我国著作权诉前禁令制度内容意义

⑴ 关于知识产权中的诉前禁令

所谓诉前禁令，是法院根据当事人的申请，在软件著作权权利人起诉之前，出具专民事裁定书，要求涉属嫌侵权人停止使用侵权软件。在软件案件之外的其他知识产权案件中，权利人同样可以申请诉前禁令。 而先予执行是指人民法院在终局判决之前，为解决权利人生活或生产经营的急需，依法裁定义务人预先履行义务的制度。
其中的区别可以看得出来，前者是发生在产权关系中．前者是涉嫌侵权后者是已经发生侵权了．

⑵ 著作权侵权诉讼怎么举证呢

如果自己的著作权被侵犯，该怎样维权呢？当调解无法解决著作权纠纷时，该怎样提起著作权侵权诉讼呢？需要哪些证据呢？请大家阅读下面的文章了解！著作权侵权诉讼怎么举证提起著作权侵权诉讼的步骤是：(1)搜集和整理相关证据材料包括证明争议的著作权存在并能受到我国法律保护的证据、原告与争议著作权相互关系的证据、侵权行为存在和实施侵权行为的具体方式的证据、被告与侵权行为关系的证据、侵权获利与侵权程度的证据等。(2)证明涉嫌被侵犯的著作权本身成立第一，证明原告有诉讼主体资格，著作权归属于原告。即原告作为自然人或法人或外国人，都符合我国法律规定的享有著作权的资格。并且原告与著作权直接存在法定的关系，著作权归于原告和被许可使用。第二，证明争议作品的存在。即原告应提供具体的作品，如书籍、录音等。第三，证明作品在我国享有著作权。即证明作品是原告创作的作品，并提交作品底稿，说明创作的完成时间，以排除他人抄袭的可能性。并且原告作品内容合法，属于著作权的保护对象。且作品仍在著作权法的保护期限内。(3)证明侵权行为存在以及具体的侵权方式对被告擅自使用原告作品或邻接权客体的情况，原告要证明侵权行为是由被告实施并且在被告使用后的相关证据。例如擅自复制和出版发行原告作品的侵权行为，原告需要到市场上购买侵权物品。为了让证据更加准确并且更具有说服力，原告可以聘请公证处的公正人员一起去购买侵权物品，请公正员对整个购买过程进行公正，制作公证书。一般情况下，只要原告证明了具体侵权行为方式的存在，也就同时证明了侵权行为的存在。(4)选择管辖法院作为原告，选择法院的基本原则是：方便原告原则、原理被告原则、选择较大城市的原则。这样做主要是因为不同的法院对同一案件的审判结果可能会存在差异，甚至是比较大的差异，而侵权诉讼案件一般都有几个法院可供选择，因此采用上述三个原则有利于原告。(5)起诉前的措施作为原告应考虑申请诉前禁令、证据保全、财产保全等。这样做主要是为了防止被告继续实施侵权行为，将一些重要的证据固定下来，为胜诉后能够获得实际的经济赔偿做保障等。这些做法都是为了诉讼中对原告主张的支持以及胜诉后对原告财产的保护。(6)立案、准备开庭(7)要求被告承担法律责任原告应当提交自己因侵权所受经济损失的证据；或被告获得非法利润的证据；或许可他人使用时获得许可使用费的证据。以及提交原告维权合理开支和原告声誉受到损失的证据。以此来请求法院依据相关法律法规要求被告承担相应的法律责任。侵权行为的证据这是最主要的，司法实践中采用实质性相似加接触原则，即要有证据能证明原告软件和被告软件是相同的或构成实质性相似，并且被告接触了或有可能接触了原告的软件，就可以初步认定侵权行为的存在。(1)原告软件的程序和文档；(2)被告软件的的程序和文档；(3)原告软件和被告软件的程序和文档经比对后是相同的或实质性相似的证据，此证据最好申请知识产权司法鉴定机构做司法鉴定，鉴定结论证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言，证明力也较高；(4)被告接触了原告软件的程序和文档，只要能证明有接触的可能性就可以，比如原告的原软件开发人员跳槽到被告单位工作。上述程序和文档，主要是指相应软件的源程序和与源程序开发有关的开发文档；但一般情况下，原告很难获得被告软件的源程序，即使原告申请了法院调查收集证据，被告也会拒绝提供其软件源程序，此时如果原告能证明双方软件的目标程序相同或实质性相似；或者虽不相同或者实质性相似，但是被告软件的目标程序中存在原告软件中的特有内容；或者双方软件的运行界面相同的，可以认定原告完成了相应的举证责任，这样做的法理依据是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。原告损失的证据这是主张赔偿的主要依据。原告首先要根据其实际损失要求赔偿；实际损失难以计算时，可以按照被告的违法所得要求赔偿。注意这是个递进的关系。赔偿数额还应当包括原告为制止侵权行为所支付的合理开支。原告的实际损失或者被告的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。其他证据(1)被告过错的证据往往包含在以上三类证据中，甚至有时是很明显的，不证自明的。(2)因果关系的证据也包含在以上三类证据中，证明的难点往往不在于原告有没有损失，而是在于原告的实际损失是否全部来源于被告的侵权行为。

⑶ 诉前禁令是什么

你好！
诉前禁令是指：提起诉讼前法院责令侵权人停止有关行为的措施。 法院有权依照一方当事人请求，采取及时有效的临时措施，为防止迟误可能给权利人造成不可弥补的损害或者证据被销毁的危险。

⑷ 知识产权诉前禁令知多少

知识产权侵权是民事侵权行为的一种，与一般民事侵权行为相比，有其特殊性。实践中，当权利人发现市场上存在侵犯其知识产权的行为，一般会在证据固定后，起诉要求侵权人赔偿损失以及停止侵权，但是，诉讼程序通常会经过一审、二审，耗费时间非常长。在法院最终判定侵权之前，侵权行为一直在持续，其权利也就不能得到及时、有效的保护。为了避免侵权行为给权利人带来无法弥补的损害，知识产权诉前禁令制度应运而生。

⑸ 《知识产权诉前禁令知多少

知识产权侵权是民事侵权行为的一种，与一般民事侵权行为相比，有其特殊性。实践中，当权利人发现市场上存在侵犯其知识产权的行为，一般会在证据固定后，起诉要求侵权人赔偿损失以及停止侵权，但是，诉讼程序通常会经过一审、二审，耗费时间非常长。在法院最终判定侵权之前，侵权行为一直在持续，其权利也就不能得到及时、有效的保护。为了避免侵权行为给权利人带来无法弥补的损害，知识产权诉前禁令制度应运而生。

一、典型案例

1、中国好声音节目名称诉前禁令案

2016年6月20日，根据浙江唐德影视股份有限公司（以下简称“唐德公司”）申请，北京知识产权法院作出行为保全裁定，责令上海灿星文化传播有限公司（以下简称“灿星公司”）立即停止在歌唱比赛选秀节目中的宣传、推广、海选、广告招商、节目制作过程中，使用包含“中国好声音”、“the Voice of China”字样的节目名称及相关注册商标，世纪丽亮（北京）国际文化传媒有限公司（以下简称“世纪丽亮公司”）立即停止在歌唱比赛选秀节目的宣传、推广、海选、广告招商过程中使用包含“中国好声音”字样的节目名称。

随后，灿星公司、世纪丽亮公司向北京知识产权法院提出了复议申请，法院作出复议裁定，驳回了二申请人的复议请求，维持了原裁定。

2、杨季康（笔名杨绛）与中贸圣佳国际拍卖有限公司、李国强诉前禁令案

2013年5月间，中贸圣佳公司发布公告表示其将于2013年6月21日举行“也是集——钱钟书书信手稿”公开拍卖活动，公开拍卖上述私人信件。

杨季康在该案中主张，中贸圣佳公司及李国强即将实施的私人信件公开拍卖活动，以及其正在实施的公开展览、宣传等活动，将侵害杨季康所享有和继承的著作权，如不及时制止上述行为，将会使杨季康的合法权益受到难以弥补的损害，故向法院提出申请，请求法院责令中贸圣佳公司及李国强立即停止公开拍卖、公开展览、公开宣传杨季康享有著作权的私人信件。

北京市第二中级人民法院作出了禁令裁决：中贸圣佳国际拍卖有限公司在拍卖、预展及宣传等活动中不得以公开发表、展览、复制、发行、信息网络传播等方式实施侵害钱钟书、杨季康、钱瑗写给李国强的涉案书信手稿著作权的行为。

二、相关规定

总的说来，关于诉前禁令的规定主要有：

1、《民事诉讼法》第100条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。

2、《商标法》第65条规定，商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以依法在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。

3、《著作权法》第50条规定，著作权人或者与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。

4、《专利法》第66条规定，专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。

5、除此之外，还有《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》，《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》，对于诉前申请停止侵犯商标权、专利权作了一些细化规定。

根据上述规定，关于知识产权诉前禁令，可以简单地归纳为，知识产权侵权行为正在发生或即将发生，如不及时制止，会给权利人造成难以弥补的损害。当然，法律对这一程序的启动有一定的程序性要求。

三、总结及延伸

诉前禁令制度在写入《民事诉讼法》之前，已经在知识产权相关法律规定中有所体现，这说明，诉前禁令很早就被引入知识产权侵权类案件。在其被写入《民事诉讼法》之后，才在普通的民事案件中得以实行。在以往的司法实践中，这一制度的理论意义大于实际意义，应用得并不多。

笔者认为，诉前禁令在给权利人的利益以及时保护的同时，对被控侵权人的利益影响也非常大，鉴于知识产权案件的专业性、复杂性，很多案件在经过实体审理之前，很难判定是否构成侵权。所以，这一制度的适用应当谨慎，需要为其设定一定的标准，当然，这一标准不应仅仅是现实的经济利益的考量，要综合考虑各方面的因素。

⑹ 什么是诉前临时禁止令

诉前临时禁令是指提起诉讼前法院责令侵权人停止有关行为的措施。 法院有权依照一方当事人请求，采取及时有效的临时措施，为防止迟误可能给权利人造成不可弥补的损害或者证据被销毁的危险。

诉前禁令是未经庭审程序，完全依据申请人的单方申请作出的，因此对其必须严格限制。这也是避免司法保护这种公共资源被当事人滥用的必然要求。

中国《专利法》第六十六条赋予了中外专利权人及相关利害关系人在紧急情况下，可以在正式起诉前向法院申请责令侵权方停止有关行为的救济途径。这就是业内常常提及的“临时禁止令”。

需要指出的是，虽然在诉前禁令过程中没有当事人对证据进行质证的必经程序，但是法院在认定申请人提交证据效力的时候，应依职权对证据真实性、关联性等方面进行初步审查，合理认定证据效力，而不应因诉前禁令依单方申请作出，就对申请人提交的证据不加审查一并采信。

(6)我国著作权诉前禁令制度内容意义扩展阅读

根据我国有关法律和司法解释的规定，目前在司法实践中适用诉前禁令，实体上一般应审查以下四个要件：

（1）被申请人正在实施或即将实施的行为是否构成侵犯知识产权；

（2）不采取有关措施，是否会给申请人的合法权益造成难以弥补的损害；

（3）申请人提供担保的情况；

（4）禁令的作出是否会损害公共利益。

申请人应提供证明其专利权真实有效的文件，包括：专利证书、权利要求书、说明书、附图、专利年费交纳凭证（如果申请人是利害关系人的，还需要提供证明其符合法定利害关系人的证据）等，以确定申请人专利未处于无效宣告程序中，至提出请求之日为有效专利。

如果申请所涉及的是实用新型专利，还要求申请人提交国务院专利行政部门出具的检索报告。如果申请人是外国企业或个人，其委托书上的中文译名必须和专利文件上的专利权人的中文名称完全一致。

⑺ 版权侵权怎样进行诉讼

版权又叫著作权，如果自己的版权受到侵害的，是可以运用法律途径来维护自己的合法权益的，著作权人是可以向人民法院提起诉讼，要求侵权行为人承担相应的侵权责任的。那么，版权侵权怎样进行诉讼呢？下面，小编详细为您介绍具体内容。版权侵权怎样进行诉讼(1)搜集和整理相关证据材料包括证明争议的著作权存在并能受到我国法律保护的证据、原告与争议著作权相互关系的证据、侵权行为存在和实施侵权行为的具体方式的证据、被告与侵权行为关系的证据、侵权获利与侵权程度的证据等。(2)证明涉嫌被侵犯的著作权本身成立第一，证明原告有诉讼主体资格，著作权归属于原告。即原告作为自然人或法人或外国人，都符合我国法律规定的享有著作权的资格。并且原告与著作权直接存在法定的关系，著作权归于原告和被许可使用。第二，证明争议作品的存在。即原告应提供具体的作品，如书籍、录音等。第三，证明作品在我国享有著作权。即证明作品是原告创作的作品，并提交作品底稿，说明创作的完成时间，以排除他人抄袭的可能性。并且原告作品内容合法，属于著作权的保护对象。且作品仍在著作权法的保护期限内。(3)证明侵权行为存在以及具体的侵权方式对被告擅自使用原告作品或邻接权客体的情况，原告要证明侵权行为是由被告实施并且在被告使用后的相关证据。例如擅自复制和出版发行原告作品的侵权行为，原告需要到市场上购买侵权物品。为了让证据更加准确并且更具有说服力，原告可以聘请公证处的公正人员一起去购买侵权物品，请公正员对整个购买过程进行公正，制作公证书。一般情况下，只要原告证明了具体侵权行为方式的存在，也就同时证明了侵权行为的存在。(4)选择管辖法院作为原告，选择法院的基本原则是：方便原告原则、原理被告原则、选择较大城市的原则。这样做主要是因为不同的法院对同一案件的审判结果可能会存在差异，甚至是比较大的差异，而侵权诉讼案件一般都有几个法院可供选择，因此采用上述三个原则有利于原告。(5)起诉前的措施作为原告应考虑申请诉前禁令、证据保全、财产保全等。这样做主要是为了防止被告继续实施侵权行为，将一些重要的证据固定下来，为胜诉后能够获得实际的经济赔偿做保障等。这些做法都是为了诉讼中对原告主张的支持以及胜诉后对原告财产的保护。(6)立案、准备开庭(7)要求被告承担法律责任原告应当提交自己因侵权所受经济损失的证据；或被告获得非法利润的证据；或许可他人使用时获得许可使用费的证据。以及提交原告维权合理开支和原告声誉受到损失的证据。以此来请求法院依据相关法律法规要求被告承担相应的法律责任。

⑻ 完善我国著作权保护制度的建议

一、引入著作权集体管理制度，方便著作权人实现权利，进一步与国际著作权制度接轨

著作权归著作权人，著作权应由著作权人或与著作权有关的权利人行使，修改前的著作权法第四条第二款就是这样规定的：“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益”。著作权法修改后，在这方面增加了集体管理组织的规定：“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。”“著作权集体管理组织是非营利性组织，其设立方式、权利义务、著作权许可使用费的收取和分配，以及对其监督和管理由国务院另行规定 。”由此条我们可以明确，著作权集体管理组织得到授权后，可以以自己的名义帮助权利人实现著作权或权利人著作权受侵犯后代行救济权。

著作权集体管理是指众多的作者通过一个统一的机构，即著作权集体管理组织共同行使他们的权利。在西方，著作权集体管理制度已有200多年的发展历史。发达国家在这方面已有数十年甚至上百年的经验。我国1990年著作权法制定时，就有专家提出将集体管理组织写进，鉴于当时许多人对这个组织不够了解，且我国又缺少相关实践经验，故未写入。但在实践领域，相继出现一些对某一方面著作权进行集体管理的组织，如1992年成立的中国音乐著作权协会，1998年成立的中国版权保护中心，均在各自领域发挥了积极作用。

修改后的著作权法规定了权利体系完善的著作权，体现于著作权法第十条。这些权利中，有些由著作权人自己行使，如发行权、改编权、展览权等；但有些权利著作权人无法或很难控制，如复制权。我国著作权法规定了报刊转载等形式的作品使用制度，一旦作品在大范围内被多次转载，其作者获得稿酬权利是很难得以有效保护的；再如音乐作品的广播权，作者不可能知悉所有播放其作品的电台、电视台，其相应的财产权也难以实现，等等。对此，在知识产权制度发达的国家，作者往往通过著作权集体管理组织来实现自己的权利，由集体管理组织代表作者去履行义务许可、收取费用，已成为行之有效的管理作者权利的手段。在这次著作权法修订中，对著作权集体管理制度作出原则性的规定，在立法上是一大进步。

通过专业性集体管理组织来行使著作权或与著作权有关的权利，对权利人来说，可节约权利实现或救济的成本，使权利得到充分的维护；对国家而言，也便于实施著作权管理，同时与世界知识产权制度接轨；从整个社会来看，有利于维护权利人的创作积极性，激发创造性，促进科技文化进步。

二、扩大行政处罚范围和行政处罚种类，强化著作权行政管理部门行政执法力度

对知识产权的保护，中国知识产权法律规定了司法保护和行政保护的“双轨制”〔2〕。有人主张在知识产权保护中，应强化司法保护，淡化行政保护，以防止行政力量对知识产权的过多干预〔3〕。但是，知识产权纠纷数量多、影响大、专业性强，全通过司法解决是困难的，而行政保护具有速度快、程序简便的特点，能及时处理纠纷，节约成本；并且行政保护具有主动性，对维护知识产权法律秩序、促进公平竞争起着十分重要的作用；再者，国际知识产权组织也承认并支持对知识产权的行政保护，故修改后的专利法、商标法、著作权法均规定了行政保护，并且予以强化，在著作权法修改中主要体现于以下两个方面：

1、扩大行政处罚范围

与原著作权法第四十六条比较可以看出，修改后的著作权法新增了以下行政处罚情形(法律、行政法规另有规定的除外)：(1)未经著作权人许可，即使不以营利为目的，向公众传播著作权人的作品，也可给予行政处罚，并且这种传播方式不限于复制、发行，还包括表演、放映、广播、汇编以及通过信息网络传播等方式；（2）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音、录像制品，或通过信息网络向公众传播其表演的，或者未经录音录像者同意，通过信息网络向公众传播其制作的录音、录像制品的；（3）未经著作权人或与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，或者故意删除或改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的；（4）制作、出售假冒他人署名的作品的，且不限于美术作品。由此我们可以看出，行政处罚在著作权领域所涉程度和广度均得以加强，这一方面是基于著作权客体范围的发展变化，新的权利客体需要行政救济；另一方面也是考虑到当前盗版活动猖獗，虽经多年整治，仍未遏制其泛滥势头，且这越来越严重影响到我国的国际声誉，不利于我国与世界知识产权的交流，需要发挥行政机关主动、迅速的执法作用。

2、扩大行政处罚范围

原著作权法规定的行政处罚种类主要是没收非法所得和罚款；修改后，新增了没收、销毁侵权复制品及没收用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等，即除侵权所得外，侵权制品及实施侵权行为的资料也予以没收，这一方面增强了处罚色彩，在一定程度上也可消除侵权人后续侵权行为发生的可能性，能收到较好的打击效果。

三、完善司法程序，采用过错推定原则，规定法定赔偿制度

1、 规定了临时保护措施

为及时制止侵权行为，保存有可能的证据，为认定侵权打下基础，WTO知识产权协议要求成员国司法当局采取及时有效的临时措施，如临时禁令、证据保全措施等，这也是英美法系、大陆法系国家的普遍做法。

我国现行法律制度中，侵权构成应具备“有损害后果存在”的要件，因此，在立法中不存在对即将发生的侵权的司法救济，也不存在针对此类行为所采取的临时禁令措施。民事诉讼法第74条规定：在证据可能或以后难以取得的情况下，诉讼参与人可以向法院申请证据保全，法院也可以主动采取保全措施。但这种措施只有在有关实体争议的诉讼中采取。基于此，在以往的著作权司法实践中，经常发生由于没有及时采取措施，致使侵权行为不能及时制止，侵权证据灭失，侵务人得不到应有处罚、权利人得不到应有保护的后果，削弱了司法保护力度。著作权法修改后，增加诉前禁止令、财产保全和证据保全的规定，突破了传统侵权构成理论，是立法上的又一重大进步，这样可避免侵权行为的进一步发生和扩大；及时保全和固定侵权证据，便于法院查明案件；有力维护权利人合法权益。

2、确立过错推定的归责原则

我国民事诉讼举证责任原则是“谁主张，谁举证”，按此规定，在著作权领域，如果权利人发现侵权行为，提起诉讼后权利人要提出证据证明侵权人侵犯了自己的权利。但著作权侵权行为有自己的特点，侵权行为数量上日益增多，方式上越来越专业化，领域涉及也越来越广，这给被侵权人举证带来相当大困难。如著作权人要诉数年来久治不除的盗版行为，就要举证证明成立盗版行为。但事实上，盗版行为被权利人发现后，盗版行为人往往不提供盗版制品的来源，以各种借口来掩盖盗版制品的非法性，权利人仅凭自己的力量是很难举出有力反证的，这种举证责任的分配给侵权事实认定带来相当大的难度，同时也易使权利人在主张自己权利时存在畏难情绪，怕无功而返，甚至搭上一笔不小的诉讼费用。这种对权利人不利的局面在著作权法修改后得以扭转。修改后的著作权法第五十二条规定：“复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。”该条采用了倒置的举证责任，要求复制品或其他制品的出版者、制作者、发行者以及出租者在其利用制品时，必须履行注意义务，确保其行为的合法性，否则就有可能承担法律责任。著作权法所确立的过错推定原则，对著作权的实施，对完善著作权纠纷诉讼制度具有重要意义。

3、细化赔偿规定，增加法定赔偿数额

修改前的著作权法对赔偿问题仅作出原则性规定，修改后予以细化。著作权法第四十八条列出了几种赔偿数额确定方法：（1）按权利人的实际损失赔偿；（2）按侵权人的违法所得赔偿；（3）按法定赔偿数额赔偿。法定赔偿数额确立后，即使权利人的实际损失和侵权人违法所得难以确定，人民法院仍可以根据侵权行为的社会影响、侵权情节、侵权范围等，在法律规定的限额内判令侵权人予以判赔，避免了过去那种“赢了官司输了钱”的尴尬局面，将对权利人的保护提高到了一个新的水平，符合国际通行做法。同时，该制度的确立，也丰富了我国民事赔偿制度。

知识产权随经济、科技、文化的发展而快速发展的特性，决定了著作权法的修改不是一劳永逸的，但修订后的著作权法，无论是在立法内容亦或是在立法技术上均达到了国际水平，面对扑面而来的知识经济浪潮，面对国际社会对知识产权保护的日趋完善，相信我国著作权保护制度完全可以满足时代要求，能为我国科教兴国战略的实施提供优质的法律服务和有力的司法保障。

⑼ 禁令的中国知识产权诉前临时措施制度

法律基础
1、国际法：TRIPs协定
TRIPs协定无疑是目前规范国际知识产权的最重要的国际条约。TRIPs协定不仅涉及对各国知识产权实体法规范的要求，而且也包含对各成员国国内执法程序规范的要求。其中关于临时措施的制度的规定，是TRIPs协定的最主要的特色之一，也是个成员国的最基本的执法义务。协定第三部分专门规定了“知识产权的实施”，其中第3节专门规定了 “临时措施”（即第50条）， 另外在第4节“与边境措施相关的特殊要求”的第51条规定了“海关中止放行”（应权利人请求采取措施）、第58条规定了“依职权的行动”（依职权采取措施）。
一般来讲，国际条约可以成为中国法的一种渊源。然而，对于TRIPs协定，与大多数国家一样，根据中国入世的承诺，中国也采取转化为国内法的办法予以执行。也就是说，中国法院在审理知识产权案件时必须依据中国国内知识产权相关立法的规定，而不会直接援引TRIPs协定的规定。
2、国内法：法律、行政法规和司法解释
临时禁令制度（即申请诉前责令停止有关行为）和诉前证据保全制度目前在中国仅为知识产权案件所特有。但作为临时措施制度重要内容的财产保全制度和诉讼中的证据保全制度，在中国入世修改知识产权法律之前早已存在和执行。根据1991年民事诉讼法，在包括知识产权案件的所有案件中均可以采取诉前财产保全措施和诉讼中的财产保全和证据保全措施。另外，民事诉讼法第九十七条是关于诉讼中的先予执行制度，根据该条第（三）项关于“因情况紧急需要先予执行的”规定，在知识产权民事案件中也可以采取诉中禁令。
2000年8月25日修订并于2001年7月1日起施行的中国专利法第六十一条在中国首次建立了诉前禁令制度，同时进一步明确了专利案件的诉前财产保全制度。2001年10月27日修订并于同年12月1日起施行的商标法和2001年10月27日修订并于同日起施行的著作权法重述了专利法第六十一条规定的诉前禁令和诉前财产保全制度（商标法第五十七条、著作权法第四十九条），同时首次在中国明确建立了诉前证据保全制度（商标法第五十八条、著作权法第五十条）。2001年10月1日起施行的集成电路布图设计保护条例规定了诉前禁令与诉前财产保全制度。
为适用法律和完善诉前临时措施制度，根据上述立法，中国最高法院作出若干司法解释，对申请人的资格、管辖和受理、证据提交、担保、裁定时限和内容、复议申请的审查、禁令解除、申请错误赔偿、禁令有效期和违反禁令的责任等一系列具体问题作出了规定，也进一步完善了诉前财产保全制度，同时明确当事人也可以在起诉时或在诉讼中申请这些临时措施。主要的司法解释有两个：一是，《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》（即专利禁令解释） ；二是，《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》（即商标禁令解释）。另外，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第三十条第二款也规定，法院在著作权案件中采取诉前措施，参照商标禁令解释的规定办理；《最高人民法院关于开展集成电路布图设计案件审判工作的通知》 也指出，对申请法院采取诉前责令停止侵犯布图设计专有权行为措施的，应当参照专利禁令解释执行。
专利法和集成电路布图设计保护条例均未规定诉前证据保全制度，因此权利人不能单独申请诉前证据保全，这与著作权法、商标法的有关规定确实不协调。但2001年6月和10月通过的《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》和《最高人民法院关于开展集成电路布图设计案件审判工作的通知》对此作了一定突破，规定人民法院在执行诉前停止侵权行为的措施时，可以根据当事人的申请，参照民事诉讼法第七十四条的规定，同时进行证据保全。即，允许申请人在申请诉前临时禁令的同时，申请证据保全；也只有在诉前临时禁令申请成功并且在执行该禁令的过程中同时进行证据保全。
在现有法律框架下，在不正当竞争案件和植物新品种侵权案件中申请诉前责令停止侵权行为和诉前证据保全没有法律依据。在有关法律法规没有修改或者司法解释予以明确之前，在不正当竞争案件包括侵犯商业秘密纠纷和植物新品种侵权案件中尚不能采取诉前责令停止侵权行为和诉前证据保全的措施。因此，只能在立案受理后，也就是说可以在起诉时或者诉讼中，申请禁令和证据保全的临时措施。
总之，目前中国的诉前临时措施制度的法律基础可以简单归纳列表如下（有：表示有专门规定）：
专利 商标 著作权 布图设计 植物新品种 不正当竞争
诉前禁令 有 有 有 有 无 无
诉前财产保全 有 有 有 有 依民诉法 依民诉法
诉前证据保全 可与禁令同步 有 有 可与禁令同步 无 无
（二）知识产权诉前临时措施案件程序问题
1、申请人资格
依据有关知识产权法律的规定，有权申请法院采取诉前临时措施的人只能是权利人和利害关系人。根据专利和商标禁令解释的规定，利害关系人包括知识产权许可合同的被许可人、知识产权财产权利的合法继承人。独占许可合同的被许可人可以单独向人民法院提出申请；排他许可合同的被许可人在权利人不申请的情况下，可以提出申请。所谓权利人不申请包括权利人明确表示其不申请，也包括在被许可人要求或通知权利人单独或共同提出申请的情况下，权利人未在合理期限内予以答复或者拒绝提出申请。
2、管辖与分工
根据民事诉讼法和有关知识产权司法解释，诉前禁令和诉前证据保全案件，由侵权行为地或被申请人住所地具有相应的专利、商标、著作权案件管辖权的法院管辖。诉前申请停止专利侵权、财产保全案件，属于专利纠纷案件。专利案件 和布图设计案件必须由最高人民法院指定的有管辖权的法院管辖。由于没有金额争议，均应当由中级法院或者依法指定的具有知识产权案件管辖权的基层法院管辖。
对诉前财产保全案件，应当执行民事诉讼法及其司法解释的相关规定，包括级别管辖、专属管辖的规定，以及《最高人民法院关于如何理解《关于适用若干问题的意见》第31条第2款的批复》（法释[1998]5号） 和《最高人民法院关于诉前财产保全几个问题的批复》（法释[1998]29号）。
对于法院间因管辖发生的争议，包括因同一法律事实或者同一法律关系产生的确认不侵权诉讼 、侵权诉讼和诉前临时措施案件，有关法院要及时依法协商或者报请共同上级法院指定，按照受理在先的原则确定管辖，并将在后受理案件依法移送合并审理。
对于诉前临时措施案件在法院内部的受理分工，由于案件专业性较强，特别是诉前禁令案件与侵权案件的性质相似，审查和判断的标准和内容基本相同，需要专业法官及时审查决定。为此，2004年成都会议已经明确，这类案件由法院立案庭审查立案后应当立即移交负责知识产权审判的业务庭，由专业审判人员进行实体审查，确保在法定期限内作出决定。
3、文件与证据―形式要件
⑴文件－书面申请状
根据有关司法解释，诉前禁令书面申请状应当载明：（一）当事人及其基本情况；（二）申请的具体内容、范围；（三）申请的理由，包括有关行为如不及时制止，将会使权利人或者利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害的具体说明。
诉前保全证据书面申请状应当载明：（一）当事人及其基本情况；（二）申请保全证据的具体内容、范围、所在地点；（三）请求保全的证据能够证明的对象；（四）申请的理由，包括证据可能灭失或者以后难以取得，且当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的具体说明。
⑵证据
TRIPs协定要求申请人提交的证据应当是涉及以下两个方面的“任何可合理获得的证据”。一是证明申请人为权利持有人的证据。当然，要证明是权利持有人，同时必须证明其权利的真实有效性。二是证明申请人的权利正在受到侵犯或此种侵权己迫近的证据。另外，根据TRIPs协定第50条之5，“执行临时措施的主管机关可要求申请人提供确认有关货物的其他必要信息。”如认定有关货物系假冒品的鉴证书。
根据有关司法解释，申请人提出诉前禁令申请时，应当提交下列证据：（一）证明权利主体以及权利真实有效的证据。商标注册人应当提交商标注册证；专利权人应当提交包括专利证书、权利要求书、说明书、专利年费交纳凭证等的文件，申请涉及实用新型专利的，申请人还应当提交国务院专利行政部门出具的检索报告；著作权人和邻接权人应当提交能够证明其系权利人的证据，包括涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等。利害关系人应当提交许可合同、在行政主管机关备案的证明材料及权利证书复印件；未经备案的应当提交权利人的证明，或者证明其享有权利的其他证据。排他许可合同的被许可人单独提出申请的，应当提交权利人放弃申请的证据材料；权利的继承人应当提交已经继承或者正在继承的证据材料。（二）证明被申请人正在实施或者即将实施侵权行为的证据，包括被控侵权产品，专利案件还应当提交专利技术与被控侵权产品技术特征对比材料等。
申请诉前证据保全应当提交证明权利主体以及权利真实有效的证据。
申请诉前财产保全除提交证明权利主体以及权利真实有效的证据以外，还应当提交证明案件情况紧急，不立即采取财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的证据或者具体说明。
域外证据应当根据民事诉讼证据规则办理法定的证明手续，特别是涉及权利主体身份的证据，一般均应当办理法定的证明手续。但对于域外形成的物证和视听资料，包括公开出版物，证据的真实性一般比较可靠，原则上可以直接认定其证据的形式合法性，重点审查其内容的可采性，无需办理法定的证明手续。特别是在专利和著作权案件中，会较多涉及境外公开出版物，一概要求办理证明手续，并不现实。但是，对方当事人提出异议并能够举证证明境外公开出版物的真实性存在问题，而且提供该证据的一方不能有效反驳的，则应当办理法定的证明手续。
4、担保、追加担保与反担保
⑴担保要求和形式
根据民事诉讼法和知识产权司法解释的有关规定，诉前禁令和诉前财产保全的申请人必须提供担保；申请诉前保全证据可能涉及被申请人财产损失的，法院可以责令申请人提供相应的担保；申请人不提供担保的，驳回申请；申请人提供保证、抵押等形式的担保合理、有效的，法院应当准许。
法院确定诉前禁令案件担保的范围时，应当考虑责令停止有关行为所涉及的商品销售收益，以及合理的仓储、保管等费用，停止有关行为可能造成的合理损失等。诉前财产保全案件申请人提供担保的数额应相当于请求保全的数额。
对价值较大的物证采取保全措施，一般应当责令申请人提供相应的担保。
对担保形式主要是审查其有效性，对资信良好的企业提供的信用担保，经审查可予认可；担保金额的确定要合理，以足以弥补因申请错误造成被申请人损失和支付相关费用为限。
有的法院要求申请人在裁定之前交纳一定数量的保证金，并辅以其他保证方式。在通知被申请人后或者在执行裁定过程中，也可以要求双方协商确定因采取临时措施可能给被申请人造成的损失额的计算方法，如按日定额计算，并以此作为申请人应当缴纳的保证金的计算依据。发现申请人提供的保证金不足的，要求其追加担保，否则立即解除临时措施。这样既可以保证申请人能够及时获得临时措施，也可以防止当事人滥用权利。而且，这种双方确认的计算方法也可以作为侵权诉讼中计算赔偿额的依据。
⑵追加担保
根据有关司法解释，在执行诉前禁令裁定过程中，被申请人可能因采取该项措施造成更大损失的，法院可以责令申请人追加相应的担保。申请人不追加担保的，可以解除有关停止措施。
⑶反担保
根据有关司法解释，诉前禁令裁定所采取的措施，不因被申请人提供担保而解除。但申请人同意解除的除外。这明显不同于财产保全措施可以因提供反担保而解除，禁令的目的在于防止给权利人造成难以弥补的损害，这不是仅用金钱赔偿就可以弥补的。
5、裁定与通知
⑴裁定时限
根据有关司法解释，法院接受诉前禁令申请后，经审查符合关于应当提交的证据的要求的，应当在48小时内作出书面裁定。专利禁令解释第九条第二款规定，法院在前述期限内，需要对有关事实进行核对的，可以传唤单方或双方当事人进行询问，然后再及时作出裁定。这主要是考虑到专利案件的复杂性，“然后再及时作出裁定”意味着法院可以在48小时以后作出裁定，但要求法院必须在48小时内传唤单方或进行双方听证，然后尽快作出裁定。
根据民事诉讼法和有关司法解释，诉前财产保全和诉前证据保全案件，法院接受申请后必须在48小时内作出裁定。
⑵单方程序/双方程序作出裁定
根据中国有关立法和司法解释，诉前临时措施可以仅通过单方程序而作出。在诉前临时措施申请的审查过程中是否需要通知被申请人和是否举行听证，主要要看判定侵权可能性的难易程度和有关证据是否充分可靠。一般情况下，证据保全和财产保全措施都是通过单方程序，在不通知被申请人的情况下作出。
⑶裁定的范围
根据有关司法解释，法院作出诉前禁令或者诉前保全证据的裁定事项，应当限于申请人申请的范围。根据民事诉讼法第九十四条，财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。证据保全的对象一般多为被控侵权物或者被申请人的财务账册等能够证明侵权成立或者确定损害赔偿数额的证据。
⑷裁定的通知
根据有关司法解释，法院作出诉前禁令裁定等，应当及时通知被申请人，至迟不得超过5日。
⑸裁定的效力与执行
根据民事诉讼法和有关知识产权司法解释，诉前临时措施裁定作出后应当立即开始执行。在对诉前禁令和诉前财产保全裁定，在复议期间也不停止执行。结合有关禁令司法解释应当至迟不得超过5日通知被申请人的要求，至迟应当在裁定作出后5日内开始执行。
6、复议
根据有关司法解释，当事人对诉前禁令裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日内申请复议一次。
根据民事诉讼法第九十九，当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次（没有期限的限制）。
对于诉前证据保全裁定，尚无是否可以申请复议的规定。但从正当程序要求处罚，不排除当事人提出异议的权利，法院对当事人的异议也应当审查并作出答复。
对诉前禁令裁定和诉前财产保全裁定提出复议的当事人，除了被申请人，也可能是申请人，如申请人的申请内容被驳回或者未得到全部支持。
7、裁定的解除与延长
⑴必须解除
根据民事诉讼法和有关知识产权司法解释，申请人在法院采取诉前临时措施后15日内不起诉的，法院应当解除裁定采取的措施。
⑵可以解除
根据有关知识产权司法解释，法院责令申请人追加相应的担保而申请人不追加担保的，可以解除有关停止措施。但并不产生必须解除的后果。
复议后也可以解除。
⑶期限届满的自动解除与延长
根据有关知识产权司法解释，诉前禁令裁定的效力一般应维持到终审法律文书生效时止。法院可以根据案情，确定诉前禁令的具体期限；期限届满时，根据当事人的请求及追加担保的情况，可以作出继续禁令的裁定。
8、申请人不起诉或申请错误的赔偿责任
根据有关知识产权司法解释，申请人不起诉或者申请错误造成被申请人损失的，被申请人可以向有管辖权的法院起诉请求申请人赔偿，也可以在申请人提起侵权诉讼中提出损害赔偿请求，法院可以一并处理。
不论是哪一种诉前临时措施，只要申请人没有按期起诉或者是其申请错误，造成被申请人损失，均应承担赔偿责任。所谓申请错误，包括申请人所可能承担的败诉风险。
⑵赔偿程序
被申请人应当通过提起诉讼来主张权利，不能要求直接将申请人提供的担保财产交付被申请人。法院也必须应被申请人的请求而不能够自行决定给予被申请人赔偿。
⑶赔偿诉讼管辖
对诉前禁令和诉前证据保全引起的赔偿诉讼，按照侵权诉讼确定管辖，也可以与申请人提起的侵权诉讼并案审查处理。依据民事诉讼法司法解释第97条，当事人申请诉前财产保全后没有在法定的期间起诉，因而给被申请人造成财产损失引起诉讼的，由采取该财产保全措施的人民法院管辖。
9、被申请人违反裁定的后果
根据有关知识产权司法解释，被申请人违反法院诉前禁令或者保全证据裁定的，依照民事诉讼法第一百零二条规定处理。也就是说，这属于“拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的”情形，法院可以根据情节轻重对诉讼参与人或者其他人予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。如果是单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。南京市中级法院曾在一案中对被申请人违反临时禁令继续生产出口被控侵权产品的行为，对被申请人单位和法定代表人分别予以罚款和司法拘留的处罚。