结束的状态。
在危险尚未出现或者已经结束的情况下进行所谓避险的，在刑法理论上称为避险不适时。因避险不适时而造成不应有的危害的，并且行为人主观上有过错的，应当负相应的刑事责任的民事责任。
（3）对象条件——必须针对第三人的较小的合法权益进行避险。紧急避险的对象必须指向另一个合法权益，而且必须是与危险来源无关的第三人的合法权益。这是紧急避险与正当防卫的一个重要区别。
（4）主观条件——必须出于避险意图。行为人在实施紧急避险行为时，主观上必须出于避险意图。避险意图，是指行为人认识到正在发生的危险，为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受损害，而决意采取避险行为的心理状态。
避险意图必须具有正当性。
（5）时机条件——必须在迫不得已的情况下实施。
所谓迫不得已，一般是指在发生紧急危险的情况下，除了牺牲另一较小的合法权益，没有其他更为合理的办法保护较大的合法权利。
（6）限度条件——不能超过必要限度造成不应有的损害。这一特点决定了紧急避险所造成的损害必须小于所要避免的损害，而不能大于或等于所要避免的损害。
如何衡量紧急避险中两种合法权益价值的大小，是认定紧急避险是否过当的关键。
关于紧急避险的规定不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
5、
中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：
（一）反革命案件、危害国家安全案件；
（二）可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；
（三）外国人犯罪的刑事案件。
四
1、构成抢劫罪和故意杀人罪未遂
2、属于乙老汉，因为牛黄属于孳息
3、法定继承的部分为2万；保留的分额由其妻继承
4、转让行为是合法有效的，因为是经过了债权人乙公司的同意，但丙不承担保证责任，因为双方转让主债务没有经过丙的书面同意，这时丙就免除了保证责任。
回答者：yangang518 - 经理 五级 6-8 22:37
《法律基础》试题及答案
一 、名词解释：
“民族区域自治制度”是指,在中央政府的统一领导下,各少数民族聚居的地方实行区域自治,设立自治机关,行使自治权的制度。
“知识产权”是一种无形产权，它是指智力创造性劳动取得的成果，并且是由智力劳动者对其成果依法享有的一种权利。这种权利被称为人身权利和财产权利，也称之为精神权利和经济权利。
“举证责任”是指引起法律关系发生、变更或消灭的构成要件事实处于真伪不明状态时，当事人因法院不适用以该事实存在为构成要件的法律而产生的不利于自己的法律后果的负担。
“单位犯罪”是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取非法利益,经单位集体研究决定或由负责人员决定实施的,危害社会且被法律明确规定为单位犯罪而应受刑罚处罚的行为。
二、判断正误: （对错错对对，对对错对对）
1、特别行政区的行政机关和立法机关由当地人组成。（对）
因为，“一国两制”的主要内容包括四个方面：坚持国家统一、维护国家主权和领土完整；特别行政区实行高度自治；特别行政区原有的三个制度不变（即社会经济制度、生活方式、法律）；特别行政区的行政机关和立法机关由当地人组成（即港人治港澳人治澳）。注意没有司法机关。
2、人格尊严的主要内容有：姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、监督权。（错）
人格权包括生命健康、姓名、肖像、名誉、荣誉、信用、隐私等权利。监督权显然不是人格权。公民的监督权,是指公民依法享有对国家机关和国家机关工作人员的活动是否合法进行监督的权利。
3、刑法规定，对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻处罚或免除处罚。（错）
《刑法》第27条规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”对于从犯从轻、减轻处罚或者免除处罚，主要是依据他在共同犯罪中的地位和所起的作用，不必比照主犯的刑罚。法律又有如此明确的规定，因此“对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚”是错误的。
2002年司法考试多选第37题就是考这个知识点：37.下列有关主犯、从犯、胁从犯的说法，哪些是错误的？ A.胁从犯是指被胁迫、被诱骗参加犯罪的人 B.首要分子不一定是主犯 C.在共同犯罪中不可能只有从犯而没有主犯D.对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚 标准答案是AD （是错误的）
4、监护人只有为了被监护人的利益才能处分被监护人的财产，否则处分行为无效。（对）
我国民法通则规定，监护人有保管被监护人财产和人身权利的责任。除为被监护人的利益外，不得处分被监护人的财产。
5、在夫妻关系存续期间，通过夫妻共同劳动所获取的收入，均属于夫妻共同财产。（对）
夫妻双方或一方在婚姻关系存续期间通过劳动所得的财产均属于夫妻共同财产。
6、接受遗赠的人是法定继承人以外的人。（对）
遗赠，是指公民以遗嘱方式将其遗产中财产权利的一部分或全部赠给国家、集体组织、社会团体或法定继承人以外的个人，在遗嘱人死后发生法律效力的法律行为。
7、在无因管理之债中，管理人可以要求受益人偿付必要费用，包括直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。（对）
《民法通则》第九十三条规定“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用”和《最高人民法院关于贯彻执＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第一百三十二条规定：“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失”。
8、刑事诉讼法规定，对于被害人死亡或丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权向法院起诉。（错）
刑事诉讼法第86条规定，被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人有权向法院起诉。刑事诉讼法第88条规定，对于自诉案件，被害人死亡或丧失行为能力的，被害人的近亲属有权提起自诉。因此，法定代理人和近亲属的起诉条件是不一样的，近亲属只能在自诉案件中有自诉权。
9、在民事诉讼中，有独立请求权的第三人与原告的权利是一致的。（对）
有独第三人是因对原、被间本诉的争议的标的主张自己全部或部分实体权利，而参加到本诉正在进行的诉讼程序之中，提出自己独立的诉讼请求，我们将有独第三人与本诉双方当事人间的诉讼称之为“参加之诉”。最高人民法院1992年（关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见）第65条（下称最高法院适用民诉法解释）明确规定有儿第三人有权向法院提出诉讼请求和事实、理由成为当事人。因其是对本诉的双方的当事人所提出独立的请求权，其地位相当于原告，即本诉双方当事人相当其被告。据此，有独第三人可以起诉方式参加到诉讼中来。
10、法律面前一律平等只包括司法平等和守法平等，不包括立法平等。（对）
公民在法律面前一律平等的原则是指司法平等和守法平等。法律具有鲜明的阶级性，故立法平等不对。
三 、简答题
1、我国宪法的基本原则包括：(1)人民主权原则；(2)基本人权原则；(3)法治原则；(4)民主集中制原则。
2、民事法律行为的有效条件有：(1)行为人合格，即行为人应当具有相应的民事行为能力；(2)行为人意思表示真实，要求行为人的内部意思与外部表示一致，且出于其自愿；(3)行为内容合法，即不违反法律、行政法规的强制性或禁止性规范，不损害社会公共利益，不违背社会公德；(4)行为形式合法，要式的民事法律行为必须符合法律规定的特定形式，不要式的民事法律行为的形式可以在法律允许的范围内选择。
3、代位继承与转继承的区别：(1)继承人死亡的时间不同。代位继承是被继承人的继承人先于被继承人死亡或与被继承人同时死亡；转继承是被继承人的继承人在继承活动开始之后，遗产处理之前死亡；(2)继承的内容不同。代位继承是继承人的子女直接参与对被继承人遗产的分割，与其他有继承权的人共同参与继承活动；转继承的继承只能对其法定继承人应继承的遗产进行分割，不能与被继承人的其他合法继承人共同分割被继承人的遗产；(3)继承人的范围不同。代位继承只能发生与被继承人有直系血亲或拟制血亲的子女范围内，如子女、孙子女、外孙子女，且不受辈份限制，均可成为代位继承人；转继承人却不仅限于有直系血亲或拟制血亲的子女、孙子女、外孙子女范围内，由于转继承是继承继承人的遗产，因此，作为第一顺序继承人的子女、配偶、父母都有继承权。
4、紧急避险应当具备条件：（1）起因条件——必须有危险发生。作为紧急避险前提的危险必须是现实存在的，而不是假想的、臆测的。（2）时间条件——必须是危险正在发生。所谓危险正在发生，是指足以使合法权益遭受严重损害的危险已经出现而又尚未结束的状态。（3）对象条件——必须针对第三人的较小的合法权益进行避险。紧急避险的对象必须指向另一个合法权益，而且必须是与危险来源无关的第三人的合法权益。这是紧急避险与正当防卫的一个重要区别。（4）主观条件——必须出于避险意图。行为人在实施紧急避险行为时，主观上必须出于避险意图。避险意图必须具有正当性。（5）时机条件——必须在迫不得已的情况下实施。（6）限度条件——不能超过必要限度造成不应有的损害。（7）主体条件——关于紧急避险的规定不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。
5、中级人民法院直接受理刑事案件包括：根据1979年12月15日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于执行刑事诉讼法规定的案件管辖范围的通知》之规定，有以下8种刑事案件，不经公安机关和人民检察院，直接由人民法院受理。（1）不需要侦查的轻伤害案；（2）一般的侮辱、诽谤案；（3）抗拒执行判决、裁定案；（4）一般的暴力干涉婚姻自由案：（5）由被害人控告的重婚案：（6）破坏现役军人婚姻案：（7）一般的虐待案；（8）遗弃案。
四、案例分析题
1、李某深夜潜入本单位财务室，意图盗窃保险柜中的财物，李某用尽了各种办法，也未能将保险柜打开，感到十分沮丧。正要离开时，恰逢保安员巡逻至此。保安员发现财务室的门虚掩，即进去查看，与李某撞个正着。李某用撬棍将保安员打昏后逃走。回到家中，李某害怕保安员醒来后认出自己，就拿了一把匕首，欲将保安员杀死灭口。刚刚返回单位，即被接到报案赶来的公安人员抓获。问：对李某的行为应当如何认定？
答：李某的意图盗窃保险柜却未能将保险柜打开，属于盗窃未遂。但是，在李某正要离开时，与保安撞个正着。于是，李某用撬棍将保安员打昏后逃走。这时，盗窃行为就转化为抢劫行为，构成了抢劫罪未遂。因为，盗窃后使用暴力的行为，符合转化型抢劫罪的法定条件。《刑法》第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢劫罪，为窝藏赃物，抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第263条（抢劫罪）的规定定罪处罚。”回到家中，李某害怕保安员醒来后认出自己，就拿了一把匕首，欲将保安员杀死灭口。抢劫以后又杀人的案件，即抢劫财物后，为了保护赃物、抗拒逮捕、毁灭罪证，当场又杀人的，或者为杀人灭口而杀死被害人的案件。杀人灭口行为，与抢劫没有内在联系，因此是两个独立的犯罪，应分别定抢劫罪和故意杀人罪，实行两罪并罚。
因此，本案李某应认定为抢劫罪（未遂）和杀人罪（未遂），实行两罪并罚。
2、甲老汉与乙老汉签订了一份买牛合同。甲老汉向乙老汉交付了两头牛，乙老汉支付了相应价款。乙老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄并得款8000元。问：该牛黄款应当属于谁？为什么？
答：该牛黄为交付物的孳息，交付之后产生的孳息，归买受人乙老汉所有。我国合同法第一百三十三条规定：“标的物所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”同时第一百六十三条规定：“标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。”从上述规定可以看出，标的物的“交付”与所有权的转移同时发生(法律另有规定或当事人另有约定除外)，所以依物之所有权来确定买卖合同中标的物孳息的归属并不存有障碍。因此，牛黄款应当归乙老汉所有。
3、李四夫妻共有存款5万元。李四有一母，儿子甲刚参加工作，女儿乙读中学。李四突然死亡，在清理遗物中发现其亲笔书写、签名的遗嘱一份，并注明年月日，其中写明，在他死后将其中的5000元留给乙读书用。李四死亡时，其妻有身孕四个月。问：李四的遗产中属于法定继承的部分有多少？如果胎儿出生后是活体尔后死亡，则为之保留的份额由谁继承？
答：根据继承法第二十六条规定：夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。 因此，本案中李四的遗产是2万5千元存款。扣除5000元遗嘱继承归乙，剩余的2万元遗产属于法定继承的部分。
根据继承法第二十八条规定：遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。如果胎儿出生后是活体尔后死亡，则应由胎儿的唯一法定继承人胎儿的母亲继承。因为，胎儿出生的时候是活体，因此胎儿已经成为李四的法定继承人，继承了李四的遗产，尔后死亡引发婴儿财产的法定继承。
4、甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电，合同约定甲公司先预付20万元货款，其余30万元货款在提货后三个月内付清，并由丙公司提供连带保证担保。提货一个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将30万元债务转移给尚欠其30万元货款的丁公司。对此，丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时，乙公司要求丁公司偿还30万元货款及其利息，而丁公司因违法经营被依法查处，法定代表人不知去向，公司的账户被冻结。于是，乙公司找到丙公司，要求其承担保证责任，丙公司才知道甲公司已将其债务转移给丁公司，遂以此拒绝承担责任。问：甲公司转让债务的行为是否有效？丙公司是否应继续承担保证责任？为什么？
答：甲公司转让债务的行为有效，因为甲公司作为债务人转移债务只要经过债权人的同意，就可以生效，并不需要保证人同意。合同义务转移是指债务人经债权人同意，将合同的义务全部或者部分地转让给第三人。正如债权人可以全部或者部分转让权利一样，债务人也可以将合同的义务转移给第三人。转移合同义务也是法律赋予债务人的一项权利。
根据担保法第二十三条的规定：保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。因此，丙公司无义务继续承担该合同的保证责任。
C. 有关知识产权法的题
1．世界知识产权日是每年的（ ）。
A．3月15日；B．4月26日；C．5月8日；D．3月12日
2．世界知识产权组织的英文简称是（ ）。
A．WCT；B．WIPO；C．WPPT；D．WTO
3．下面哪项不属于知识产权（ ）
A．著作权；B．专利权；C．房屋所有权；D．商标权
4．狭义的知识产权一般包括（ ）。
A．商标权、专利权和工业产权；B．商标权、著作权和邻接权；C．商标权、专利权和著作权；D．商标权、著作权和商业秘密权
5．关于知识产权法的地位，下列表述中正确的是（ ）。
A．知识产权法属于民法的范畴；B．知识产权法属于行政法的范畴；C．知识产权法属于刑法的范畴；D．知识产权法属于经济法的范畴
6．下列哪个国家率先提出“知识产权战略立国”。（ ）
A．美国；B．日本；C．英国；D．法国
7．以下诸选项中不属于TRIPS（《与贸易有关的知识产权协议》）所确定的知识产权范围的是（ ）。
A．集成电路布图设计权；B．地理标志权；C．无形财产权；D．商业秘密权
8．《伯尔尼公约》保护的对象是（ ）。
A．发明专利；B．文学艺术作品；C．植物新品种；D．商标
9．下列我国已经参加的知识产权国际公约中，保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强的是（ ）。
A．世界知识产权组织公约；B．保护工业产权巴黎公约；C．与贸易有关的知识产权协议；D．伯尔尼公约
10．甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的。（ ）
A．乙发表照片侵犯了甲的隐私权；B．乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权；C．甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬；D．乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为
11．著作权领域作品的可复制性，意思是（ ）。
A．作品必须以有形物质载体固定；B．作品能够以印刷方式印制；C．作品能够被人们感知并再现出来；D．排斥口述作品
12．下列哪一项属于著作人身权的内容。（ ）
A．发行权；B．发表权；C．出租权；D．复制权
13．著作权产生的时间是（ ）。
A．作品发表之日；B．作品登记之日； C．作品创作完成之日；D．作品公开之日
14．小明7岁，有绘画天赋，其画作十分受人喜爱，并屡次获奖，则小明对其画作（ ）。
A．享有著作权，因为绘画是合法行为，不论作者有无民事权利；B．享有著作权，因为绘画是一种事实行为，并不需要作者享有民事行为能力；C．不享有著作权，因为绘画是一种民事法律行为，要求作者具有相应的民事行为能力；D．不享有著作权，因为绘画是合法行为，要求作者具有民事权利能力
15．根据著作权法规定，公民创作的散文作品的保护期是（ ）。
A．作者终生加死亡后50年；B．作者终生加死亡后70年；C．作者终生；D．作者终生加死亡后25年
16．1999年，公民甲创作了《知识产权法教程》。2001年1月5日，甲因病去世，那么，我国著作权法对该作品的署名权的保护期为（ ）。
A．不受限制；B．2050年12月31日；C．2051年1月6日；D．2050年1月6日
17．在我国?熏著作权与版权的关系是（ ）。
A．版权是著作权中的一项权利；B．著作权是作者的权利，版权是出版者的权利；C．著作权与版权是同义语；D．已经发表称为著作权，没有发表的称为版权
18．某咖啡馆在营业场所未经许可也未支付费用就将作曲家张某的音乐作品作为背景音乐，该咖啡馆的这一行为侵犯了张某音乐作品著作权中的（ ）。
A．表演权；B．广播权；C．放映权；D．发行权
19．甲为撰写学术论文而引用他人资料，下列说法正确的是（ ）。
A．可以引用他人未发表的作品；B．应向原作者支付合理报酬；C．只能限于介绍、评论或为了说明某问题而引用作品；D．只要不构成自己论文的主要部分，可全文引用他人发表的资料
20．甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付报酬后，即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性。（ ）
A．是合法使用行为；B．构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可；C．构成侵权行为，因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬；D．构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可
21．书法家李某的书法在拍卖会上以高价卖给孙某，依我国著作权法的规定，孙某享有该书法作品的（ ）。
A．著作权；B．著作权和所有权；C．所有权和展览权；D．所有权、展览权和修改权
22．我国著作权法中，与财产权保护期相同的人身权是（ ）。
A．发表权；B．署名权；C．修改权；D．保护作品完整权
23．演绎作品著作权由（ ）享有。
A．原作品的作者；B．演绎作者；C．国家；D．原作品的著作权人
24．著作权法规定的出租权适用于以下所列的哪一类作品。（ ）
A．音乐作品；B．美术作品；C．电视剧；D．文字作品
25．依我国著作权法规定，下列各项中不适用于著作权法保护的是（ ）。
A．时事新闻；B．《知识产权法学》一书；C．新闻评论；D．《焦点访谈》节目
26．某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性。（ ）
A．侵犯了制片者的发表权；B．侵犯了该演员的表演者权；C．侵犯了该演员的肖像权；D．侵犯了该演员的复制权
27．某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性。（ ）
A．合法使用；B．合理使用；C．法定许可使用；D．侵权行为
28．根据我国著作权法的规定，影片《满城尽带黄金甲》的著作权属于（ ）。
A．剧本作者；B．导演；C．编剧；D．制片人
29．甲为写论文在图书馆复印了两篇论文，根据我国著作权法，甲的行为属于（ ）。
A．侵权行为；B．法定许可；C．合理使用；D．强制许可
30．甲、乙共同创作完成一部小说，甲主张发表，乙不同意。后乙死亡，有一继承人丙，后甲将该小说发表，下列说法哪一个是错误的。（ ）
A．乙生前不同意发表该小说，则丙无权发表；B．发表该小说署名可以为甲、乙和丙；C．该小说的使用权保护期应截止于甲死亡后第50年的12月31日；D．甲不能剥夺乙的署名权
31．在我国，计算机软件著作权登记的性质是（ ）。
A．必须登记；B．是取得著作权的途径；C．登记才能得到特殊保护；D．不影响著作权的取得
32．甲买了一张正版软件，根据相关法律，他不能进行下列哪个活动。（ ）
A．把软件装入自己的计算机；B．借给同事复制、使用；C．为防止软件损坏而做备份；D．为了适应自己的计算机配置而对软件做必要的修改
33．世界上最早建立专利制度的国家是（ ）。
A．英国；B．法国；C．威尼斯共和国；D．美国
34．以下哪些说法是正确的。（ ）
A．发明创造一经完成就自动享有专利权；B．发明创造须经审查并授权后才能获得保护；C．发明创造向专利局申请并公告后即可获得专利权；D．发明创造向专利局登记后即可获得专利权
35．专利权应向下列哪个机构提出申请。（ ）
A．国家知识产权局；B．国家版权局；C．国家工商行政管理总局；D．最高人民法院
36．甲拥有一项节能灯的发明专利，乙对其加以改进后获得重大技术进步，并申请获得一项新的发明专利，但乙的专利技术实施依赖于甲的专利实施，双方就专利实施问题未能达成协议，在这种情形下，下列表述中正确的是（ ）。
A．甲可以申请实施乙专利的强制许可；B．乙可以申请实施甲专利的强制许可；C．乙在取得实施强制许可后，无须向甲支付使用费；D．乙实施自己新的发明专利无需取得甲的许可
37．下列选项中，可能被授予专利权的是（ ） 。
A．新的水稻品种的育种方法；B．一种飞行棋的游戏规则；C．速算新方法；D．小麦新品种
38．我国在发明专利审查中采取的是（ ）。
A．形式审查制；B．实质审查制；C．不审查制；D．准则审查制
39．国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满（ ），即行公布。
A．12个月；B．16个月；C．18个月；D．24个月
40．我国专利法规定，实用新型专利申请的优先权期限是（ ）。
A．3个月；B． 6个月；C．12个月；D．18个月
41．以下对象中可以获得外观设计专利权的是（ ）。
A．一种新型饮料；B．饮料的包装盒；C．饮料的制造方法；D．饮料的配方
42．根据专利法的规定，申请外观设计专利的，应当提交（ ）以及图片或者照片等文件。
A．请求书；B．权利要求书；C．说明书；D．摘要
43．依照我国专利法，下列不属于授予发明专利权的实质性条件的是（ ）。
A．新颖性； B．显著性；C．实用性；D．创造性
44．依照我国民事诉讼法的规定，下列措施不属于专利诉讼中可以采取的财产保全措施的是（ ）。
A．查封；B．扣押；C．责令提供担保；D．冻结
45．下列行为不属于许诺销售的是（ ）。
A．甲公司在其电视广告上为某一专利产品做广告；B．乙公司在其商店橱窗中陈列某一专利产品；C．丙公司在一个国际商品展销会上展出某一专利产品；D．丁公司在其零售商店柜台中放置某一专利产品，供顾客挑选
46．发明专利申请自申请日起（ ）内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查。
A．3年；B．2年；C．1年；D．18个月
47．某中学生制作了一项小发明，他应该在（ ）申请专利。
A．18岁以后；B．小发明制作完成时；C．学校同意以后；D．16岁以后
48．根据我国专利法规定，下列属于专利权人法定义务的是（ ）。
A．缴纳专利年费；B．禁止他人实施专利；C．许可实施已获专利的发明创造；D．放弃专利权
49．国务院专利行政部门邮寄的各种文件，自文件发出之日起满（ ），推定为当事人收到文件之日。
A．15日；B．30日；C．60日；D．20日
50．中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的，由国务院对外经济贸易主管部门会同国务院（ ）批准。
A．高新技术部门；B．科学技术行政部门；C．专利行政部门；D．工商部门
51．专利管理机关处理专利纠纷，在查明事实、分清责任的基础上依法进行调解，调解不成的，应做出处理。当事人对处理不服的，可以依法向（ ）提起诉讼。
A．上级专利管理机关；B．专利复审委员会；C．人民法院；D．国家知识产权局
52．专利权人应当自被授予专利权的（ ）开始缴纳年费。
A．当年；B．第二年；C．第三年；D．第四年
53．专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起（ ）内向国务院专利行政部门备案。
A．1个月；B．2个月；C．3个月；D．1年
54．我国专利法明确规定，对实用新型和外观设计专利申请进行（ ）。
A．实质审查；B． 形式审查和实质审查；C． 形式审查；D．形式审查或实质审查
55．专利申请人向国家知识产权局专利局提交的专利请求书，应当用（ ）填写。
A．中文；B．英文；C．中文或英文；D．中文和英文
56．侵犯专利权的诉讼时效为（ ），自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。
A．2年；B．1年；C．半年；D．3年
57．甲并不知晓乙的专利，在下述哪些情况下可以认为甲侵犯了乙的专利权。（ ）
A．甲制造和销售的产品结构与乙的专利产品结构不同，但是功能相同；B．甲制造和销售的产品按照行业标准与乙的专利产品属于同一型号；C．甲制造和销售的产品落入乙的专利权利要求书所限定的保护范围；D．甲制造和销售的产品名称与乙的专利申请文件中所述实用新型相同
58．专利权人甲在其制造、销售的专利产品上未标注专利标记和专利号，乙仿制甲的上述专利产品并在市场上销售。甲发现乙的行为后（ ）。
A．无权请求专利管理机关处理，因为甲在其专利产品上未做专利标记；B．可以请求专利管理机关处理，因为甲在其专利产品上未做专利标记不影响其行使权利；C．可以请求乙所在地的基层人民法院审理；D．可以请求甲所在地的基层人民法院审理
59．美国人甲于1993年5月4日就其发明向美国专利商标局提出专利申请，又于1994年2月3日就同样主题的发明向中国国家知识产权局申请专利。1996年12月被中国国家知识产权局授予专利权。甲的该专利权终止的时间是（ ）。
A．2008年5月5日；B．2009年2月4日；C．2013年5月5日；D．2014年2月4日
60．甲公司职工乙退休一年后作出了一项与其在原单位承担的本职工作有关的发明，则乙的发明应属于（ ）。
A．职务发明；B．非职务发明；C．协作发明；D．委托发明
61．依照我国专利法的规定，外观设计专利的保护范围应当根据什么确定。（ ）
A．外观设计产品的说明书；B．当事人申请外观设计专利时提交的图片或照片中的产品的外观设计；C．外观设计的实物模型或样品；D．外观设计产品的说明书加图片或照片
62．发明专利权人甲在公告授予专利权之日起8个月后，发现乙公司制造并出售的专利产品与其发明专利相同，于是便向法院起诉，控告乙公司侵权。此时，乙公司可以采用的措施是（ ）。
A．请求专利局撤销甲的专利权；B．请求专利复审委员会撤销甲的专利权；C．请求专利复审委员会宣告甲的专利权无效；D．请求有管辖权的法院宣告甲的专利权无效
63．依照专利法规定，在专利权无效宣告程序中，专利复审委员会（ ）。
A．对发明专利权作出的决定是终局性的；B．对实用新型和外观设计专利权作出的决定是终局性的；C．对三种专利权作出的决定均是终局性的；D．对三种专利权作出的决定均是非终局性的
64．使用专利标记在我国是专利权人的一种（ ）。
A．权利；B．义务；C．既是权利也是义务；D．谈不上权利和义务
65．依照国家知识产权局审查指南的规定，在判断外观设计相同或相近似时，实质上应当以（ ）作为判断主体。
A．普通消费者；B．所属技术领域的普通技术人员；C．专业设计人员；D．有关方面的专家
66．当事人对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权有效的决定不服的，可以（ ）。
A．自收到通知之日起15天内向法院提起民事诉讼；B．自收到通知之日起15天内向法院提起行政诉讼；C．自收到通知之日起3个月内向法院提起行政诉讼；D．自收到通知之日起15天内向专利复审委员会申请复议
67．依照我国专利法规定，发明专利最长保护期限是20年，该期限自下列选项中何者为起算日。（ ）
A． 优先权日；B．申请日；C． 专利权公告之日；D． 专利权授权之日
68．根据我国专利法规定，外观设计专利权的保护期限为（ ）。
A．5年；B．10年；C．15年；D．25年
69．根据我国专利法规定，下列哪项行为不构成侵权。（ ）
A．张某为了供家人欣赏，未经专利权人许可制造了一件其外观设计专利产品；B．某食品店为了招揽顾客，利用《专利公报》上公开的方法生产食品 ；C．某商场未经专利权人许可制造了一件专利产品，摆在橱窗之中展示；D．某企业实施了一项中国专利，该专利还有10天即有效期届满
70．甲、乙两人经过3年时间的合作研发，共同完成了一项发明。现在甲就该项发明的专利申请权向你咨询，请问甲的下列判断中，哪一项是错误的。（ ）
A．如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请；B．如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利；C．如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利；D．如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同
71．如果出现了专利纠纷，当事人想核查一项专利权是否有效，采用下列哪种方式的结果是准确的。（ ）
A．到中国专利文献馆查阅专利公报；B．利用国家知识产权局网站中的数据库检索该专利的相关信息；C．请求国家知识产权局出具该专利法律状态的登记簿副本；D．查看专利权人的专利证书
72．依照我国专利法的规定，下列哪些行为，如果未经中国专利权人许可，构成侵犯中国专利权的行为。（ ）
A．甲从泰国携带专利产品入境，供家里消费使用；B．将在中国合法购买的专利产品出口到其他国家和地区；C．在大学里为改进专利技术方案，制造了数个专利产品试验品；D．为方便他人组装专利产品，从国外进口、销售专利产品的零部件
73．甲是一项发明专利的专利权人，家住河北石家庄，他对专利复审委员会宣告其发明专利权无效决定不服，准备向人民法院起诉，他应向以下哪个人民法院起诉。（ ）
A．河北省石家庄市中级人民法院；B．河北省高级人民法院；C．无效请求人住所地中级人民法院；D．专利复审委员会所在地中级人民法院
74．甲于2002年获得了一项炊具的外观设计专利，但未有产品投放市场，乙得知后便于2004年在其生产销售的酒具上标印了甲的专利号，乙的行为（ ）。
A．侵犯了甲的专利权；B．构成了假冒他人专利；C．构成了冒充专利；D．既构成假冒他人专利，也构成冒充专利
75．羊毛衫上使用的纯羊毛标志属于（ ）。
A．证明商标；B．防御商标；C．联合商标；D． 销售商标
76．注册商标的保护期限是几年。（ ）
A．10年；B．20年；C．5年；D．8年
77．甲于1999年8月25日就其商标“高峰”申请注册使用在第25类的靴、鞋等商品上，乙于1999年12月5日就其商标“高峰”申请注册使用在第25类的拖鞋上。根据我国商标法规定，决定甲、乙取得注册商标专用权应依据的原则是（ ）。
A．自愿注册原则；B．注册原则；C．先申请原则；D．先使用原则
78．我国商标法规定注册商标的有效期为（ ）。
A．10年；B．15年；C．20年；D．25年
79．下列选项中，正确的是（ ）。
A．我国商标法不允许商品使用未注册商标 ；B．我国商标法不允许未使用商标的商品在市场上销售；C．我国商标法不允许在人用药品上使用注册商标；D．我国商标法规定某些商品必须使用注册商标才能在市场上销售
80．以下诸选项中，不符合商标法规定的是（ ）。
A．“美利坚”牌电视机；B．“联盟”牌手表；C．“多彩”牌手机；D．“强国”牌牙膏
81．根据我国商标法规定，办理续展的申请时间只能是（ ）。
A．期满前6个月内；B．期满前后各6个月内；C．期满后6个月内；D．期满前后各12个月内
82．注册商标连续（ ）停止使用的，国务院商标行政管理机关可以撤销其注册商标。
A．6个月；B．1年；C．2年；D．3年
83．甲厂经乙厂许可，在某省独占使用乙厂的注册商标。后发现当地的丙厂也使用了该商标。经查，丙厂是经过外省对同一商标享有独占使用权的丁厂的违法许可而使用该商标的。甲厂的下列请求哪一个不能成立。（ ）
A．请求乙厂承担违约责任；B．请求丁厂承担侵权责任；C．请求丙厂承担侵权责任；D．请求丙、丁厂连带承担侵权责任
84．甲公司新近注册了一件中国商标，乙认为该商标违反商标法规定的商标禁用条款，依我国商标法规定请求有关机构撤销甲公司的该注册商标。这个机构是（ ）。
A．商标局；B．商标评审委员会；C．地方工商行政管理部门；D．人民法院
85．中国驰名商标可由（ ）认定。
A．国家知识产权局；B．商标评审委员会 C．中华商标协会；D．国家版权局
86．侵犯商标权的赔偿数额应当根据侵权人因侵权所获利益或者被侵权人因被侵权所受损失来计算。上述两种情形难以确定的，由法院根据侵权行为的情节判决最高可以给予被侵权人的法定赔偿额是（ ）。
A．10万元；B．30万元；C．50万元；D．100万元
87．根据我国商标法，商标注册人有权在商品或包装上注明的注册标记是（ ）。
A．TM；B．“P”或“注”加圈；C．“R”或“注”加圈；D．“P”或“C”加圈
88．对于初步审定的商标，任何人均可以提出异议。提出异议的期限及受理机构是自国家工商行政管理总局商标局作出初步审定公告之日起（ ）。
A．1个月内向商标局提出；B．3个月内向商标局提出；C．6个月内向商标评审委员会提出；D．12个月内向商标评审委员会提出
89．商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人（ ）的技术信息和经营信息。
A．采取保密措施；B．提出专利申请；C．进行版权登记；D．向国家工商行政管理总局申报核准
90．《中华人民共和国植物新品种保护条例》开始生效的日期是（ ）。
A．1993年6月1日；B．1997年10月1日；C．1999年3月1日；D．2001年10月1日
91．植物新品种，是指经过人工培育的或者对发现的野生植物加以开发，具备新颖性、（ ）、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。
A．独创性；B．时间性；C．特异性；D．可复制性
92．某育种专家培养出水稻新品种，该植物新品种的知识产权保护方式为（ ）。
A．专利保护；B．植物新品种权保护；C．技术秘密保护；D．商业秘密保护
93．下列选项，属于原产地名称的是（ ）。
A．皮尔·卡丹西装；B．法国制造；C．百事可乐；D．香槟酒
94．某杂志社的期刊名称设计新颖，具有独特的含义，并且产生了广泛而良好的社会声誉，特咨询某律师其名称可以获得哪些法律保护。就该问题，该律师的下列哪种回答既符合法律规定又能最大限度地保护当事人的利益。（ ）
A．著作权法、商标法、反不正当竞争法；B．著作权法、商标法；C．著作权法、反不正当竞争法；D．商标法、反不正当竞争法
95．根据我国1999年公布的企业名称登记管理规定，企业名称的构成是（ ）。
A．行政区划名称、所属行业、组织形式；B．国家名称、字号、所属行业、组织形式；C．主管机关名称、字号、所属行业、组织形式；D．行政区划名称、字号、所属行业、组织形式
96．集成电路布图设计专有权的保护期限是（ ）。
A．10年；B．20年；C．30年；D．15年
97．我国反垄断法于何时开始生效。（ ）
A．2007年8月30日；B．2008年8月1日；C．2009年1月1日；D．2009年5月1日
98．我国负责组织、协调、指导反垄断工作的机构是（ ）。
A．国家知识产权局；B．国家工商行政管理总局；C．科技部；D．国务院反垄断委员会
99．下列说法正确的是（ ）。
A．我国海关知识产权保护只针对出口环节；B．我国海关知识保护只针对进口环节；C．我国海关知识产权保护针对进出口环节；D．我国不实施海关知识产权保护
100．下列不属于不正当竞争行为的是（ ）。
A．擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；B．擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；C．在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示；D．未经他人许可实施他人专利的
D. 查找相关案例资料说明票据的无因性。
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一、关于票据无因性和票据无因性原则
(一)票据无因性
票据无因性，是对票据行为外在无因性和票据行为内在无因性的统称。(注：陈自强：《无因债权契约论》，中国政法大学出版社2002年1月版，第139-140页。) 所谓票据行为的外在无因性是指票据行为的效力独立存在，持票人不负给付原因之举证责任，其只要能够证明票据债权债务的真实成立与存续，而无须证明自己及前手取得票据的原因，即可对票据债务人行使票据权利。所谓票据行为的内在无因性是指产生票据关系、引起票据行为的实质原因从票据行为中抽离，其不构成票据行为的自身内容，当形成票据债权债务关系时，原则上，票据债务人不得以基础关系所生之抗辩事由对抗票据债权的行使。
(二)票据无因性原则
票据无因性原则的实质内容就是票据基础关系与票据法律关系的分离。只有票据法律关系与票据基础关系互相独立，作为基础关系的交易关系和债权债务关系才能不影响独立存在的票据关系的效力。也只有票据关系与基础关系相互分离，才能够在票据的转让中，使持票人的交易风险大大降低，并减轻持票人的审查责任，从而能够保障持票人、特别是善意持票人的合法权益。通过确立票据无因性原则，可以使人们乐于接受票据；人们乐于接受票据，就会利用票据的种种功效，加速物资有序流动，促进贸易发展，也就助长了票据的流通；从而发挥票据的效用，最终达到实现经济高度发达的社会目标。这也正是票据法理论确立票据无因性原则的最终目的。(注：关于票据无因性原则的价值问题，为现代票据法理论所肯定和公认，因此，上述观点采用通说。参见吕来明：《票据法前沿问题案例研究》，中国经济出版社2001年版，第124页；龙田节[日]，《商法略论》，甘肃人民出版社1985年版，第179页。)
二、关于票据无因性原则效力的射程距离
(一)票据无因性原则的效力之所及
票据关系与票据基础关系(包括票据原因关系、票据资金关系和票据预约关系)的分离，是票据无因性原则的核心内容。其中，票据关系与票据原因关系相分离的具体体现为：第一，即使票据原因不存在或者无效、被撤销，只要出票、背书等票据行为依法成立，则出票人、背书人仍须承担票据责任，持票人仍能享有票据权利；第二，即使票据上记载的内容与票据原因关系的内容不一致或者不完全一致，票据关系中的权利义务内容仍应当按照票据文义决定，而不能以票据外的事实来改变票据关系的内容；第三，只要票据上的背书符合法律规定的连续性，持票人即可依照票据上记载的内容向票据债务人主张相应的票据权利，而无需向票据债务人证明自己取得票据的原因内容，票据债务人也无需对持票人取得票据的原因进行实质上的审查，即可依法向持票人履行义务；第四，在英美法系中，票据关系与票据原因关系的分离还体现在：在票据仅凭交付(或许要有转让人的背书)的转让中，只要受让人取得票据时是善意的，并支付了对价给转让人，他便获得该票据及其所代表的全部财产的完全的所有权而不受其他权益的约束。(注：对票据关系与票据原因关系相分离的前三种体现的总结，参见龙田节[日]，《商法略论》，甘肃人民出版社1985年版，第192页；陈柳裕：《票据法详论》，山西经济出版社1998年版，第44页；第4种体现，参见杜德莱·理查逊[英]：《流通票据及票据法规入门》，复旦大学出版社1990年版，第15页。)
票据关系与票据原因关系的分离，在票据转让中的上述四种具体体现，即是票据无因性原则之效力所及的基本周延。当然，票据关系与票据资金关系和票据预约关系，原则上也是分离的，但这两种分离对于票据无因性原则的体现并不十分显著。所以，本文主要以探讨票据关系与票据原因关系之间的关系为基础。
(二)票据无因性原则的效力之所不及
票据法理论通说认为，在一定情况下，根据公平和诚实信用原则，票据关系与票据原因关系又是不能不有所牵连的，这种牵连性即形成票据无因性原则效力所不及之处。(注：李钦贤：《票据法专题研究(一)》，台湾三民书局1986年版，第299页；梁宇贤：《票据法实例解说》，台湾瑞兴图书股份有限公司1995年增订版，第15页。)
综观全局，就目前而言，票据无因性原则之例外情形主要体现于以下几个方面：
1.在授受票据的直接当事人之间，票据原因关系有效与否直接影响到他们之间票据关系的效力。也就是说，当票据原因关系与票据关系存在于同一对当事人之间时，如果票据债权人对票据债务人为票据上的请求，票据债务人得以基于授受票据的原因关系对抗票据债权人。(注：由于该种票据抗辩事由仅限于由特定的票据债务人向特定的票据债权人主张，因此，票据关系与票据原因关系之间的此种牵连一般被称为“人的抗辩之个别性”。参见李钦贤：《票据法专题研究(一)》，台湾三民书局1986年版，第18页；王小能：《票据法教程》，北京大学出版社2001年版，第99页及第106页。)
2.持票人取得票据如没有给付对价或者未给付相当对价的，则该持票人不能享有优于其前手的票据权利。票据对价所针对的法律效果，是票据关系与票据原因关系之间相互牵连的一种体现，同时也是票据无因性原则效力所不及的情形之一。
3.持票人取得票据的手段不合法即不享有票据权利，票据债务人得以此票据原因关系上的事由对抗持票人，即票据法理论中的“恶意抗辩”情形。(注：票据的恶意抗辩制度实质是票据债务人对恶意取得票据者的抗辩。票据法理论通说认为“恶意取得票据”是指持票人在知道或者直接使用不合法手段的情况下取得票据。在票据原因关系上，如果持票人取得票据的手段或方式不合法，诸如以欺诈、偷盗、胁迫、暴力、恐吓等违法手段，或其他因重大过失或破坏诚信原则的不合法方式取得票据的，由于各国法律均规定这样的行为为无效或者可撤销的行为，因此，该非法取得票据的人不可能也不应当享有票据权利。其与票据的善意取得相对应。票据的善意取得制度是票据无因性原则的具体体现之一，为票据无因性原则效力之所及；而票据的恶意抗辩制度，则属于票据无因性原则之例外。以上分析参见孟国碧：“票据权利善意取得制度比较研究”，载于《国际经济法论丛》2000年第3卷，第149页；梁宇贤：《票据法新论》，台湾三民书局1999年版，第122页等。)
4.为了清偿原因债务而交付票据时，原则上票据债务(新债务)如不履行，原因债务(旧债务)就不消灭，双方当事人另有约定的除外。票据法理论通说认为此即票据的授受对票据原因关系的影响，也是票据关系与票据原因关系相互有所牵连之处。(注：陈自强：《无因债权契约论》，中国政法大学出版社2002年版，第150页；梁宇贤，《票据法实例解说》，台湾瑞兴图书股份有限公司1995年增订版，第14页，例题四。)
5.当持票人的票据权利因票据时效的丧失而消灭时，该持票人对于出票人或承兑人在其所受的利益限度内有请求返还的权利，也就是票据法赋予持票人的一种特殊的非票据权利——利益偿还请求权。(注：利益偿还请求权行使的前提条件除票据上的请求权已罹于时效而消灭外，还包括票据上的请求权因欠缺一定的手续而消灭，但后者不属于票据无因性原则的范畴，而是票据要式性或其他特性的体现，因此，本文不涉及后者内容。)此项权利不属于票据权利，对于此项权利的行使是持票人依票据原因关系适用民法中有关民事权利义务的规定进行的。此项权利实际上是票据法给持票人一个最后的补救机会。这是在票据法中票据关系与票据原因关系相分离的又一例外。
另外，我国大陆部分学者认为，票据关系与票据资金关系和票据预约关系在授受票据的直接当事人之间也相互有所牵连，在我国大陆的票据法理论和票据立法中，当出现票据关系与票据基础关系存在于同一当事人之间的特定情形时，票据关系与票据基础关系之间的相互牵连从票据原因关系扩大到票据基础关系的各种情形。(注：韩家勇：“票据关系与票据基础关系论”，载于《政治与法律》1995年第6期。)
当然，票据无因性原则效力之所不及的周延范围，并不一定机械地局限于上述5种情形，笔者认为，随着理论与实践的不断发展，在此方面尚有待于进一步探寻与深化。
三、关于票据无因性原则的法律适用
(一)对票据无因性原则法律适用的几种曲解及其检讨
1.绝对有因说。此观点认为，根据法律最终讲求实质上的妥当性或衡平性的法理精神，应当对票据无因性原则予以否定，将民法中公平与诚实信用原则以及民事活动所需的其他基本原则引入票据关系中，要求票据原因关系必须真实，取得票据必须给付对价。(注：李钦贤：《票据法专题研究(一)》，台湾三民书局1986年版，第309页，对日本学者铃木竹雄所著《票据法之基础理论》第14页内容的引注；赵许明：“海峡两岸票据制度比较研究”，载于《法学评论》1997年第2期。另外，目前世界上还有诸如伊朗、约旦等国家在票据法理论中坚持票据行为的有因性原则。参见郭锋：“西方国家的票据与票据立法”，载于《国外法学》1988年第5期，第13页。)
2.相对有因说。此观点虽赞同票据行为有因说，但其与绝对有因说又存在差异，认为如果持票人取得票据出于善意或者无重大过失时，还是应当适当保护持票人的应得利益。(注：李钦贤：《票据法专题研究(一)》，台湾三民书局1986年版，第310页，对日本学者平出庆道所著《票据债权移转行为之相对的有因性》第435-455页内容的引文。)
上述两种有因说，将公平和诚实信用原则奉为票据法所应追求的理想和目的，这符合一般的立法原则，自然无可置疑。但是，它们却忽视了票据法作为一部专门的技术性法律所应具有的特殊性，即票据法本身独特的价值取向。票据法律所追求的首要目标是保障票据使用和流通的“方便”、“快捷”、“效率”，票据无因性原则的确立，正是票据法实现这一目标的最有力的立法手段之一。如果对票据无因性原则予以否定，必定会导致将票据基础关系，特别是将票据原因关系扩大到整个票据行为和票据关系领域中，票据基础关系对票据上的每一个票据行为、对票据关系中的每一处环节均予干涉或施加影响的情况发生。在此种情况下，当事人在签发或转让票据时，就必须考虑其前手之间的基础关系，而后手又不得不要求其前手对票据基础关系的有效性负举证责任。在票据流通过程中，如果存在数个票据背书，这种关系将会变得更为复杂，票据债务人对票据基础关系及票据行为的效力所负的注意义务将随之变得尤为艰巨，使票据上各方当事人的合法权益受到威胁，使票据权利人对其票据权利的能否顺利实现产生疑虑，接受票据者将变得战战兢兢，毫无安全感可言。这不仅违背了票据法的立法本意，使票据法律制度形同虚设，更谈不上对市场交易安全性的保护。因此，两种有因说不但未考虑票据法的特殊性，有悖于普遍性与特殊性相结合的立法要求，而且在票据法的价值取向问题上本末倒置，反而严重阻碍了票据的流通和票据经济功能的充分发挥。
3.绝对无因说。此观点认为，由于票据无因性原则是票据理论的基础，是票据法的生命力所在，因此，该原则应当具有绝对性，必须绝对地坚持此项原则，无例外可言。(注：郭泽华：“应坚持票据行为的无因性”，载《法学杂志》1997年第1期，第30-31页；李钦贤：《票据法专题研究(一)》，台湾三民书局1986年版，第308页，对日本学者篮田亲文著作的引文；刘方誉：《略论票据无因性之理论基础》等。)
如前所述，在几种特定情形下，票据法使票据关系与基础关系相互牵连，由此产生了票据无因性原则效力之所不及。而绝对无因说对此却视而不见，片面强调票据无因性原则的法律效果，将票据无因性原则的射程距离无限扩大，势必招致票据权利被滥用，损害出票人、持票人的前手或其他票据当事人的合法利益，反而保护非法取得票据的持票人或其他非正当持票人利益的后果。这显然与票据法的立法宗旨也是背道而驰的，不仅破坏了正常的交易秩序，而且违背了法律伦理性和公平原则，更会阻碍票据的流通。(注：正如台湾学者钟兆民先生所述：“依票据法规定，票据固为不要因证券，若绝对坚持这一原则，亦足以妨害票据之流通性。按票据法之所有规定票据为不要因证券者，原在保护票据之流通性。若今为保障执票人之权利而轻易舍弃发票人或执票人之前手权利之保护于不顾，自非本部分法条之本意”。参见郭敏：“票据的无因性”，载《福建法学》1999年第2期，第5页。)因此，不应提倡绝对坚持票据无因性原则的观点。
(二)相对坚持票据无因性原则之理念的确立
对于应当如何正确适用票据无因性原则的问题，结合上述对票据无因性原则的基本涵义及其射程距离的探讨和分析，笔者认为，票据无因性应是“相对的无因”，对于票据无因性原则的法律适用也应理解为“相对地坚持”。
1.相对坚持票据无因性原则理念的基本内涵
所谓相对地坚持票据无因性原则，是指在坚持票据无因性原则的基础上，兼顾该原则的效力所不及之处，即对票据无因性原则进行普遍适用的同时，对该原则的例外情形予以严格适用。其具体涵义应当包括以下几方面内容：(1)以票据法之助长票据流通、发挥票据效用、保障持票人合法权益的立法目的，为坚持票据无因性原则的首要宗旨。同时，兼顾对票据使用安全性的平衡保护。(2)以票据无因性原则作为票据法所设立的一项基本原则或普遍原则遵照适用。(3)以票据无因性原则效力之所不及的情形为适用该原则的个别性，认可票据关系与票据基础关系只有在特定的前提条件下才具有相互牵连性，对此应严格适用而非滥用。
2.确立相对坚持票据无因性原则理念的该当性
(1)相对坚持票据无因性原则理念的价值取向的妥当性。该理念所追求的首要的基本价值取向，与票据法理论创设票据无因性原则的根本宗旨以及票据法的首要立法目的一致，同时，又未忽视对票据流通和市场交易所需的“安全”、“稳定”与“秩序”的保障，完全符合公平与诚信原则。因此，相对地坚持票据无因性原则，与法律对普遍性理想的追求和对特殊性目的的要求均是相适应的，其价值取向具有妥当性。(2)相对坚持票据无因性原则理念的确立基础的合理性。该理念是确立在必须坚持票据无因性原则基础之上的，其是以对票据无因性原则的普遍适用作为前提条件。这既遵循了票据法理论和票据法立法的基本原则，又体现了票据无因性理论本身着重保护票据权利人合法权益的宗旨，其确立基础具有合理性。(3)相对坚持票据无因性原则理念的具体内容的公平性与适法性。在一般情况下，该理念主张适用票据无因性原则，而在特定情况下，该理念强调严格适用票据无因性原则之例外情形。其具体内容，体现了其适用票据无因性原则及其例外情形的衡平，以及在对票据权利人利益侧重保护的同时，对票据债务人权利的兼顾。因此，其具有公平性和适法性。
四、我国大陆票据法实务(注：以下均简称我国票据法、我国票据法理论，不再冠以“我国大陆”前缀。) 中票据无因性原则的法律适用
(一)我国票据法实务在票据无因性原则法律适用上的偏差
改革开放以来，到我国《票据法》颁布施行的初期，由于我国经济体制由计划经济向市场经济的转变尚处于起步阶段，信用经济水平低下，人们的票据法律意识十分淡薄，在票据实际操作业务中，票据上的违法犯罪行为不断发生。因此，虽然票据无因性原则早已引入我国的票据法理论中，(注：谢怀@①，《票据法概论》，法律出版社1990年版；钟凯林等编著：《票据实务》，广西人民出版社1992年版。) 但我国的票据立法却坚持以维护金融秩序、保证交易安全为首要目的，将票据基础关系引入票据法律、法规的条文中，使票据关系与票据基础关系紧密结合。如在《票据法》颁布之前，中国人民银行于1988年发布的《银行结算办法》第14条第3项就规定：“签发商业汇票必须以合法的商品交易为基础。禁止签发无商品交易的汇票”，等等。1995年底至1997年底的3年中，我国《票据法》以及相关的行政法规相继出台，但仍将保障票据使用的安全性作为其首要的立法宗旨，并紧紧围绕维护市场秩序、防范票据上的违法犯罪行为这一主题展开，而不注重促进票据的流通和票据功能的发挥。突出体现在两个方面：其一，《票据法》第1条的规定，表明我国票据立法的首要价值取向并不在于票据的流通性，而是注重规范票据行为，维护社会经济秩序，即强调票据使用的安全性。其二，《票据法》第10条的规定，明确地将票据基础关系引入《票据法》中，使票据关系与票据基础关系紧密结合，并以此作为我国票据法律制度中的一项普遍性原则，强调并扩大票据基础关系对票据关系的影响。另外，依据第10条规定，我国《票据法》第21条第1款、第74条、第83条第2款、第88条第1款及第90条第2款，也将票据基础关系中的资金关系对票据关系的影响作为票据法的一般原则加以规定。相应地，中国人民银行发布的《票据管理实施办法》和《支付结算办法》中也有类似规定。(注：如《支付结算办法》第22条规定：“票据的签发、取得和转让，必须具有真实的交易关系和债务关系”。而《票据管理实施办法》第8条、第10条、《支付结算办法》第74条、第82条等条款规定票据的签发、取得必须具有真实的资金关系。)
由于票据立法的上述规定，加之我国票据法理论界对票据无因性原则的具体法律适用问题并未给予足够重视，因此，在司法实践中，出现了对票据无因性原则在法律适用上的混乱局面，主要表现为有因说和绝对无因说观念对司法实践的影响。
回答人的补充 2010-04-23 20:32 如最高人民法院于1995年公布的一则案例中，原审判决的判理为：“航空公司和实业公司以帮助企业从外地拆借资金为诱饵，通过签订经济合同骗取银行承兑汇票，已构成欺诈行为。航空公司违反规定将汇票背书转让给工贸公司，工贸公司又将此汇票到乙银行贴现。乙银行明知汇票是航空公司欺诈得来的，没有合法商品交易基础，仍违反法律及有关规定办理贴现，其贴现行为不应受到法律保护。进出口公司是根据其与实业公司签订的联营协议而成为汇票收款人的，由于联营协议无效，进出口公司依据无效合同所取得的汇票应予返还。另外，进出口公司在收取了实业公司提供的银行承兑汇票后，没有付出相应对价，且在明知汇票是实业公司通过欺诈手段得来的情况下，仍拒绝将汇票退还给甲银行，属恶意占有”，故依据《银行结算办法》的前述规定判决确认两被告“非法持有甲银行签发的银行承兑汇票的行为为无效民事行为，两被告所持上述汇票均不予承兑，全部退还甲银行”。(注：“中华人民共和国最高人民法院民事判决书(1994)法经提字第1号”，载《最高人民法院公报》1995年第1期，第30页。) 该判理内容明显反映出有因说观点对司法实践的负面影响。最高人民法院对上述原审案件进行了提审，并经审理认为：“……中国人民银行发布的《银行结算办法》虽然规定签发商业汇票必须以合法的商品交易为基础，但这并不是对汇票效力的规定。票据关系的存在并不以原因关系的成立和有效为前提，票据关系与其原因关系相对独立。甲银行以其签发承兑汇票无合法商品交易基础且属受骗为由主张汇票无效，缺乏法律根据。虽然甲银行与钢管厂约定甲银行签发的汇票不得转让和贴现，但该约定对签约人之外的汇票收款人不产生约束力。……乙银行作为合法的持票人，有权向甲银行主张汇票上的权利。进出口公司收到承兑汇票后，为实业公司支付了款项，故应认定进出口公司取得承兑汇票已付出相应对价，是承兑汇票的合法持有人。综上，原审法院的判决是错误的，故判决撤销原判，驳回甲银行的诉讼请求”。(注：“中华人民共和国最高人民法院民事判决书(1994)法经提字第1号”，载《最高人民法院公报》1995年第1期，第30页。) 从而纠正了原审判决中有因说观念的错误认识，明确提出要坚持票据无因性原则。
一方面，有因说占主导地位的票据立法和司法实践，引起了我国票据法理论界的激烈争论，特别是招致了诸多持绝对无因说观点人士的强烈反对；另一方面，最高人民法院通过判例形式对坚持票据无因性原则予以充分肯定。于是，在司法实践中又逐渐出现了盲目适用票据无因性原则，滥用票据权利，无原则地保护持票人利益的带有绝对无因说色彩的倾向。如北京市某基层法院于1998年对一起票据纠纷案件的审理。甲公司与乙公司签订了建筑工程承包合同，双方约定乙公司承建甲公司的一座办公楼，工程款项于工程完工并经甲公司对工程质量进行验收合格后全部结清。一年后，该工程完工，甲公司未经对工程质量进行验收，就签发了一张以乙公司为收款人的全部票据事项记载清晰的支票交给乙公司，作为对工程款的结算。次日，甲公司在对工程质量进行检查时，发现有不合格之处，遂立即将付款银行帐户中的款项转移。当乙公司向银行兑付票款项时，被银行以支票空头拒付。乙公司遂向法院起诉票据纠纷，要求甲公司支付支票款项。甲公司以工程质量不合格为由进行抗辩，并经法院审理后查证属实。于是，审判人员对于本案应如何处理产生了两种不同意见。一种意见认为，根据票据无因性原则，票据关系应与基础关系完全分离，本案支票为有效票据，基础关系的瑕疵对票据关系不产生任何影响，且乙公司为正当持票人，因此，甲公司应向乙公司支付全部票款。至于工程质量不合格给甲公司造成的经济损失，甲公司可另行以基础关系主张赔偿，票据法律不应予以保护。而另一种意见认为，本案存在票据关系当事人与票据基础关系的直接债权债务人相互重合，即票据关系的当事人甲公司和乙公司又是票据基础关系的直接债权人和债务人的情形，《票据法》第13条第2款规定：“票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩”。据此，甲公司的抗辩理由成立，此案应将票据关系与票据基础关系合并审理，以确定双方当事人的责任。最终，此案经过该院审判委员会讨论后，以第二种意见予以审结。而第一种意见，反映出绝对无因说对司法实践的影响。试想此案如果依第一种意见进行处理，则势必导致因片面强调保护持票人的利益，而牺牲与持票人有直接债权债务关系的票据债务人(票据基础关系的直接债权人)合法权益的结果。
虽然上述两案中体现有因说和绝对无因说的错误认识均已得到纠正，表明我国司法实践对于如何正确理解和适用票据无因性原则问题已有所意识，但是，这种意识仍过于具体化和浅表化，并未真正触及此问题的实质内容，可以说，对此问题的探讨尚处于初步认识阶段。而如果我国票据立法中与票据无因性原则相背离的立法宗旨及其法律规定不予以矫正，票据法理论研究对票据无因性原则的法律适用问题仍不予以关注并及时加以明确，则对我国票据法律制度、票据法司法实践以及由此产生的社会效果所起的负面影响将会是深远的。
(二)当前我国票据法理论与实务对适用票据无因性原则的再认识
1.对相对坚持票据无因性原则理念的提出与认同
随着票据法理论界的不断探索，以及对司法实践所积累的经验和教训的深入考察，许多学者和司法实践者对票据无因性原则的性质及适用问题进行了反思和再认识，逐步形成了应相对坚持票据无因性原则的基本观点。持此观点的学者和有关人士继而又对票据关系与票据基础关系之间发生牵连的特殊情形进行探讨，但结果过于模糊和分散，至今尚未见对此有完整、全面而系统的总结，更未对票据无因性原则之射程距离和例外情况加以明确。(注：上述分析，参见张旭娟：“也谈对《票据法》第10条的一点意见——兼与林毅同志商榷”，载《中国法学》1997年第3期，第115页；刘晓阳：“论票据的票据关系及其基础关系”，载《青海社会科学》1998年第1期，第104页；李幼明、宋志国：“对我国票据立法中无因性限制的探讨”，载《中央政法管理干部学院学报》2000年第1期。)但根据我国票据法理论界的探讨结果，以及部分学者已将此作为目前我国票据法理论和实务对票据无因性原则的认识写入票据法教程的情况，(注：王小能：《票据法教程》，北京大学出版社2001年版，第82-83页。)可以看出，近年来，相对坚持票据无因性原则的理念已为我国票据法理论界所接受和共识，并逐步趋向系统化和理论化。
2.对相对坚持票据无因性原则理念的具体实践
在票据立法方面，最高人民法院于2000年11月公布了《票据法》司法解释(以下简称《规定》)，其中第10条规定：“票据债务人依照《票据法》第13条的规定，对与其有直接债权债务关系的持票人提出抗辩，人民法院合并审理票据关系和基础关系的，持票人应当提供相应的证据证明已经履行了约定义务”。第14条规定：“票据债务人以《票据法》第10条、第21条的规定为由，对业经背书转让票据的持票人进行抗辩的，人民法院不予支持”。该司法解释起草者之一曹守晔就票据无因性原则的法律适用问题进行了具体阐释：“……票据当事人即使违?
E. 经济法案例分析题 急急~~~~~~`
（1）管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。本题中，甲在人民法院受理破产申请前1年内对之前的没有担保的乙的货款设定了担保， 因此这是可以撤销的。
试题点评：本问所涉及考点与考试中心模拟试题（四）综合题3的第8问完全相同。
（2）A银行不能将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权。根据规定，如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担保物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿。本题中甲仅仅为丙提供了抵押担保，因此对于抵押物不能够清偿的部分，A银行只能够要求丙清偿，不能够向甲申报债权。
（3）丁公司可以向管理人申报的债权额为5万元。根据规定，管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。可申报的债权以实际损失为限，违约金不作为破产债权。本题中管理人解除甲丁之间的合同给丁造成的损失是5万元，因此丁只能够以5万元去申报债权。
试题点评：本问所涉及考点与考试中心模拟试题（四）综合题3的第5问完全相同。
（4）戊公司的主张不成立。根据规定，债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵销。本题中戊公司是在破产申请受理后取得李某对甲的债权的，因此戊公司不能够主张债务抵销。
（5）甲公司所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，只有在《企业破产法》公布之日前的20万元可以得到清偿。
F. 知识产权选择题带答案和解析的
您好！
知识产权法学考试试题三
本试卷分两部分，第一部分为选择题，第二部分为非选择题；选择题40分，非选择题60分，满分100分；考试时间150分钟。
第一部分 选择题
一、 单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分。在每小题列出的4个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。）
1．甲完成乙委托设计的厂徽，但双方并未约定其著作权的归属。因此该厂徽的著作权应当归属于【 】
A．乙；B、乙的主管机关；C、甲；D、甲与乙。
2．画家甲将其名画以2万元卖给乙。乙因此取得【 】
A． 该画原件所有权和原件展览权；
B． 由该画产生的著作人身权；
C． 由该画产生的著作财产权；
D． 该画原件所有权和著作权。
3．甲经乙许可将其小说改编为电视剧本。甲从乙处所获得的是【 】
A．邻接权； B、汇编权； C、翻译权； D、改编权。
4．张某独立创作出一篇学术论文。依我国著作权法规定【 】
A．张某只有在其论文发表后才能享有著作权；
B．张某的论文不论是否发表都能享有著作权；
C．张某的论文须经登记后才能享有著作权；
D．张某的论文须经做上版权标记后才能享有著作权。
5．王某的长篇小说《东方之星》1997年首次发表，王某于次年去世。由该作品产生著作财产权将终止于【 】
A．2047年6月1日；
B．2047年6月2日；
C．2047年12月31日；
D．2048年12月31日。
6．电影之导演依法享有【 】
A．发表权； B、署名权； C、改编权； D、播放权。
7．图书出版合同关于专有出版权期限的约定不得超过【 】
A． 5年； B、10年； C、20年； D、50年。
8．为做博士论文，甲在图书馆复印了若干篇论文。甲的行为属于【 】
A． 侵权使用； B、法定许可使用；
B． 强制许可使用； D。合理使用。
9．甲擅自将乙的文章以自己的名义在某期刊上发表。甲的行为侵犯了【 】
A．该期刊的著作权； B、乙的著作权；
C． 该期刊的专有出版权； D、乙和该期刊的著作权。
10．甲擅自改变乙之作品的名称后以自己的名义发表，那么【 】
A．甲的行为是与乙的共同创作行为；
B．甲的行是对乙之作品的合理使用；
C．甲构成了对乙之作品的剽窃；
D．甲的作品是与乙之作品的巧合。
11．甲公司职工乙下岗一年后作出了一项与其在原单位承担的本职工作有关的发明W，与此同时，甲公司也完成了同样的发明W。你认为乙的发明W是【 】
A．职务发明； B、非职务发明；
C．协作发明； D、委托发明。
12．甲公司指派其研究人员乙和丙两人共同研究开发一项技术。该技术被开发完成后，甲公司决定就该项技术向中国专利局申请专利。地填写专利申请文件时，“发明人”一栏应当填写【 】
A．甲公司的名称； B、乙或者丙的姓名；
C．甲公司的名称和乙与丙的姓名； D．乙和丙的姓名。
13．1993年3月5日，周某就其发明M向美国专利商标局提出专利申请；其后又于1994年2月3日就同样的发明M向中国专利局提出专利申请。根据国际优先权原则，中国专利局在审查其新颖性、创造性时，其申请日是指【 】
A．1994年2月3日； B、1994年1月1日；
C．1993年3月5日； D、1994年3月5日。
14．发明专利权人王某在公告授予专利权之日起8个月后，发现甲公司制造并售出的专利产品与其发明专利相同，于是便向法院起诉，控告甲公司侵权。此时，甲公司可以采用的措施是【 】
A．请求专利局撤销王某的专利权；
B．请求专利局宣告王某的专利权无效；
C．请求专利复审委员会撤销王某的专利权；
D．请求专利复审委员会宣告王某的专利权无效。
15．专利权人欲放弃其专利权，那么，根据我国专利法规定，专利权人可以【 】
A．提出放弃专利权的声明，由专利局登记和公告；
B．提出放弃专利权的书面声明，由专利局登记和公告；
C．提出放弃专利权的口头声明，由专利局登记和公告；
D．提出放弃专利权的书面声明，由专利局批准并公告。
16．在专利许可证合同中，被许可方甲有权在合同约定的时间和地域范围内，按合同约定的使用方式实施该专利，与此同时作为许可方的乙不仅自己可以实施该专利，而且可以再许可第三人实施。该许可证是【 】
A．独占许可证； B、独家许可证；
C．普通许可证； D、分许可证。
17．李某的一项发明专利权因保护期限届满而终止。此后李某仍在制造、销售的该种产品上标注专利标记和原专利号。李某的行为是【 】
A．侵犯专利权的行为； B、假冒专利；
C．冒充专利； D、对专利的合法使用。
18．中国公民甲向日本人乙转让一项专利权。根据我国专利法规定，甲和转让必须经相应的机构批准。该机构是【 】
A．国务院； B、国务院有关主管部门；
D． 甲所在地的省政府； D、甲所在的单位。
19．某中式快餐店根据自己的服务项目和特色设计了一个徽记。该徽记是一种【 】
A．证明商标； B。销售商标；
C．服务商标； D。集体商标。
20．甲厂自1995年起在其生产的饮具上使用“红灯笼”商标，并于1997年8月向商标局提出该商标的注册申请。乙厂早在1997年6月向商标局申请为其饮具产品注册“红灯笼”商标。该“红灯笼”商标应归属【 】
A．甲； B、乙；
C．甲和乙； D、甲乙协商确定的一方。
21．洪昌家具厂设计了以下几个产品商标，不符合商标法有关规定的是【 】
A．“洪昌”； B、“长白山”；
C．奥林匹克五环图形； D、“幸福”。
22．甲公司新近注册了一件商标，乙认为该商标违反了商标法规定的商标禁用条款的，可以请求有关机关撤销甲公司的该注册商标。这个机构是【 】
A．商标局； B、商标评审委员会；
C．地方工商管理部门； D、人民法 院。
23．甲许可乙使用注册商标A。在乙使用A商标的商品质量问题上，双方当事人的权利义务应当是【 】
A．甲、乙均不负责； B、甲与乙负连带责任；
C．甲监督，乙保证； D、甲、乙共担赔偿责任。
24．某农贸公司因转产，欲将其拥有的若干注册商标转让他人。该农,贸公司可自由转让其【 】
A．使用的集体商标； B、与他人共有的注册商标；
C．已经许可第三人使用的注册商标； D、普通注册商标。
25．“万宝路”是世界驰名的香烟商标，已在中国注册。某葡萄酒厂生产的“莹光”牌葡萄酒，其瓶贴和包装盒的文字、图形、色彩与“万宝路”商标基本相同。对此事的正确说法是【 】
A．葡萄酒与香烟并非相同或类似商品，葡萄酒厂不构成侵权；
B．葡萄酒厂将“万宝路”作为装潢使用，不存在侵权问题；
C．葡萄酒厂的葡萄酒未及销售，尚未构成侵权；
D．“万宝路”是驰名商标，应给予特殊保护。
26．某厂的“白玫瑰”注册商标有效期即将届满，欲办理续展手续。根据我国商标法规定，办理续展的申请时间只能是【 】
A．期满前6个月； B、期满前后各6个月；
C．期满后6个月； D、期满前后各12个月。
27．“振华”电器工业公司根据其自行设计的图纸，生产“飞浪”牌洗衣机。该洗衣机拥有外观设计专利。不属于工业产权保护的是【 】
A．“振华”厂商名称； B、“飞浪”商标；
C．外观设计专利； D、图形作品。
28．工程师甲根据其单位指派开发出碳酸饮料配方后，乙公司利用高薪聘请甲到本公司工作，甲便携带该饮料配方到乙公司受聘。根据我国《反不正当竞争法》的规定【 】
A．甲应当承担侵权责任，乙不承担侵权责任；
B．乙应当承担侵权责任，甲不承担侵权责任；
C．甲乙都应当承担侵权责任；
D．甲乙都不承担侵权责任。
29．某服装公司1995年以宏达作为公司名称在本市注册登记，次年又以“宏达”作为西服商标在国家商标局核准注册。根据有关规定【 】
A．“宏达”厂商名称权与“宏达”商标权可在全国有排他效力；
B．“宏达”厂商名称权在该市有排他效力，“宏达”商标权在全国的排他效力；
C．“宏达”厂商名称权在全国有排他效力，“宏达”在该市有排他效力；
D．“宏达”厂商名称权与“宏达”商标权仅在该市有排他效力。
30．新疆哈蜜地区果农生产的哈蜜瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈蜜”牌作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定【 】
A．张某可以取得“哈蜜”商标权；
B．张某与其他果农可以共同取得“哈蜜”牌商标权；
C．张某可以独家享有“哈蜜”地理标记权；
D．张某不能取得注册商标权。
二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）在每小题列出的5个选项中有二至五个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。多选、少选、错选均无分。
31．自1980年以来，我国加入了许多知识产权保护国际公约，其中包括【 】
A．《成立世界知识产权组织公约》；
B．世界贸易组织《知识产权协议》；
C．《保护工业产权巴黎公约》；
D．《保护文学艺术作品伯尔尼公约》；
E．《欧洲联盟商标注册条约》．
32．我国著作权法规定著作权中的发表权和著作财产权的保护期限受限制。以下诸选项中保护期受限制的有【 】
A．署名权； B．发行权；
C．播放权； D．复制权；
E．修改权．
33．甲、乙两人合某盗印畅销小说《天下没有不散的筵席》，在某地摆摊销售。丙购得一本该盗版书后，借给丁、戊看。侵犯小说《天下没有不散的筵席》著作权的人有【 】
A．甲； B．乙； C．丙； D．丁； E．戊．
34．我国专利法规定发明专利申请人应当提交的专利申请文件有【 】
A．请求书； B．权利要求书； C．说明书； D．摘要； E．图片或者照片．
35．某地工商局查处了一起组装假冒“永久”牌自行车的黑窝点。在下列行为中，构成商标侵权的有【 】
A．甲伙同他人组装“永久”牌自行车；
B．乙制造“永久”牌商标标识；
C．丙窝藏待出售的“永久”牌自行车；
D．丁五金商店怀疑“永久”牌自行车为假冒货仍代为销售；
E．戊贪图便宜而购买了一辆“永久”牌自行车。
第二部分
三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）
36．简述知识产权与有形财产权的区别。
37．简述表演权与表演者权的区别。
38．简述假冒注册商标与冒充注册商标的区别。
39．什么是著作权中的合理使用？其构成条件是什么？
40．如何理解专利权穷竭？
41．申请注册商标争议的裁定应当注意哪些问题？
四、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）
42．作家王某写了一部反映“文革十年”的纪实报告文学交某出版社出版，该出版社为该书配发了若干幅“文革”时期的照片作为插图。在审定该书清样时，王某觉得照片能使作品增色，便未提出异议。图书发行后，摄影家张某发现照片均是自己过去曾发表过的作品，而王某和出版社既未在事前征求过自己的意见，事后又未支付报酬，书中也没有将他署名为照片作者，故起诉王某和出版社侵犯了其著作权。出版社承认侵权事实，愿承担相应的责任。但王某称自己只是该书文字部分的作者，照片为出版社配发，与自己无关，故否认其侵权责任。
试问五某的理由是否成立？为什么？
43．甲厂研制出一种N型开关，于1997年5月向中国专利局提出专利申请，1998年5月获得实用新型专利权。乙厂于1995年7月自行研究出这种N型高压开关。1997年4月，乙厂完成了产品的定型图纸及制造的很必要准备工作，至同年底共销售20台。1998年6月，甲厂发现乙厂的销售行为后，遂与乙厂交涉，但乙厂认为自己的行为不构成侵权。在这种情况下，甲厂准备向法院起诉。
请你在以下每一问题中，选出一个正确的答案。
（1）＿＿＿＿可以对该案进行一审管辖。
A．最高人民法院； B．某直辖市高级人民法院；
C．某直辖市中级人民法院； D．某市某区基层人民法院。
（2）乙厂的行为，＿＿＿＿
A．构成了对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为任何人未经专利权人许可，都不得以营利目的实施专利权人的专利；
B．不构成对甲厂专利权的侵犯，因为乙厂依法享有先用权；
C．不构成对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为乙厂的N型高压开关是自己独立完成的；
D．不构成对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为甲厂的专利不具有新颖性。
（3）乙厂认为，甲厂研制的技术在其专利申请日以前已由乙厂完成并进行试生产，因此甲厂的实用新型专利没有新颖性而失效。乙厂的观点＿＿
A．正确； B．错误。
（4）我国专利法规定产品专利先用权成立的条件是＿＿
A．在专利申请日以前已制造相同产品或者做好了制造的必要准备，并且仅在原有范畴内继续制造；
B．在专利申请日以前已制造相同产品或者做好制造的必要准备，并且事后获得专利权人的授权；
C．在专利授权日以前已制造相同产品或者做好制造的必要准备，并且事后向专利权人支付报酬；
D．在专利授权日以前已制造相同产品或者做好了制造的必要准备，并且继制造。
（5）乙厂如希望宣告甲厂的专利权无效，则应当＿＿
A．向专利局提出专利权无效宣告的请求；
B．向专利复审委员会提出专利权无效宣告的请求；
C．向地方专利管理机关提出专利权无效宣告的请求；
D．向人民法院提出专利权无效宣告的请求。
44．甲厂的主要产品是土豆片、锅巴等小食品。三年前该厂在上述产品的包装上使用“香脆”二字作商标，由于其注重产品质量，“香脆”牌土豆片、锅巴受到消费者的认可和喜爱，产品销售地区不断扩大。现甲厂决定提出“香脆”商标注册申请，使用商品仍为土豆片、锅巴。
根据上述情况，请回答以下各题的问题：
1．说明该商标注册申请能否核准的理由。
2．如果商标局驳回该商标注册申请，应在何时向谁提出复审请求？
3．如果复审请求再次被复审机关驳回，甲厂能否继续使用该商标？为什么？
参考答案
一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分）
1．C； 2．A； 3．D； 4．B； 5．D； 6．B； 7．B；
8．D； 9．B； 10．C； 11．B； 12．D； 13．C； 14．D；
15．B； 16．C； 17．C； 18．B； 19．C； 20．B； 21．C；
22．B； 23．C； 24．D； 25．D； 26．B； 27．D； 28．C；
29．B； 30．D．
二．多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）
31．ACD； 32．BCD； 33．AB； 34．ABCD； 35．ABCD．
三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）
36．（1）客体的非物质性是知识产权的本质属性，是该项权利与有形财产所有权的最根本区别。（1分）
（2）知识产权区别于有形财产所有权的一般特征是：①国家授予性；（1分）②专有性；（1 分）③地域性；（1分）④时间性；（1分）。
37．（1）表演权与表演者权是著作权与邻接权的关系。（1分）
（2）表演权是著作权人对其作品享有的权利；表演者权是表演者对其表演享有的权利。（2分）
（3）表演权是著作权人的财产权利（或者“经济权利”）之一；表演者权则包括财产权利和人身权利（或者“精神权利”）两部分。
38．（1）假冒注册商标是一种较严重的商标侵权行为。是指未经许可在同一种商品上使用与他人的注册商标相同的商标。（3分）
（2）冒充注册商标是一种商标违法行为，是指将未注册商标冒充注册商标使用于商品的行为。它并未侵犯特定的商标专用权。（2分）
39．（1）合理使用是指在特定条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。（2分）
（2）构成条件
①被使用的作品已经发表；（1分）
②使用的目的限于为个人学习、研究或欣赏，或者为了教学、科研等事业以及公共文化利益的需要，不得侵害著作权人的其他权利；（1分）
③必须注明被使用作品的名称、其作者的姓名，并且不得损害作者的其他权利。（1分）
40．（1）“专利权穷竭”是对专利权的一种限制。（3分）
（2）“专利权穷竭”并不导致专利权本身终止，而只是及于已被合法投放市场的具体专利产品。（2分）
41．（1）申请人必须是注册商标所有人，申请人的注册商标的注册日先于被争议的注册商标的注册日。（2分）
（2）申请争议裁定的日期，为被争议商标核准注册之日起1年内；（1分）
（3）申请依据的理由，为两个商标相同或近似、使用的商品相同或者类似；（1分）
（4）申请依据理由在此以前尚未提出过。（1分）
四、案列分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）
42．（1）王某的理由不能成立，其行为构成了侵权。（3分）
（2）理由如下：
①张某的照片作为摄影作品受到著作权法的保护；（2分）
②王某在自己出版的作品中使用了张某的摄影作品而未征得张某同意，未向他支付报酬，也未署其名，故侵犯了其著作权。（2 分）
③王某见出版社配发的照片有利于自己的作品，却未审查照片来源，放任侵权事实的发生，故其主观上有过错。（3分）
43．（1）C； （2）B； （3）B； （4）A； （5）B。（每小题2分）
44．（1）①不能。“香脆”二字直接说明了土豆片、锅巴的特点，违反禁用条件，或者说不具有显著特征。
②能。“香脆”二字经过使用，得到消费者的认可，产生了对商品的识别作用。
【评分标准】
可有两个答案，凡能说清理由支持答案的，均可得4分。
（2）在收到商标局通知之日起15日内，（1分）商标评审委员会。（1分）
（3）①能。在一般商品上可以使用未注册商标，或者说未注册商标可以使用。
②不能。该商标违反商标禁用条件，工商部门有权禁止其使用。
【评分标准】
可有两个答案，凡能说明理由支持其答案的，均可得4分。
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（五）
甲有限责任公司的有关情况如下：（1）甲有限责任公司（以下简称“甲公司”）由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年1月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，A企业、B企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余75%的出资在2007年7月1日前缴足。
（2）2006年2月，甲公司为A企业的银行贷款提供担保，该担保事项提交股东会表决时，A企业、C企业赞成，B企业反对，股东会通过了该项决议。
（3）2006年3月1日，甲公司股东会通过了公司分立决议，在股东会表决时投反对票的B企业请求甲公司以合理的价格收购其股权，但B企业与甲公司在60日内未能达成股权收购协议。
（4）2006年4月，甲公司采取欺诈手段，与乙公司签订了1000万元的买卖合同，乙公司依约发货后，甲公司股东蓄意转移公司财产，以甲公司财产不足为由拒绝支付乙公司的货款。
（5）2006年5月，丙公司侵犯了甲公司的商标专用权，给甲公司造成了200万元的经济损失。B企业直接向人民法院提起诉讼，要求丙公司赔偿损失。
（6）2006年6月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A企业、B企业自接到书面通知之日起40日内未予以答复。
问题：
根据公司法律制度的规定，分别回答以下问题：
（1）甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定？并说明理由。
（2）甲公司股东会对担保事项的表决有哪些不符合规定之处？并分别说明理由。
（3）B企业还可以采取什么行动？并说明理由。
（4）乙公司能否要求甲公司的股东承担债务责任？并说明理由。
（5）B企业能否直接向人民法院提起诉讼？并说明理由。
（6）C企业能否转让自己的出资？并说明理由。
参考答案：
（1）出资期限符合规定。根据《公司法》的规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中，甲公司股东的首次出资额、出资总期限均符合规定。
（2）A企业不应参加表决。依据是《公司法》第16条的规定。由于B企业反对，因此，该项决议未经出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
（3）B企业可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。依据是《公司法》第75条的规定。
（4）乙公司可以要求甲公司的股东承担债务责任。依据《公司法》第20条的规定.
（5）B企业可以直接向人民法院提起诉讼。根据《公司法》152条的规定。
（6）C企业可以转让自己的出资。依据是《公司法》第72条的规定。
（六）
案情： 甲公司、乙公司、宋某和王某共同设立丁有限责任公司，其中甲公司是大股东，占到丁公司50％的股权，乙公司占到30%的股权，宋某和王某各占10%的股权。甲公司的总经理刘某是丁公司董事长。公司成立后，为了提高工人的积极性，丁公司向全体员工发行了公司内部职工股。规定内部职工股不能流通，只能由本人持有，年终可以分红。为了更好地奖励在职职工，公司决定员工因为辞职或者退休等情况离开公司均要退股，由公司将其本金连同利息一并返还，公司章程还规定，未经股东会同意，公司对外签订的投资合同数额不得高于100万元。在一次公司董事会上，董事会认为医疗器材销售行业利润极高，于是授权董事长刘某向销售医疗器材的普通合伙企业投资500万元，现在刘某根据该决议代表丁公司与该合伙企业签订了投资合同。
2006年3月，公司召开了股东全。决定将公司注册资本金增加到人民币1000万元，同时确定了各股东的增资数额，但由于宋某持有股权比例太低，并且经常无故不参加股东会，所以这次股东会没有通知宋某参加，其他股东均在会议记录上签字盖章，并均缴纳了增加的资本金，按照增资决议。宋某的股权比例降到3%。之后，股东王某购买自住房向张某借款，并将股权质押给了张某作为借款的担保。后王某无力还债，张某便请求人民法院申请强制执行。现在法院依程序降股权转让给了张某并且公司变更了股东名册，但是公司因为事务繁杂，一直未向公司登记机关办理股东名册的变更登记，1个月后，王某又将出资证明书转让给了李某，李某依据和王某签订的股权买卖协议向公司主张股东权，才发现上述情况，于是发生纠纷。
丁公司成立后，产品的产量和销量均持续增加，但经营性收入却逐年下滑。后来股东发现丁公司在执行董事刘某的操纵下，将公司产品低价出售给了甲公司，并以高于市场数倍的价格从甲公司购买原料，股东要求刘某召开股东会讨论公司的今后发展，但刘某认为公司生产稳定，召开股东会太耽误时间，一直对股东的提议不予理会，并且甲公司为了弥补自己的亏损，授意刘某将丁公司的资金转到甲公司的账户下。到2007年8月，甲公司准备向银行贷款300万元，遂要求丁公司为其贷款提供担保，丁公司董事会通过了该担保议案。在丁公司和银行签订了连带责任的保证合同后，银行遂向甲公司放贷，现在甲公司到期不能偿还，银行即要求丁公司承担清偿责任。这导致丁公司经营状况持续恶化。根据以上案情，请回答：
问题：
1．丁公司要求员工因为辞职或者退休等情况离开公司均要退股的规定是否有效?为什么?
2．丁公司董事会做出的向合伙企业投资的决议效力如何?签订的投资合同是否有效?
3．宋某如果对公司增加注册资本的决议不满，他可以采取什么措施?
4．张某和李某谁能取得王某的股权成为丁公司的股东?法院解决二人股权纠纷时，要查明哪些事实?
5．针对刘某损害丁公司利益的行为，其他股东可以采取何种措施?
6．丁公司在大股东甲的控制下经营持续恶化，其他股东欲向法院起诉解散公司，其他股东应当如何提起诉讼?
7．假设在丁公司依法解散过程中，发现公司资不抵债不能清偿到期债务而转入到破产清算程序，银行可否要求申报债权并主张优先受偿权?
法条依据：公司法第143条、第22条、第32、33条、第152条；破产法第7条；合伙企业法第3条。
考点预测：以上两道试题综合了公司法和民法上的考查难点，是综合性很强的考题。考生可以以试题为线将相关的考点串起来掌握。
H. 法院判决生效两年后，检察院抗诉的案例！
艰难的胜诉之路
——解读中抑公司诉华路公司投资款纠纷案
历时近6年，历经一审、2次再审、2次申诉、抗诉及发回重审，历经被告人华路公司法人资格的注销、撤销注销、行政复议及确认其诉讼主体资格，原告中抑公司终于赢得了200万元投资款官司。
一、中抑公司诉讼大事记。
1、1998年3月，中抑公司向海南中级人民法院起诉华路公司（附件一），华路公司提起反诉（附件二）。
2、1998年8月，海南中级人民法院做出（1998）海南民二初字第15号《民事判决书》（附件三）判决：①合同无效。②华路公司返还中抑公司86.368万元。
3、1998年11月，中抑公司没有上诉，而在判决生效后，向海南中级人民法院申请再审（附件四）。
4、1999年6月，海南中级人民法院以（1999）海民监字第2号通知书驳回中抑公司的再审申请（附件五）。
5、1999年6月，中抑公司继续向省高级人民法院申请再审（附件六、七）。
6、2000年5月，省高级人民法院以（1999）琼高法民申字第154号《民事裁定书》指令海南中级人民法院再审（附件八）。
7、2000年12月，海南中级人民法院做出（2000）海南民再初字第3号《民事判决书》，维持原海南中级人民法院（1998）海南民二初字第15号《民事判决书》（附件九）。
8、2000年12月，华路公司在儋州市工商局未经清算即注销。
9、2001年1月，中抑公司不服，仍未上诉，而是在判决生效后，向省高级人民法院申诉，申诉书同第5项。
10、2001年11月，省高级人民法院以（2001）琼高法民申字第47号《驳回再审申请通知书》驳回了中抑公司的申诉（附件十）。
11、2001年12月，中抑公司仍不服，向省检察院申诉，申诉书同第5项。
12、2002年2月4日，省检察院以琼检民行抗字[2002]11号《民事抗诉书》（附件十一），向省高级人民法院就本案提起抗诉。
13、2002年2月25日，省高级人民法院作出（2002）琼民抗字第13号《民事裁定书》，提审本案，并中止海南中级人民法院（2000）海南民再初字第3号《民事判决书》的执行（附件十二）。
14、2002年6月，经中抑公司投诉，儋州市工商局撤销对华路公司的注销登记，决定恢复华路公司（附件十三）。
15、2002年6月28日，华路公司法人代表陈某以其个人名义，向儋州市人民政府申请行政复议，请求撤销儋州市工商局恢复华路公司的决定（附件十四）。
16、2002年10月18日，省高级人民法院提审期间，以华路公司注销、恢复登记并行政复议为由，做出（2002）琼民抗字第13号《民事裁定书》（附件十五），裁定中止本案诉讼。
17、2003年7月10日，省高级人民法院做出（2002）琼民抗字第13号《民事裁定书》，撤销海南中级人民法院原来作出的两份判决即15号及3号《民事判决书》，发回海南中级人民法院重审（附件十六）。
18、2003年12月12日，海南中级人民法院作出（2003）海南民再初字第7号《民事判决书》，终于判决中抑公司胜诉（附件十七）。判令华路公司返还中抑公司192.668万元投资款及利息，诉讼费用6.064万元，均由华路公司承担。历时近六年的马拉松诉讼，暂时划上了句号。因华路公司拒不领取法律文书，下落不明，海南中级人民法院已公告送达判决书，此案将于2004年3月8日上诉期满。如华路公司不上诉，该判决生效。
二、本诉与反诉
1、签约。
1993年1月10日，中抑公司与华路公司签订一份《联营协议书》，合作开发华路别墅苑项目，合作期限23个月，华路公司出儋州美扶开发区36亩土地，中抑公司出全部建设资金，合作建设36栋别墅。
1993年4月8日，双方签订联营儋州市华路公寓项目协议书一份。该协议因故未履行。
1993年4月13日，双方签订联营儋州市木棠开发区80亩土地的《合作协议书》一份。双方约定，华路公司出资600万，中抑公司出资200万，合作购买80亩土地。后又分别于1994年4月10日、1996年4月12日分别签订了两份《补充协议》。
2、本诉。
中抑公司根据1993年4月13日的《合作协议书》投资200万，华路公司已还7.332万元，故请求华路公司返还192.668万元投资款及利息。这本是一桩简单的民事，但因华路公司的反诉，变得复杂了起来。
3、反诉。
华路公司根据1993年1月10日及1993年4月13日两份协议提出反诉，请求中抑公司退还其多支付给中抑公司的8332元。理由是，根据2份合同，中抑公司共付给华路公司402.5万元,而华路公司共付给中抑公司403.332万元,多付8332元，中抑公司应退还此款。
针对中抑公司根据1993年4月13日合同投资200万元的主张，华路公司反诉称，这200万元是中抑公司根据1993年1月10日第1份《联营协议书》投资的，根本不是依据1993年4月13日第3份《合作协议书》投入的。根据第1份《联营协议书》，这200万中只有80万是投资第3份《合作协议书》的。
中抑公司认为，根据第1、3份协议，中抑公司都负有投资200万元的义务，中抑公司都依约投资了，不可将二者混淆。中抑公司根据第1份《联营协议》投资200万元，并投入36万土方工程款、7.2万元土地平整款及1万元规划费,合计244.2万元。华路公司在1993年3月31日及4月1日分别支付中抑公司8万及308万合计316万元土地款，其中200万元是返还投资款，44.2万元是返还土方工程、土地平整及规划费，71.8万元是支付中抑公司违约金和赔偿损失的，因为华路公司违约将此项目转让了。华路公司支付中抑公司316万元，了结了第1份《联营协议书》的权利义务关系，与第3份《合作协议书》根本就没有关系。
4、一审判决。
海南中级人民法院一审判决认为：“1993年1月10日，华路公司在未取得土地使用权的情况下，与中抑公司签订的名为土地联营开发实为土地转让的《联营协议书》违反法律规定，系无效合同。同年4月13日，华路公司与中抑公司签订《合作协议书》，约定由中抑公司提供合作的20亩土地，亦未取得土地使用权，且双方约定以租赁方式收取固定利润，实际上是名为联营实为借贷，违反了国家金融管理法规，应当确认协议无效。当事人根据上述无效合同收取对方的款项应各自返还。根据双方当事人举证表明，华路公司共收取中抑公司409.7万元,扣除已返还323.332万元,余之86.368万元应予返还。根据《中华人民共和国经济合同法》第七条第一款第一项、第十六条第一款及最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二款之规定，判决如下：（一）、海南儋州华路住宅开发建设公司与海南中抑房地产实业公司于1993年1月10日签订的《联营协议书》；同年4月13日签订的《合作协议书》及两份补充协议书无效。（二）、海南儋州华路住宅开发建设公司返还海南中抑房地产实业公司86.368万元。上述款项限华路公司在本判决生效之日起十日内付清，逾期履行，则加倍支付延迟履行期间的债务利息。”
[点评]
1、什么是反诉？什么是反驳？遭遇起诉之后是反驳，还是在反驳的同时再提起反诉？应如何提起反诉？这是每一位诉讼当事人都要遇到的问题，也是在诉讼实践中经常出现错误的问题。
反驳只能起到减少甚至驳回对方诉讼请求的作用，必须对方有诉，才有反驳。但反驳不能起到提出新的诉讼请求的作用，要在对方的诉讼请求之外，提出新的诉讼请求，只能通过反诉。
反诉是一种被动的诉，是在原告提起本诉之后，才由被告被动提出的，是建立在本诉前提之下的。因此，反诉必定受到本诉的约束，不能无条件地随意提出。依照现行法律规定，反诉的提出，受三个条件限制：其一，必须针对本诉提出，超出本诉范围之外，只能另行起诉，不能提起反诉。其二，必须在第一次开庭法庭辩论结束前提出。其三，不能超过诉讼时效。
2、就本案而言，华路公司对反诉有误解，不符合反诉法律规定。
其一，华路公司反诉没有针对中抑公司本诉提出。中抑公司是依据双方1993年4月13日《合作协议书》提起本诉的，华路公司也只能就此协议提出反诉，不能将双方于1993年1月10日的《联营协议书》牵连进来。如果华路公司认为中抑公司违反了双方1993年1月10日的《联营协议书》，应另行起诉，不能在本案中就此协议提起反诉。海南中级人民法院（1998）海南民二初字第15号《民事判决书》及（2000）海南民再初字第3号《民事判决书》，均认定华路公司有权针对这两份协议书提起反诉，明显错误。正因此，这两份判决被海南省高级人民法院（2002）琼民抗字第13号《民事裁定书》撤销，并由海南中级人民法院（2003）海南民再初字第7号《民事判决书》改判。
其二，华路公司未在法定期间，即第一次法庭辩论终结前提出，依法不能成立。
其三，华路公司对反诉标的有误解。华路公司认为反诉标的为8332元，事实是，其反诉标的应为其主张的根据第一份协议所谓多付的100余万元。省检察院在其《民事抗诉书》里，对此问题有详细的正确阐述，此不重复。
其四，华路公司已超过反诉时效，丧失了胜诉权。对已过诉讼时效的当事人，丧失的是何种权利，学界有争议。一说认为丧失的是程序权利，即起诉权，不能提起诉讼。二说认为丧失的是实体权利，即能起诉但不能胜诉。通说认为，不管什么权利，已过诉讼时效，丧失的是受法律保护的权利。
华路公司依据1993年1月10日《联营协议书》反诉，但没有举证其一直向中抑公司主张多付出的100余万元款项的证据，因此，反诉时效已过，不再受法律保护。
三、再审、申诉与抗诉
中抑公司对一审判决不服，奇怪的是，中抑公司并不依法定程序上诉，而是等待判决生效后，仍然向一审海南中级人民法院申请再审。笔者带着疑问，采访了中抑公司胡某副总经理。“经与律师研究，我们认为一审程序违法。”“程序违法的表现呢？”“主要表现在反诉问题上，共有四项错误：其一，华路公司的反诉没有在法庭辩论终结前提出。其二，没有针对本诉提出。其三，一审法院超出反诉请求审理本案。其四，反诉超过诉讼时效，不应受法律保护。”“程序违法与你们公司上诉有什么关系？”“根据法律规定，程序违法案件上诉后，只能是发回重审，二审法院不能直接改判。这样，反而浪费时间，还莫不如直接向一审法院申请再审。”
1998年11月，中抑公司向海南中级人民法院申请再审。1999年6月28日，海南中级人民法院驳回中抑公司的再审申请。海南中级人民法院认为：“复查结果表明原判在认定事实和适用法律方面是正确的。你公司与儋州华路住宅开发建设公司于1993年1月10日签订的《联营协议书》和1993年4月13日签订的《合作协议书》均属无效，原判将两个诉讼一并审理，按无效合同的处理原则，判决双方相互返还财产，符合法律规定。你公司对该案的申诉理由不能成立，原判决应予维持。”
中抑公司不服，向省高级人民法院继续申请再审。此次中抑公司申请再审的结果是，省高级人民法院指令海南中级人民法院再审。海南中级人民法院再审维持了原判。基于与第一次申请再审相同的理由，中抑公司仍未上诉，而是在判决生效后，向省高级人民法院提出申诉。此次申诉的结果是，中抑公司被省高级人民法院驳回。中抑公司仍不服，向省检察院提出申诉，依法申请省检察院抗诉。省检察院依法受理，就本案向海南省高级人民法院提出抗诉。
省检察院《民事抗诉书》认为：“一、再审判决认为反诉不受诉讼时效的限制无事实和法律依据。一审、再审时中抑公司均主张华路公司多付给该公司的107.8万元系华路公司当时不愿履行《联营协议》的违约补偿金；而华路公司一审时主张该款多付是由于过失造成，中抑公司属不当得利；再审时，华路公司却主张该款为该公司应中抑公司要求借给该公司使用的。由于该笔多付的107.8万元款项的性质没有其他证据予以证实，故只宜认定为华路公司因疏忽而多支付给中抑公司。中抑公司取得的107.8万元属不当得利，华路公司有权要求返还。但华路公司向中抑公司追索或主张抵销该款，均应在其付款后两年之内，即1995年4月1日之前；否则，即超过诉讼时效。而华路公司在诉讼时效内向中抑公司主张返还或抵销该笔款项的事实无证据予以证实。因此，华路公司于1998年7月本案审理时才提出反诉，主张以该笔债权抵销其所欠中抑公司的债务，已超过《民法通则》第135条规定的诉讼时效，依法不应予以支持。二、再审法院审理华路公司的反诉请求时，扩大了审查范围，支持了其反诉请求范围之外的诉讼请求。华路公司的反诉请求为判令中抑公司返还多收取的款项8332元，华路公司向海南中院交纳了相应的诉讼费343元。根据法律的规定，反诉的请求是为了抵销本诉的请求。应该指出的是，本案反诉审查的《联营协议》涉及标的为316万元，在履行该协议时，中抑公司向华路公司支付的款项为208.2万元，华路公司向中抑公司返还款项为316万元。因此，在该协议中华路公司可以主张其向中抑公司多支付了107.8万元。本案中华路公司若反诉请求法院审理《联营协议》中双方的债权债务，并且以其在该协议中对中抑公司享有的上述107.8万元的债权抵销本诉中华路公司所欠中抑公司的债务194.168万元，则华路公司应向法院请求应为107.8万元，其诉讼费应为1万余元。然而，反诉中，华路公司只请求法院判令中抑公司返还8332元，其所交纳的诉讼费也仅为343元，故一审法院依法只能审查《联营协议》的部分内容。一审法院审查《联营协议》的全部内容，并支持了华路公司在该协议中对中抑公司所享有的债权107.8万元，并以该债权抵销中抑公司在《合作协议》中对华路公司所享有的债权194.168万元，最终仅判令华路公司向中抑公司返还购地款86.368万元，明显扩大了反诉的审查范围，支持了反诉请求之外的主张，违反了民事诉讼法关于不告不理的基本原则，没有法律依据。三、再审法院判决未依双方的过错程度划分各自所应承担的赔偿损失的民事责任错误。《联营协议》、《合作协议》既然已经无效，则应各自返还取得的对方财产，此外，还要根据双方对造成合同无效的过错程度向对方赔偿损失。本案中，再审法院未对双方的过错进行认定，也未判令华路公司对中抑公司资金被其占用长达5年而造成的利息损失予以赔偿，明显违反了《民法通则》第61条第1款之规定，属适用法律错误。”
[点评]
1、关于再审与申诉。二者有相同点，也有质的区别。二者相同点是：（1）都必须在判决、裁定生效后提出。（2）都认为已发生法律效力的判决、裁定有错误。（3）都必须向原审或上一级人民法院提出。（4）申请再审、申诉期间，都不停止判决、裁定的执行。二者的区别是：（1）申请再审应当符合法定条件，符合条件的必然引起再审的法律后果。而申诉，则没有法定条件限制，只要当事人认为判决、裁定确有错误的，就可以提出。（2）当事人申请再审，必须在判决、裁定生效后两年内提出，而申诉则无此限制。
根据《民事诉讼法》第179条的规定，五种情形当事人可以申请再审：（1）有新证据，定以推翻原判决、裁定的。（2）原判决、裁定认定事实的主要证据不足的。（3）原判决、裁定适用法律错误的。（4）违反法定程序，可能影响案件的正确判决、裁定的。（5）审判人员在审理案件时，有贪污受贿、徇私舞弊，枉法裁判的。
2、当事人可以向原审人民法院，也可以向上级人民法院提出再审申请。实践中，惯例是，一般由作出生效判决的人民法院再审，对再审结果不服的，才能向上一级人民法院申请再审。本案即是如此，对海南中级人民法院的一审生效判决，中抑公司首先向海南中级人民法院申请再审，被驳回后才向海南省高级人民法院申请再审。
3、同是海南中级人民法院做出的判决，为何对一审判决即（1998）海南民二初字第15号《民事判决书》，中抑公司可以申请再审，而中抑公司对海南高级人民法院发回重审后，由海南中级人民法院做出的（2000）海南民再初字第3号《民事判决书》不服，不能申请再审，只能申诉呢？这缘于一项司法解释，即《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第207条的规定，根据该条规定，依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审。
省高级人民法院第一次将本案发回重审后，海南中级人民法院适用的审判监督程序审理的本案。审判监督程序不是每个案件的必经程序，也不是一般的第一审程序和第二审程序，而是一种审判救济程序，是第一审和第二审程序之外的、不增加审级的一种特殊程序。海南中级人民法院作出的重审判决维持了原一审判决，根据上述司法解释，对维持原判的重审判决不服，只能上诉或申诉，不能申请再审。
4、对于再审与申诉的区别，审判实践中往往不注意区分，造成误解，在本案中也存在此种情况。中抑公司第一次向海南中级人民法院申请再审，而海南中级人民法院在驳回中抑公司的通知中，却使用了申诉一词，明显混淆概念。中抑公司对海南中级人民法院的重审判决不服向省高级人民法院申诉时，省高级人民法院却以中抑公司不得在此种情况下申请再审为由予以驳回，也明显混淆了概念。正是因为中抑公司知道有最高人民法院关于民事诉讼法的第207条司法解释的规定，中抑公司向省高级人民法院提出的是申诉，而不是申请再审。这貌似玩文字游戏，实则是中抑公司严格遵守了现行法律关于审判监督程序的法律规定。中抑公司在此种情况下的确不能申请再审，但只要对生效判决、裁定不服，却可以申诉。
5、抗诉是检察机关对审判机关实施审判监督的一种形式，抗诉与当事人申请再审的最大不同是，检察机关抗诉，审判机关必须再审，同时作出中执执行原判决、裁定执行的裁定。检察机关抗诉的情形，与当事人申请再审的情形，除“新证据”情形外，其它四种情形是一致的。需说明的是，同级检察机关不能对同级审判机关已发生法律效力的判决、裁定提出抗诉，必须通过其上级检察机关抗诉。就本案而言，本案的生效判决是由海南中级人民法院做出的，海南检察分院不能对此判决提出抗诉，而应由海南省检察院抗诉。
I. 知识产权法的习题，不要网站
知识产权法学考试试题三
本试卷分两部分，第一部分为选择题，第二部分为非选择题；选择题40分，非选择题60分，满分100分；考试时间150分钟。
第一部分 选择题
一、 单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分。在每小题列出的4个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。）
1．甲完成乙委托设计的厂徽，但双方并未约定其著作权的归属。因此该厂徽的著作权应当归属于【 】
A．乙；B、乙的主管机关；C、甲；D、甲与乙。
2．画家甲将其名画以2万元卖给乙。乙因此取得【 】
A． 该画原件所有权和原件展览权；
B． 由该画产生的著作人身权；
C． 由该画产生的著作财产权；
D． 该画原件所有权和著作权。
3．甲经乙许可将其小说改编为电视剧本。甲从乙处所获得的是【 】
A．邻接权； B、汇编权； C、翻译权； D、改编权。
4．张某独立创作出一篇学术论文。依我国著作权法规定【 】
A．张某只有在其论文发表后才能享有著作权；
B．张某的论文不论是否发表都能享有著作权；
C．张某的论文须经登记后才能享有著作权；
D．张某的论文须经做上版权标记后才能享有著作权。
5．王某的长篇小说《东方之星》1997年首次发表，王某于次年去世。由该作品产生著作财产权将终止于【 】
A．2047年6月1日；
B．2047年6月2日；
C．2047年12月31日；
D．2048年12月31日。
6．电影之导演依法享有【 】
A．发表权； B、署名权； C、改编权； D、播放权。
7．图书出版合同关于专有出版权期限的约定不得超过【 】
A． 5年； B、10年； C、20年； D、50年。
8．为做博士论文，甲在图书馆复印了若干篇论文。甲的行为属于【 】
A． 侵权使用； B、法定许可使用；
B． 强制许可使用； D。合理使用。
9．甲擅自将乙的文章以自己的名义在某期刊上发表。甲的行为侵犯了【 】
A．该期刊的著作权； B、乙的著作权；
C． 该期刊的专有出版权； D、乙和该期刊的著作权。
10．甲擅自改变乙之作品的名称后以自己的名义发表，那么【 】
A．甲的行为是与乙的共同创作行为；
B．甲的行是对乙之作品的合理使用；
C．甲构成了对乙之作品的剽窃；
D．甲的作品是与乙之作品的巧合。
11．甲公司职工乙下岗一年后作出了一项与其在原单位承担的本职工作有关的发明W，与此同时，甲公司也完成了同样的发明W。你认为乙的发明W是【 】
A．职务发明； B、非职务发明；
C．协作发明； D、委托发明。
12．甲公司指派其研究人员乙和丙两人共同研究开发一项技术。该技术被开发完成后，甲公司决定就该项技术向中国专利局申请专利。地填写专利申请文件时，“发明人”一栏应当填写【 】
A．甲公司的名称； B、乙或者丙的姓名；
C．甲公司的名称和乙与丙的姓名； D．乙和丙的姓名。
13．1993年3月5日，周某就其发明M向美国专利商标局提出专利申请；其后又于1994年2月3日就同样的发明M向中国专利局提出专利申请。根据国际优先权原则，中国专利局在审查其新颖性、创造性时，其申请日是指【 】
A．1994年2月3日； B、1994年1月1日；
C．1993年3月5日； D、1994年3月5日。
14．发明专利权人王某在公告授予专利权之日起8个月后，发现甲公司制造并售出的专利产品与其发明专利相同，于是便向法院起诉，控告甲公司侵权。此时，甲公司可以采用的措施是【 】
A．请求专利局撤销王某的专利权；
B．请求专利局宣告王某的专利权无效；
C．请求专利复审委员会撤销王某的专利权；
D．请求专利复审委员会宣告王某的专利权无效。
15．专利权人欲放弃其专利权，那么，根据我国专利法规定，专利权人可以【 】
A．提出放弃专利权的声明，由专利局登记和公告；
B．提出放弃专利权的书面声明，由专利局登记和公告；
C．提出放弃专利权的口头声明，由专利局登记和公告；
D．提出放弃专利权的书面声明，由专利局批准并公告。
16．在专利许可证合同中，被许可方甲有权在合同约定的时间和地域范围内，按合同约定的使用方式实施该专利，与此同时作为许可方的乙不仅自己可以实施该专利，而且可以再许可第三人实施。该许可证是【 】
A．独占许可证； B、独家许可证；
C．普通许可证； D、分许可证。
17．李某的一项发明专利权因保护期限届满而终止。此后李某仍在制造、销售的该种产品上标注专利标记和原专利号。李某的行为是【 】
A．侵犯专利权的行为； B、假冒专利；
C．冒充专利； D、对专利的合法使用。
18．中国公民甲向日本人乙转让一项专利权。根据我国专利法规定，甲和转让必须经相应的机构批准。该机构是【 】
A．国务院； B、国务院有关主管部门；
D． 甲所在地的省政府； D、甲所在的单位。
19．某中式快餐店根据自己的服务项目和特色设计了一个徽记。该徽记是一种【 】
A．证明商标； B。销售商标；
C．服务商标； D。集体商标。
20．甲厂自1995年起在其生产的饮具上使用“红灯笼”商标，并于1997年8月向商标局提出该商标的注册申请。乙厂早在1997年6月向商标局申请为其饮具产品注册“红灯笼”商标。该“红灯笼”商标应归属【 】
A．甲； B、乙；
C．甲和乙； D、甲乙协商确定的一方。
21．洪昌家具厂设计了以下几个产品商标，不符合商标法有关规定的是【 】
A．“洪昌”； B、“长白山”；
C．奥林匹克五环图形； D、“幸福”。
22．甲公司新近注册了一件商标，乙认为该商标违反了商标法规定的商标禁用条款的，可以请求有关机关撤销甲公司的该注册商标。这个机构是【 】
A．商标局； B、商标评审委员会；
C．地方工商管理部门； D、人民法 院。
23．甲许可乙使用注册商标A。在乙使用A商标的商品质量问题上，双方当事人的权利义务应当是【 】
A．甲、乙均不负责； B、甲与乙负连带责任；
C．甲监督，乙保证； D、甲、乙共担赔偿责任。
24．某农贸公司因转产，欲将其拥有的若干注册商标转让他人。该农,贸公司可自由转让其【 】
A．使用的集体商标； B、与他人共有的注册商标；
C．已经许可第三人使用的注册商标； D、普通注册商标。
25．“万宝路”是世界驰名的香烟商标，已在中国注册。某葡萄酒厂生产的“莹光”牌葡萄酒，其瓶贴和包装盒的文字、图形、色彩与“万宝路”商标基本相同。对此事的正确说法是【 】
A．葡萄酒与香烟并非相同或类似商品，葡萄酒厂不构成侵权；
B．葡萄酒厂将“万宝路”作为装潢使用，不存在侵权问题；
C．葡萄酒厂的葡萄酒未及销售，尚未构成侵权；
D．“万宝路”是驰名商标，应给予特殊保护。
26．某厂的“白玫瑰”注册商标有效期即将届满，欲办理续展手续。根据我国商标法规定，办理续展的申请时间只能是【 】
A．期满前6个月； B、期满前后各6个月；
C．期满后6个月； D、期满前后各12个月。
27．“振华”电器工业公司根据其自行设计的图纸，生产“飞浪”牌洗衣机。该洗衣机拥有外观设计专利。不属于工业产权保护的是【 】
A．“振华”厂商名称； B、“飞浪”商标；
C．外观设计专利； D、图形作品。
28．工程师甲根据其单位指派开发出碳酸饮料配方后，乙公司利用高薪聘请甲到本公司工作，甲便携带该饮料配方到乙公司受聘。根据我国《反不正当竞争法》的规定【 】
A．甲应当承担侵权责任，乙不承担侵权责任；
B．乙应当承担侵权责任，甲不承担侵权责任；
C．甲乙都应当承担侵权责任；
D．甲乙都不承担侵权责任。
29．某服装公司1995年以宏达作为公司名称在本市注册登记，次年又以“宏达”作为西服商标在国家商标局核准注册。根据有关规定【 】
A．“宏达”厂商名称权与“宏达”商标权可在全国有排他效力；
B．“宏达”厂商名称权在该市有排他效力，“宏达”商标权在全国的排他效力；
C．“宏达”厂商名称权在全国有排他效力，“宏达”在该市有排他效力；
D．“宏达”厂商名称权与“宏达”商标权仅在该市有排他效力。
30．新疆哈蜜地区果农生产的哈蜜瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈蜜”牌作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定【 】
A．张某可以取得“哈蜜”商标权；
B．张某与其他果农可以共同取得“哈蜜”牌商标权；
C．张某可以独家享有“哈蜜”地理标记权；
D．张某不能取得注册商标权。
二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）在每小题列出的5个选项中有二至五个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。多选、少选、错选均无分。
31．自1980年以来，我国加入了许多知识产权保护国际公约，其中包括【 】
A．《成立世界知识产权组织公约》；
B．世界贸易组织《知识产权协议》；
C．《保护工业产权巴黎公约》；
D．《保护文学艺术作品伯尔尼公约》；
E．《欧洲联盟商标注册条约》．
32．我国著作权法规定著作权中的发表权和著作财产权的保护期限受限制。以下诸选项中保护期受限制的有【 】
A．署名权； B．发行权；
C．播放权； D．复制权；
E．修改权．
33．甲、乙两人合某盗印畅销小说《天下没有不散的筵席》，在某地摆摊销售。丙购得一本该盗版书后，借给丁、戊看。侵犯小说《天下没有不散的筵席》著作权的人有【 】
A．甲； B．乙； C．丙； D．丁； E．戊．
34．我国专利法规定发明专利申请人应当提交的专利申请文件有【 】
A．请求书； B．权利要求书； C．说明书； D．摘要； E．图片或者照片．
35．某地工商局查处了一起组装假冒“永久”牌自行车的黑窝点。在下列行为中，构成商标侵权的有【 】
A．甲伙同他人组装“永久”牌自行车；
B．乙制造“永久”牌商标标识；
C．丙窝藏待出售的“永久”牌自行车；
D．丁五金商店怀疑“永久”牌自行车为假冒货仍代为销售；
E．戊贪图便宜而购买了一辆“永久”牌自行车。
第二部分
三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）
36．简述知识产权与有形财产权的区别。
37．简述表演权与表演者权的区别。
38．简述假冒注册商标与冒充注册商标的区别。
39．什么是著作权中的合理使用？其构成条件是什么？
40．如何理解专利权穷竭？
41．申请注册商标争议的裁定应当注意哪些问题？
四、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）
42．作家王某写了一部反映“文革十年”的纪实报告文学交某出版社出版，该出版社为该书配发了若干幅“文革”时期的照片作为插图。在审定该书清样时，王某觉得照片能使作品增色，便未提出异议。图书发行后，摄影家张某发现照片均是自己过去曾发表过的作品，而王某和出版社既未在事前征求过自己的意见，事后又未支付报酬，书中也没有将他署名为照片作者，故起诉王某和出版社侵犯了其著作权。出版社承认侵权事实，愿承担相应的责任。但王某称自己只是该书文字部分的作者，照片为出版社配发，与自己无关，故否认其侵权责任。
试问五某的理由是否成立？为什么？
43．甲厂研制出一种N型开关，于1997年5月向中国专利局提出专利申请，1998年5月获得实用新型专利权。乙厂于1995年7月自行研究出这种N型高压开关。1997年4月，乙厂完成了产品的定型图纸及制造的很必要准备工作，至同年底共销售20台。1998年6月，甲厂发现乙厂的销售行为后，遂与乙厂交涉，但乙厂认为自己的行为不构成侵权。在这种情况下，甲厂准备向法院起诉。
请你在以下每一问题中，选出一个正确的答案。
（1）＿＿＿＿可以对该案进行一审管辖。
A．最高人民法院； B．某直辖市高级人民法院；
C．某直辖市中级人民法院； D．某市某区基层人民法院。
（2）乙厂的行为，＿＿＿＿
A．构成了对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为任何人未经专利权人许可，都不得以营利目的实施专利权人的专利；
B．不构成对甲厂专利权的侵犯，因为乙厂依法享有先用权；
C．不构成对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为乙厂的N型高压开关是自己独立完成的；
D．不构成对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为甲厂的专利不具有新颖性。
（3）乙厂认为，甲厂研制的技术在其专利申请日以前已由乙厂完成并进行试生产，因此甲厂的实用新型专利没有新颖性而失效。乙厂的观点＿＿
A．正确； B．错误。
（4）我国专利法规定产品专利先用权成立的条件是＿＿
A．在专利申请日以前已制造相同产品或者做好了制造的必要准备，并且仅在原有范畴内继续制造；
B．在专利申请日以前已制造相同产品或者做好制造的必要准备，并且事后获得专利权人的授权；
C．在专利授权日以前已制造相同产品或者做好制造的必要准备，并且事后向专利权人支付报酬；
D．在专利授权日以前已制造相同产品或者做好了制造的必要准备，并且继制造。
（5）乙厂如希望宣告甲厂的专利权无效，则应当＿＿
A．向专利局提出专利权无效宣告的请求；
B．向专利复审委员会提出专利权无效宣告的请求；
C．向地方专利管理机关提出专利权无效宣告的请求；
D．向人民法院提出专利权无效宣告的请求。
44．甲厂的主要产品是土豆片、锅巴等小食品。三年前该厂在上述产品的包装上使用“香脆”二字作商标，由于其注重产品质量，“香脆”牌土豆片、锅巴受到消费者的认可和喜爱，产品销售地区不断扩大。现甲厂决定提出“香脆”商标注册申请，使用商品仍为土豆片、锅巴。
根据上述情况，请回答以下各题的问题：
1．说明该商标注册申请能否核准的理由。
2．如果商标局驳回该商标注册申请，应在何时向谁提出复审请求？
3．如果复审请求再次被复审机关驳回，甲厂能否继续使用该商标？为什么？
参考答案
一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分）
1．C； 2．A； 3．D； 4．B； 5．D； 6．B； 7．B；
8．D； 9．B； 10．C； 11．B； 12．D； 13．C； 14．D；
15．B； 16．C； 17．C； 18．B； 19．C； 20．B； 21．C；
22．B； 23．C； 24．D； 25．D； 26．B； 27．D； 28．C；
29．B； 30．D．
二．多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）
31．ACD； 32．BCD； 33．AB； 34．ABCD； 35．ABCD．
三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）
36．（1）客体的非物质性是知识产权的本质属性，是该项权利与有形财产所有权的最根本区别。（1分）
（2）知识产权区别于有形财产所有权的一般特征是：①国家授予性；（1分）②专有性；（1 分）③地域性；（1分）④时间性；（1分）。
37．（1）表演权与表演者权是著作权与邻接权的关系。（1分）
（2）表演权是著作权人对其作品享有的权利；表演者权是表演者对其表演享有的权利。（2分）
（3）表演权是著作权人的财产权利（或者“经济权利”）之一；表演者权则包括财产权利和人身权利（或者“精神权利”）两部分。
38．（1）假冒注册商标是一种较严重的商标侵权行为。是指未经许可在同一种商品上使用与他人的注册商标相同的商标。（3分）
（2）冒充注册商标是一种商标违法行为，是指将未注册商标冒充注册商标使用于商品的行为。它并未侵犯特定的商标专用权。（2分）
39．（1）合理使用是指在特定条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。（2分）
（2）构成条件
①被使用的作品已经发表；（1分）
②使用的目的限于为个人学习、研究或欣赏，或者为了教学、科研等事业以及公共文化利益的需要，不得侵害著作权人的其他权利；（1分）
③必须注明被使用作品的名称、其作者的姓名，并且不得损害作者的其他权利。（1分）
40．（1）“专利权穷竭”是对专利权的一种限制。（3分）
（2）“专利权穷竭”并不导致专利权本身终止，而只是及于已被合法投放市场的具体专利产品。（2分）
41．（1）申请人必须是注册商标所有人，申请人的注册商标的注册日先于被争议的注册商标的注册日。（2分）
（2）申请争议裁定的日期，为被争议商标核准注册之日起1年内；（1分）
（3）申请依据的理由，为两个商标相同或近似、使用的商品相同或者类似；（1分）
（4）申请依据理由在此以前尚未提出过。（1分）
四、案列分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）
42．（1）王某的理由不能成立，其行为构成了侵权。（3分）
（2）理由如下：
①张某的照片作为摄影作品受到著作权法的保护；（2分）
②王某在自己出版的作品中使用了张某的摄影作品而未征得张某同意，未向他支付报酬，也未署其名，故侵犯了其著作权。（2 分）
③王某见出版社配发的照片有利于自己的作品，却未审查照片来源，放任侵权事实的发生，故其主观上有过错。（3分）
43．（1）C； （2）B； （3）B； （4）A； （5）B。（每小题2分）
44．（1）①不能。“香脆”二字直接说明了土豆片、锅巴的特点，违反禁用条件，或者说不具有显著特征。
②能。“香脆”二字经过使用，得到消费者的认可，产生了对商品的识别作用。
【评分标准】
可有两个答案，凡能说清理由支持答案的，均可得4分。
（2）在收到商标局通知之日起15日内，（1分）商标评审委员会。（1分）
（3）①能。在一般商品上可以使用未注册商标，或者说未注册商标可以使用。
②不能。该商标违反商标禁用条件，工商部门有权禁止其使用。
【评分标准】
可有两个答案，凡能说明理由支持其答案的，均可得4分。
J. 知识产权法多项选择题
1。bde
2。acd
3。abcd
4。abcde
5。bcde
6。abde
7。bc
8。ad
9。bc
10。bd
11。abcde
部分题目还是有把握的，但有些在出法上有点问题，值得商榷
有疑问可版以再提，一起讨权论好了