Ⅰ 抵押权人可采取的有效措施
抵押权人，是指对债务人享有债权，并在债务人不履行债务时得就抵押物优先受偿的人。抵押权人就是受抵押担保的债权的债权人。 抵押权是由债务人或第三人就其提供抵押的特定的财产所设定的物权。
积极权能
保护抵押权人利益的积极权能之规定
抵押权的积极权能，是抵押权人为实现抵押权，而在法律规定的范围内所采取的各种措施与手段，依据担保法理结合《担保法》及司法解释之规定，我们认为，主要包括以下几个方面：
对抵押权人顺序利益的保护。相对于一般债权而言，抵押权人就同一抵押物所得的价款有优先受偿权。但就各抵押权人而言，相互间仍有一个优先受偿的先后次序问题。依近代各国民法理论与实践，所谓抵押权的顺序，指就同一抵押物设定数个抵押权时，各个抵押权人优先受偿的先后次序，其解决的是同一抵押物上数个抵押权间的相互关系问题。大陆法系各国一般是以登记的先后次序而定，即先次序的抵押权人有较后次序的抵押权人优先受偿的权利，学说称为抵押权人之次序权。
抵押权
我国《担保法》第54条关于抵押权的清偿顺序作了如下规定，“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。”《担保法司法解释》第76条规定：“同一动产向两个以上债权人抵押的，当事人未办理抵押物登记，实现抵押权时，各抵押权人按照债权比例受偿。”从上述规定可见，在抵押权有登记的情况下，抵押权人就抵押物受偿的次序，由于依登记的先后予以确定，因此纵使设定抵押权的书面作成在先，而登记在后者，仍应依登记的先后定其次序。
解释上的差异
值得注意的是，《担保法》及司法解释的上述规定存在差异性，《担保法》对未登记的抵押权清偿顺序规定为，“按合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。”而《担保法司法解释》在上述情况下却规定，“按照债权比例受偿”。这样，在数个未登记的抵押权并存的情况下，《担保法》作为基本法是以合同生效时间的先后作为受偿顺序，即“设定在先”原则，而《担保法司法解释》却采取了“次序同等”原则，而否定了“设定在先”原则。那么，何种规定较为合理呢？我们认为后者的规定较合理，理由如下：
第一，物权法有句法谚“未经登记不得对抗第三人”，这里的“第三人”应当指已登记物权以外的任何其他人，故先设立的未登记抵押权不能对抗后设立的未登记的抵押权，否则，就与物权登记制度相驳。
第二，在市场交易中，“设立在先”原则不利于保护交易的安全，与民法公平原则相背离。
第三，“设定在先”原则，可能会出现抵押人与某一抵押权人恶意串通，通过伪造缔约真实日期的方式来损害设立在先的其他抵押权人的合法权益。尽管《担保法司法解释》较《担保法》的上述规定较合理，但我们应当意识到，司法解释只能解释法律，而不能改变法律的规定，在法律没有修改的情况下，以司法解释改变法律的规定，既不符合司法解释的规则，也不利于法律及司法解释的适用，且有损法律的权威。
先次序的抵押权因实行抵押权以外的原因而消灭时，后次序的抵押权是否依序升进？就此问题，大陆法系各国的立法例分为两种：其一，肯定主义立法例。按照此立法例，先次序之抵押权因实行以外的原因消灭时，后次序的抵押权当然依次升进。此以法国、日本、我国台湾地区民法典为代表。其二，否定主义立法例。依此立法例，先次序的抵押权因实行以外的原因消灭时，后次序的抵押权不得升进，故又称次序固定主义。此以德国和瑞士民法典为代表。
我国《担保法司法解释》第77条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属于一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权”。可见，我国民法倾向于抵押权顺序升进原则。但当同一财产向两个以上债权人抵押的，前手的抵押权与该财产所有权发生混同归于同一人时，抵押权人不因混同而消灭。民法学界对上述两种立法例的优劣看法不一。我们认为，顺序升进原则较为合理。我们不妨以案说法，例如，甲以自己享有的土地使用权为乙设定20万元的抵押权，其后再为丙设定10万元的第二顺序抵押权，倘土地使用权拍卖得25万元，则乙得完全受偿，丙仅能受偿5万元。倘抵押物在拍卖前，乙的抵押权因清偿而消灭，依位次固定原则，丙之抵押权仍属第二次序，丙能优先受偿者只是5万元，其余20万元仍归抵押人所有。但如采次序升进原则，则丙的抵押权升进为第一次序而其10万元债权获得全部清偿，故有些学者认为采顺序升进主义，对升进的抵押权人来说会产生不当得利，对其他一般债权人保护不周。而我们认为，后次序的抵押权人之所以接受后次序的抵押权，可能是因为寄希望于先次序的抵押权因实现抵押权以外的原因而消灭，这种高风险的代价在出现有利于后次序的抵押权人时，我们应予以保护，而不能认定为是不当得利；在保护后次序的抵押权人与一般债权人利益之间，我们必须做出取舍，而放弃或弱化对一般债权人的保护应该更有利于维护交易的安全。
处分权
抵押权是一种财产权，权利人可对之加以处分。我国《担保法》第50条规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。”从这条规定可以看出，法律是许可抵押权转让的。我们认为，抵押权人对抵押权的处分，包括对抵押权本身的处分和对抵押权次序的处分。
对抵押权本身的处分
抵押权人可以让与抵押权或者以抵押权为他人再设定担保。《日本民法典》第375条规定，抵押权人可以以其抵押权作为其他债权的担保，或者为同一债务人的其他债权人的利益，让与或者抛弃抵押权。可见，抵押权人处分抵押权具有随意性，但我们应注意，抵押权是其所担保主债权的从权利，抵押权应当与该主债权一同让与；同时，以抵押权提供担保也得随同其所担保的债权一同提供担保方可，也就是说，抵押权人以抵押权向他人提供担保时，应当与其所担保的债权一同向他人提供担保。
抵押权人还可以抛弃其抵押权，抵押权因抛弃而消灭。抛弃了抵押权的债权人就成为普通债权人，即抵押权抛弃后，其债权并不消灭。但如果这种抛弃会损害第三人利益时，例如抵押权已随同其债权为他人提供担保，此时抵押权人即不得抛弃其抵押权。
对抵押权次序的处分
《德国民法典》第880条和《日本民法典》第373条均承认和规定了抵押权人对抵押权次序可以进行处分。依担保法理参考国外立法例，我们认为抵押权人对抵押权的次序的处分，可分为三类：①抵押权次序的变更。对同一抵押物享有抵押权的数个抵押权人，可以协议变更其相互间的次序，各抵押权人依其变更后的次序行使抵押权。但为保护交易的安全，抵押权次序的变更，应当予以登记公示。②抵押权次序的让与。对同一抵押物享有抵押权的数个抵押权人，次序在先的抵押权人为次序在后的抵押权人的利益，可以意思表示将其抵押权的先次序让与后次序抵押权人；抵押权次序的让与，不影响其他抵押权人的受偿次序，让与人和受让人的原抵押权及其次序亦不发生变更，受让人仅取得让与人对抵押物变价金受偿的次序。③抵押权次序的抛弃。对同一抵押物享有抵押权的数个抵押权人，次序在先的抵押权人为次序在后的特定抵押权人的利益，可以抛弃其优先受偿的利益，抵押权次序的抛弃，使得后次序抵押权人与抛弃次序的先次序抵押权人处于同一次序。
我国《担保法》及《担保法司法解释》对抵押权人的处分权，几乎没有规定，我们认为，在将来我国的民法典中应对之有完善的规定。
优先受偿权
抵押权人的优先受偿权
我国《担保法》第33条规定，抵押权设定后，当债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押权人的优先受偿权是抵押权人最主要的权利，也是抵押权最主要的效力，抵押权人若无此权利，抵押权将失去存在的意义。
值得注意的是，抵押权人实现抵押权时，只能依照《担保法》规定的方式来实现，即抵押权人与抵押人协商以抵押财产折价、或拍卖、变卖该抵押财产。
消极权能
保护抵押权人利益的消极权能之规定
担保法律对抵押权人利益消极权能的保护，实质就是抵押权人在抵押权受到侵害时，赋予抵押权人各项“自卫”的权利，以恢复对抵押权的完满状态。我们认为，担保法律对抵押权人利益消极权能的保护最主要体现在抵押权的保全方面。
在抵押权法律关系中，抵押权人不占有抵押物，于抵押权实现前，如抵押人的行为有害于抵押物，致抵押物价值减少，则将来实现抵押权时，抵押权人有可能很难实现优先受偿权。鉴于此，法律赋予抵押权人有保全抵押权的权利，我们称其为抵押权的保全权。依我国《担保法》的规定抵押权的保全权体现在以下几个方面：
减少防止权
（1）抵押物价值减少防止权。《担保法》第51条第1款规定：抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。这是我国现行法上的抵押物价值减少防止权。如果因请求停止上述行为而产生必要的费用，我们认为应由抵押人负担。
担保请求权
（2）抵押物价值减少时的恢复原状或增加担保请求权。我国《担保法》第51条第1款规定，抵押物价值减少时，抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值，或者提供与减少的价值相当的担保。须注意的是，抵押物价值的减少非可归责于抵押人的，如抵押人因此而获得损害赔偿时，抵押权人可在该赔偿限度内请求抵押人提供担保，若抵押人没获赔偿，则抵押权人无权要求抵押人提供担保。也就是说，抵押权的效力及于抵押物的替代物。另外，抵押人在抵押期间转让抵押物的，抵押权人有权要求抵押物转让款来代替抵押物。
追及权
（3）抵押权人对抵押物的追及权。当抵押物被第三人非法侵夺时，抵押权人依法可对抵押物行使追及权，追及权使作为担保权基本效力的优先权得以保留，从而保全了抵押权。
房屋抵押权人:房屋抵押权人无优先购买权.
Ⅱ 什么是担保物权
担保物权，“用益物权”的对称。是指他物权或限制物权的一类。为了担保债权的实现，由债务人或第三人提供特定的物或者权利作为标的物而设定的限定物权。如抵押权、质权、留置权等。担保物权不以标的物的实体利用为目的，而是注重于其交换价值，以确保债务的履行，故又被称为“价值权”，其标的物必须具有交换价值。至于权利客体价值形态的变化，并不影响担保物权的存在。因而担保物权具有物上代位性，即当担保物权的标的物转化为其他价值形态时，担保物权以变形物为客体。担保物权以债权的存在为前提，具有附随性。
指在、买卖等民事活动中，债务人或债务人以外的第三人将特定的财产作为履行债务的担保。债务人未履行到期债务时，债权人依照法律规定的程序就该财产优先受偿的权利。担保物权包括抵押权、质权和留置权。
抵押权
抵押权是债务人或第三人向债权人提供不动产或动产，作为清偿债务的担保而不转移占有所产生的担保物权。当债务人到期不履行债务时，抵押权人有权就抵押财产的价金优先受偿。他可以申请法院变卖抵押财产抵偿其债权；如有剩余应退还抵押人，如有不足仍可向债务人继续追索。但对不能强制执行的财产不能设定抵押权。
质权
质权是指债务人或第三人将动产或一定的财产权利移交给债权人作为担保，当债务人不履行到期债务或发生当事人约定的事由时，债权人可就该动产或财产权利优先受偿的权利。其中，以动产出质的为动产质权，以财产权利出质的为权利质权。
留置权
留置权是债权人对已占有的债务人的动产，在未清偿前加以留置作为担保的权利。
Ⅲ 民法学案例
1、
（1）分别说明赵某、钱某、孙某对房屋的抵押权是否已经成立?如成立，成立的时间如何确定?说明理由。
赵、孙的抵押权成立。成立时间为登记时间。按照物权法第一百八十七条建筑物抵押必须办理抵押登记，抵押权自登记之日起设立。
（2）钱某对摄像机是否享有抵押权?为什么?
成立。按照物权法，普通动产抵押无需登记。
（3）拍卖房屋价款应如何清偿债务?说明理由。
按照登记顺序清偿。即先清偿赵，剩余再清偿孙的债权。
2、
（1）第一医院误诊行为是否构成侵权行为，为什么？
构成侵权。我国《侵权责任法》第五十七条规定:医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。医师注意义务的履行是指医师依据法律、法规、规章制度和具体操作规程以及职务和业务上的习惯和常理、接受期约或委托所要求的注意义务,付出一定的努力,尽到对患者合理而充分的注意。
（2）赵某是否可以要求精神损害赔偿，为什么？
可以，赵的精神痛苦与医院误诊有直接关系。侵权责任法第二十二条规定侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 而且司法实践也支持这种情况下的精神损害赔偿。
Ⅳ 《民法学1》形成性考核册答案
作业1参考答案
一、名词解释：
1、民法 是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和，它在我国法律体系中居于基本法的地位。
2、联营 是企业之间、企业与事业单位之间在平等自愿基础上为实现一定经济目的而达成的联合。
3、宣告失踪 指公民下落不明满法定期限，经利害关系人申请，由人民法院依照法定的条件和程序宣告其为失踪人并对其财产实行代管的民事法律制度。
4、时效 是指一定的事实状态持续一定时间之后即发生一定法律后果的制度。
5、法定代理 是指法律根据一定的社会关系的存在而设立的代理。
二、填空：
1、形式上的民法专指系统编纂的民事立法，即（民法典）。实质上的民法是指所有调整财产关系和人身关系得民事法律规范的总称。
2、《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵行自愿（公平）、等值有偿、（诚实信用）的原则。
3、民事法律关系的三要素是指（民事法律关系的主体）、（民事法律关系的客体）和（民事法律关系的内容）。
4、公民的民事权利能力一律（平等）。
5、按照《民法通则》的规定，未成年人的父母是未成年人的（监护人）。
6、法人终止，应当依法进行（清算），停止（清算范围外的）的活动。
7、可撤销的民事行为包括（重大误解的民事行为）、（显失公平的民事行为）。
8、《民法通则》规定，民事法律行为的委托代理，可以用（书面）形式，也可以用（口头）形式。法律规定用（书面形式）的，应当用（书面形式）。
9、民法上的期限，依期限的确定根据，可将其分为（法定期限）、（指定期限）、（意定／约定期限）。
三、选择题：
1、民法通则规定限制民事行为能力是指（10周岁以上的未成年人）、（不能完全辨认自己行为的精神病人）。
2、利害关系人向人民法院申请宣告公民为失踪人，该公民必须下落不明满（二年）。
3、在民法上房屋属于（不动产）。
4、张某不习水性，不慎落水急忙呼救，杨某经过，要求张某付1万元人民币救张某，张无奈同意付钱，杨遂将张就起，其要求付钱行为是（无效的民事行为）。
5、民法通则规定的一年特殊诉讼时效，适用于（身体受到伤害要求赔偿的）、（出售质量不合格的商品未声明的）、（延付或者拒付租金的）。
6、民法通则规定（16周岁以上不满18周岁的公民）、（以自己的劳动收入为主要生活来源的）视为完全民事行为能力人。
7、法律规定（公民离开住所下落不明满4年）利害关系人可以申请宣告其死亡。
8、法人终止的原因有（依法被撤销）、（解散）、（依法宣告破产）。
四、问答题：
1、民事法律行为的有效条件是什么？
答：⑴行为人具有相应的民事行为能力；⑵意思表示真实；⑶民事法律行为的内容不违反法律或社会公共利益；⑷符合法定形式。
2、简述公民民事权利能力和民事权利的区别？
答：⑴民事权利能力仅是一种资格，是法律赋予民事主体享有的获取实际利益的可能性。这种资格是民事主体不论是否实际参加民事法律关系都普遍享有的。民事权利则是民事主体在具体的民事法律关系中所实际享有的利益，它必须通过实际的行为才能创设或取得；⑵民事权利能力示享受权利的资格和承担义务的资格的统一。而民事权利合民事义务则是在具体的民事法律关系中相互对应，各自独立的两个不同概念。⑶民事权利能力是一种法定资格，它与民事主体的个人意志无关，不能由其自由转让、放弃。而民事权利的内容和范围直接取决于民事主体的意志，可以依法转让和放弃。
作业2参考答案
一、试述公平自愿原则：论述参见课文第18－19页第二章我国民法的基本原则
二、试述诚实信用原则：论述参见课文第20页 第二章我国民法的基本原则
作业3参考答案
案例分析
答：本案是一起比较典型的涉及相邻关系的民事案件。所谓相邻关系是指两个或两个以上相互毗邻的不动产的所有人或使用人，在行使不动产的所有权或使用权时，因相邻各方应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系。李某房屋与邻居相邻，根据民法通则关于相邻关系的有关“不动产所有人和使用人行使权利，应给予相邻的不动产所有人和相邻人以行使权利的必要的便利”，“当事人在行使相邻权时应尽量避免和减少给对方造成损失”的有关规定，李某的邻居应采取措施避免和防止排水管漏水。邻家漏水导致李某的墙壁损坏，邻家应承担相应的法律责任，邻家不予理睬是错误的。根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第102条的规定：“处理相邻房屋滴水纠纷时，对有过错的一方造成他方损害，应责令其排除妨碍、赔偿损失。”李某可以向人民法院提起民事诉讼，要求邻家停止侵害，消除危险，恢复原状，赔偿损失。
作业4参考答案
一、名词解释
1、宣告死亡 是指公民下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告该公民死亡的民事法律制度。
2、表见代理 是指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。
3、诉讼时效 是指权利人在法定期间内不行使权利就丧失请求人民法院保护其民事权利的可能性的制度。
4、善意取得 是指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人以后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可以依法取得对该动产的所有权，受让人在取得动产的所有权以后，原所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求转让人（占有人）赔偿损失。
5、按份共有 是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。
6、相邻关系 是指两个或两个以上相互毗邻的不动产的所有人或使用人，在行使不动产的所有权或使用权时，因相邻各方应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系。
二、填空题
1、民事法律关系的三要素是指（民事法律关系的主体）、（民事法律关系的客体）和（民事法律关系的内容）。
2、民法通则规定（16周岁）以上（不满18周岁）的公民、以（自己的劳动收入为主要生活）来源的视为完全民事行为能力人。
3、法人的民事权利能力和民事行为能力，从(成立时) 产生，到(消灭时)终止。
4、货币式固定的充当(一般等价物)的特殊商品，属于具有特殊作用的种类物。
5、我国民法是调整（平等主体）的公民之间、法人之间、公民和法人之间的(财产关系)和(人身关系)的法律规范的总和，它在我国法律体系中居于基本法的地位。
6、《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵行自愿（公平）、等值有偿、（诚实信用）的原则。
7、诉讼时效中止的法定事由有：(1)(不可抗力)(2)(其他障碍) 。
8、传统民法将他物权分为(用益物权)和 (担保物权)。
9、财产所有权合法取得的方式可以分为(原始取得)、(继受取得)。
10、房屋典权是典权人支付典价，占有出典人的房屋，并对其进行(占有)、(使用)、(收益)的权利。
三、选择题
1、民法通则规定限制民事行为能力是指（10周岁以上的未成年人）、（不能完全辨认自己行为的精神病人）。
2、张某不习水性，不慎落水急忙呼救，杨某经过，要求张某付1万元人民币救张某，张无奈同意付钱，杨遂将张就起，其要求付钱行为是（无效的民事行为）（乘人之危的民事行为）。
3、《民法通则》规定，委托书授权不明的（被代理人应当向第三人承担民事责任、代理人负连带责任）。
4、某甲将一台彩电赠送给某乙，该项民事法律行为属于（单务法律行为）。
5、根据物权法原理，下列行为中属于财产所有权原始取得的根据是（没收、劳动生产、取得孳息）。
6、下列物中，属于有价证券的是（股票、支票、本票）。
7、根据我国《民法通则》的规定，在处理相邻关系中，应遵循的原则有（公平合理、团结互助、有利生产、方便生活）。
8、下列（矿藏、森林、军事设施、广播设施）属于国家所有权的客体。
9、动产物权包括（动产所有权、留置权、动产的抵押权、以国库券作抵押）。
10、民法通则规定的一年特殊诉讼时效，适用于（身体受到伤害要求赔偿的）、（出售质量不合格的商品未声明的）、（延付或者拒付租金的）。
四、问答题
1、民事法律行为的有效条件是什么？
答：民事法律行为应具备四项有效条件：⑴行为人具有相应的民事行为能力；⑵意思表示真实；⑶民事法律行为的内容不违反法律或社会公共利益；⑷符合法定形式。
2、财产所有权具体有哪些法律特征？
答：财产所有权的法律特征：⑴财产所有权具有内容上的完整性。它集占有、使用、收益、处分四个方面的权能于一身；⑵财产所有权具有权利主体的特定性。权利主体是特定的所有权人；⑶财产所有权具有相对义务人的不特定性。相对义务人是除所有人之外的任何不特定的民事主体；⑷财产所有权具有强烈的排他性。可依法排除他人的非法干涉、妨碍或侵害，任何财产上只能有一个所有权；⑸财产所有权的客体仅限于财物。不包括行为和智力成果等
3、取得法人资格的条件是什么？
答：取得法人资格的条件是：⑴依法成立；⑵有必要的财产或者经费；⑶有自己的名称、组织机构和场所；⑷能够独立承担民事责任。
五、案例分析
答：1、李某享有合法的代理权，其行为将房屋出售给王某是行使代理权。
2、李某在行使其权利时进行损害被代理人利益的活动，该行为无效。
3、因为代理是民事法律行为，必须具备民事法律行为要件，李某和王某串通，故意压价，根据民法通则第58条规定：“恶意串通，损害第三人利益的行为是无效民事行为。”因此，李某所为是无效民事行为。
4、刘某同意在房屋被拆后卖给王某，不是李某行为有效而是所有人直接意思表示，刘有权要求王某王某、李某赔偿损失。王某没钱，刘某要求李某负责赔偿全部损失合法。
5、王某和李某共同造成刘某的损失，刘有权向他们中的任何一人主张全部权利。因为民法通则第66条规定，代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。
Ⅳ 民法学在线作业 求解
1-5 DDCBD 6-10 AAACB 11-15 BDABC 16-20 BBADD
Ⅵ 民法学 他物权
他物权就是在别人的物上面设定一个属于你的权利，用益物权和担保物权都是他物回权。中国法律答没有地上权和典权，事实上地上权就是土地使用权，不过这个名称只在中国大陆使用。地役权,是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利，比如你要去到你的田地必须经过别人的田地，那么就要在别人的田地上设定一个地役权。而抵押权、质权比较好理解，就是拿自己的东西来担保获取一些利益，比如借钱，不同的是抵押权不转移占有，东西还在你手上，质权转移占有。而留置权就是别人为了保障自己的债权得以实现而暂时扣留你的财产，比如你的车撞坏了别人的房子，你没现金，别人就可以留置你的车直至你清偿。
Ⅶ 在混合担保中债务人以自己的房产抵押能登记而未登记，保证人的责任，应该适用那条法律规定
一、问题的提出及法律依据
随着人们经济活动的深入开展，诸如银行借款、民间借贷之类的筹资形式成为广大人民群众生活中不可缺少的一部分，为了确保借款的及时归还，由债务人或第三人提供担保，已成为债权人广泛采用的确保债务履行的主要方式。
1995年6月30日，第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过的《中华人民共和国担保法》，明确规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置、定金。以上五种担保方式，债权人可以选择要求债务人同时提供抵押（属于物的担保）与保证(又称人的担保)两种担保方式以确保债务的顺利履行，在这两种性质不同的担保方式并存下，担保责任的分担及追偿等问题已成为法学理论界及实务界研讨的课题。
关于物的担保与人的担保，我国现行有效的法律及司法解释主要有：《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”、第二款“债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”；2000年9月29日,该条款被《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十八条修改为第一款：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”、第二款：“同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。”；2007年10月1日，该条担保法司法解释又被《中华人民共和国物权法》第一百七十六条完善为：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。对于物权法与担保法上述条款之间冲突的适用问题，在我国物权法第一百七十八条作出明文规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”。
上述法律及司法解释，对物的担保与保证并存下债务的分担及追偿作出了比较完善的规定，但随着实践的发展，现实生活中又出现债务人提供物的抵押担保（如房产抵押担保）应当办理抵押登记但并没有办理抵押登记，同时该债权又有第三人提供保证并存的新情况，在此种情形下，未经登记的债务人的物的抵押担保与第三人的保证并存下，担保责任如何分担以及分担后如何追偿，已成为审判实践中迫切需要解决的问题。
一、从实证的角度出发分析担保责任的分担
【典型案例】
2009年2月12日，原告出借人刘某（甲方）与被告借款人庄某（乙方）签订担保借款合同，约定被告庄某向原告刘某借款10万元，由被告牟某、王某（担保人）提供保证担保，当日三方签订《担保借款合同》，内容载明：“一，乙方向甲方借款金额为壹拾万元人民币（小写100 000）。二，借款期限自2009年2月12日起至2009年5月11日止。三，乙方以房产证日房字第2000某号房产抵押给甲方并向甲方提供个人担保。四，借款利率为月利率同期银行贷款利率四倍。五，乙方保证在合同规定的期限内按期还本付息。六，担保期限自本合同生效之日起至乙方还款完毕止。七，签订本合同后，乙方未经甲方同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵押或以其他方式处分。抵押期间抵押物不受甲方破产、资产分割、转让等影响，如甲方发现乙方有违反本条款的情节，将处置抵押物。”担保借款合同有被告庄某，原告刘某，担保人牟某、王某签字。担保借款合同签订后，债务人庄某及债权人刘某并没有对债务人庄某的房屋到房产管理部门办理抵押登记手续。后因债务人庄某没有及时还款，2010年12月16日，债权人刘某起诉要求债务人庄某、保证人牟某和王某归还借款10万元。
【案例争议】
对本案处理有以下两种不同意见：
第一种意见认为，借款人庄某作为债务人虽以自有房屋设定抵押，但因该抵房屋没有办理抵押登记，故庄某的抵押合同无效，应由保证人牟某、王某对债务人庄某的全部借款承担连带保证责任。
第二种意见认为，债务人庄某提供的房屋抵押担保虽然没有办理抵押登记，但债务人庄某与债权人刘某已经达成房产抵押的合意，没有房屋办理抵押登记不影响抵押合同的效力，抵押合同成立且生效，没有办理登记影响抵押权的效力，债权人依照法定顺序受偿，保证人牟某、王某在债务人的房产抵押受偿实现价值之外承担连带保证责任。
【案例分析】
对本案主要存在以下争议焦点：（一）债权人与债务人签订的抵押合同是否成立并生效；（二）抵押担保与连带责任保证的担保责任如何分担及追偿。
（一）抵押合同是否成立并生效
对于第一个争议焦点问题，我国法律存在物权法与担保法的冲突。
我国担保法第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”、第四十二条第二款规定：“以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；”。根据上述条款之规定，用房屋设立抵押担保，必须办理抵押登记，抵押登记是抵押合同生效的必要条件，如果没有办理抵押登记，那么即使债务人与债权人达成了抵押担保的合意，抵押合同也不能生效。依据担保法规定，本案因债务人庄某没有对其提供的房屋办理抵押登记，所以抵押合同没有生效。
而根据物权法之规定，抵押合同是否成立生效呢？我国物权法第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”对于该条文的理解及适用对本案中抵押合同的成立生效起着决定性作用。
物权法第十五条如何理解呢？中华人民共和国物权法释义 解释本条实际是关于合同效力和物权效力区分的规定，在民法学中称为物权变动与其基础关系或者说原因关系的区分原则。有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同和物权的设立、变更、转让和消灭本身是两个应当加以区分的情况。除非法律有特别规定，合同一经成立，只要不违反法律的强制性规定和社会公共利益，就可以发生效力。合同只是当事人之间的一种合意，并不必然与登记联系在一起。登记是针对民事权利的变动而设定的，它是与物权的变动联系在一起的，是一种物权变动的公示的方法。登记并不是针对合同行为，而是针对物权的变动所采取的一种公示方法，如果当事人之间仅就物权的变动达成合意，而没有办理登记，合同仍然有效。
笔者同意上述释义的理解，根据我国合同法第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”、第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”之规定，不动产物权设立但未依法登记不属于合同无效的情形。本案中债权人与债务人已经达成房产抵押担保的合意，并以书面的形式记载在双方签订的《担保借款合同》，双方签订的抵押合同成立，未办理抵押登记不影响抵押合同的效力。
根据新法优于旧法的法律适用规则及我国物权法第一百七十八条“担保法与物权法的规定不一致的，适用物权法”之规定，笔者认为本案债权人刘某与债务人庄某已经达成由债务人自有房产为债务人的借款提供抵押担保的合意，双方签订的抵押担保合同就应成立，没有办理房屋抵押登记，不影响抵押合同的效力，抵押合同成立且生效。
（二）抵押担保与连带责任保证的担保责任分担及追偿
对于第二个争议焦点问题，关系到保证人的担保责任及担保责任承担后的追偿。进一步分析，因债务人未就其提供的抵押物房屋办理抵押登记，在裁判实践中如何划分保证人的保证责任范围与债务人自己提供的房产抵押担保的责任范围，以及保证人承担保证责任后相互之间及与债务人之间追偿。
1、抵押权的效力
本案中债务人庄某与债权人刘某签订的抵押合同成立且已生效，债权人刘某的抵押权是否也就有效呢？
所谓抵押权，一般认为是指 债权人对于债务人或者第三人不移转占有而供作债务履行担保的财产，在债务人不履行债务时，予以变价并就其价款优先受偿的权利。抵押权实际上是一种优先受偿的权利，在抵押物上并存多种担保物权时，抵押权按照法定的顺序受偿。
我国物权法第一百八十条：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；…….”、第一百八十五条第一款：“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。”、第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”
根据上述法律规定，债务人以房屋设立抵押权，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案债务人庄某与债权人刘某没有对债务人刘某的房屋办理抵押登记，故债权人刘某享有的房屋抵押权未能设立且生效，也就是说债权人刘某不享有抵押房屋的优先受偿的权利。
在抵押权没有登记情形下，抵押权人可否就抵押物拍卖变卖后的价款受偿呢？如果能受偿，那么应按何顺序受偿？
根据我国物权法第一百九十九条：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。”之规定，在抵押权有登记与没有登记并存情形下，抵押权人仍有权就抵押物拍卖或变卖后的价款受偿，只不过其受偿的顺序要后于已登记抵押权的顺序；在抵押权都没有办理登记的情况下，债权人按照各自的债权比例受偿。在前一种情况下，如果在前登记的抵押权已就抵押物的价款全部受偿，未登记抵押权的债权人有可能得不到任何抵押物的拍卖变卖款；如果在先登记的抵押权就抵押物的价款受偿大部分，而剩余部分不能满足未登记抵押权债权人的情形，未登记抵押权债权人的债权就不能足额得到受偿。本案债权人刘某有权对债务人庄某的房屋按照上述顺序受偿。
2、抵押担保与连带责任保证的担保责任分担
既然债权人刘某对债务人庄某的房屋享有法定顺序的受偿权利，那么连带责任保证人牟某、王某的保证责任与债务人的房产抵押担保责任如何划分？
我国物权法第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”
对该条文中同一债权既有人的担保（即保证）又有债务人提供的物的担保时，如果对担保责任的分担未作约定或者约定不明确的，债权人应当先就该物的担保实现债权。有的学者主张该条款物的担保责任绝对优先，保证人享有先诉抗辩权 ，并认为支持者的理由有 ：“债务人是本位上的债务承担者，保证人仅是代替其承担责任，在承担了担保责任后，仍然对债务人享有求偿权。在债务人自己提供物的担保的情况下，首先处理该物清偿债务，可以避免日后再行使追偿权。”、还有 “而且，在债务人自己提供物的担保的情况下，要求保证人先承担保证责任，对保证人也是不公平的。”，但也有学者对这一规定持质疑的态度，认为这一规定 “实际上限制了债权人的选择权”并主张：“就连带保证而言，保证人与主债务人几乎处于同一地位，此际，保证并不具有补充性，在保证债务清偿问题上，法律无特别惠顾保证人的必要。”
笔者认为，物权法第一百七十六条并没有区分保证人的保证方式，无论保证方式是连带责任保证还是一般责任保证，保证人的清偿责任都应当是后位的，债权人应先就该债务人的物的担保实现其债权，不足部分再由保证人承担保证责任，保证人享有的是一种类似“先诉抗辩权”，在连带责任保证与债务人物的抵押担保并存情形下，债权人可以一并向债务人和保证人主张权利，只不过在实现债权时，应先就债务人的抵押物拍卖或变卖价款受偿，不足部分再由保证人承担保证责任。本案中债权人可以同时向债务人及保证人主张权利，担保人牟某、王某作为连带责任保证人应当在债务人庄某提供的物的担保即房屋抵押受偿实现价值之外的范围对债务人的借款承担连带清偿责任。
3、追偿
保证人承担保证责任后相互之间及保证人与债务人之间如何追偿？
我国物权法第一百七十六条规定：“……提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”修改了《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十八条第一款：“……当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”之规定。
根据物权法第一百七十六条之规定，保证人提供担保责任后只能向债务人追偿 ，而对于连带保证人之间的保证责任比例分担及追偿却没有规定。东港法院在审判中作出了共同保证人共同对债务人房屋抵押实现价值之外的借款承担连带清偿责任，两保证人共同承担保证责任后，均有权向债务人追偿。而对于保证人之间的责任分担份额及相互追偿问题，因缺乏法律依据，无法直接裁判。建议相关法律法规或司法解释对共同连带保证人之间的分担份额及追偿问题进一步细化，以利司法裁判。
Ⅷ 借款时既有借款人的财产抵押，又有保证人保证，未约定，如何分担
一、问题的提出及法律依据
随着人们经济活动的深入开展，诸如银行借款、民间借贷之类的筹资形式成为广大人民群众生活中不可缺少的一部分，为了确保借款的及时归还，由债务人或第三人提供担保，已成为债权人广泛采用的确保债务履行的主要方式。
1995年6月30日，第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过的《中华人民共和国担保法》，明确规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置、定金。以上五种担保方式，债权人可以选择要求债务人同时提供抵押（属于物的担保）与保证(又称人的担保)两种担保方式以确保债务的顺利履行，在这两种性质不同的担保方式并存下，担保责任的分担及追偿等问题已成为法学理论界及实务界研讨的课题。
关于物的担保与人的担保，我国现行有效的法律及司法解释主要有：《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”、第二款“债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”；2000年9月29日,该条款被《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十八条修改为第一款：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”、第二款：“同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。”；2007年10月1日，该条担保法司法解释又被《中华人民共和国物权法》第一百七十六条完善为：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。对于物权法与担保法上述条款之间冲突的适用问题，在我国物权法第一百七十八条作出明文规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”。
上述法律及司法解释，对物的担保与保证并存下债务的分担及追偿作出了比较完善的规定，但随着实践的发展，现实生活中又出现债务人提供物的抵押担保（如房产抵押担保）应当办理抵押登记但并没有办理抵押登记，同时该债权又有第三人提供保证并存的新情况，在此种情形下，未经登记的债务人的物的抵押担保与第三人的保证并存下，担保责任如何分担以及分担后如何追偿，已成为审判实践中迫切需要解决的问题。
一、从实证的角度出发分析担保责任的分担
【典型案例】
2009年2月12日，原告出借人刘某（甲方）与被告借款人庄某（乙方）签订担保借款合同，约定被告庄某向原告刘某借款10万元，由被告牟某、王某（担保人）提供保证担保，当日三方签订《担保借款合同》，内容载明：“一，乙方向甲方借款金额为壹拾万元人民币（小写100000）。二，借款期限自2009年2月12日起至2009年5月11日止。三，乙方以房产证日房字第2000某号房产抵押给甲方并向甲方提供个人担保。四，借款利率为月利率同期银行贷款利率四倍。五，乙方保证在合同规定的期限内按期还本付息。六，担保期限自本合同生效之日起至乙方还款完毕止。七，签订本合同后，乙方未经甲方同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵押或以其他方式处分。抵押期间抵押物不受甲方破产、资产分割、转让等影响，如甲方发现乙方有违反本条款的情节，将处置抵押物。”担保借款合同有被告庄某，原告刘某，担保人牟某、王某签字。担保借款合同签订后，债务人庄某及债权人刘某并没有对债务人庄某的房屋到房产管理部门办理抵押登记手续。后因债务人庄某没有及时还款，2010年12月16日，债权人刘某起诉要求债务人庄某、保证人牟某和王某归还借款10万元。
【案例争议】
对本案处理有以下两种不同意见：
第一种意见认为，借款人庄某作为债务人虽以自有房屋设定抵押，但因该抵房屋没有办理抵押登记，故庄某的抵押合同无效，应由保证人牟某、王某对债务人庄某的全部借款承担连带保证责任。
第二种意见认为，债务人庄某提供的房屋抵押担保虽然没有办理抵押登记，但债务人庄某与债权人刘某已经达成房产抵押的合意，没有房屋办理抵押登记不影响抵押合同的效力，抵押合同成立且生效，没有办理登记影响抵押权的效力，债权人依照法定顺序受偿，保证人牟某、王某在债务人的房产抵押受偿实现价值之外承担连带保证责任。
【案例分析】
对本案主要存在以下争议焦点：（一）债权人与债务人签订的抵押合同是否成立并生效；（二）抵押担保与连带责任保证的担保责任如何分担及追偿。
（一）抵押合同是否成立并生效
对于第一个争议焦点问题，我国法律存在物权法与担保法的冲突。
我国担保法第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”、第四十二条第二款规定：“以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；”。根据上述条款之规定，用房屋设立抵押担保，必须办理抵押登记，抵押登记是抵押合同生效的必要条件，如果没有办理抵押登记，那么即使债务人与债权人达成了抵押担保的合意，抵押合同也不能生效。依据担保法规定，本案因债务人庄某没有对其提供的房屋办理抵押登记，所以抵押合同没有生效。
而根据物权法之规定，抵押合同是否成立生效呢？我国物权法第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”对于该条文的理解及适用对本案中抵押合同的成立生效起着决定性作用。
物权法第十五条如何理解呢？中华人民共和国物权法释义解释本条实际是关于合同效力和物权效力区分的规定，在民法学中称为物权变动与其基础关系或者说原因关系的区分原则。有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同和物权的设立、变更、转让和消灭本身是两个应当加以区分的情况。除非法律有特别规定，合同一经成立，只要不违反法律的强制性规定和社会公共利益，就可以发生效力。合同只是当事人之间的一种合意，并不必然与登记联系在一起。登记是针对民事权利的变动而设定的，它是与物权的变动联系在一起的，是一种物权变动的公示的方法。登记并不是针对合同行为，而是针对物权的变动所采取的一种公示方法，如果当事人之间仅就物权的变动达成合意，而没有办理登记，合同仍然有效。
笔者同意上述释义的理解，根据我国合同法第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”、第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”之规定，不动产物权设立但未依法登记不属于合同无效的情形。本案中债权人与债务人已经达成房产抵押担保的合意，并以书面的形式记载在双方签订的《担保借款合同》，双方签订的抵押合同成立，未办理抵押登记不影响抵押合同的效力。
根据新法优于旧法的法律适用规则及我国物权法第一百七十八条“担保法与物权法的规定不一致的，适用物权法”之规定，笔者认为本案债权人刘某与债务人庄某已经达成由债务人自有房产为债务人的借款提供抵押担保的合意，双方签订的抵押担保合同就应成立，没有办理房屋抵押登记，不影响抵押合同的效力，抵押合同成立且生效。
（二）抵押担保与连带责任保证的担保责任分担及追偿
对于第二个争议焦点问题，关系到保证人的担保责任及担保责任承担后的追偿。进一步分析，因债务人未就其提供的抵押物房屋办理抵押登记，在裁判实践中如何划分保证人的保证责任范围与债务人自己提供的房产抵押担保的责任范围，以及保证人承担保证责任后相互之间及与债务人之间追偿。
1、抵押权的效力
本案中债务人庄某与债权人刘某签订的抵押合同成立且已生效，债权人刘某的抵押权是否也就有效呢？
所谓抵押权，一般认为是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而供作债务履行担保的财产，在债务人不履行债务时，予以变价并就其价款优先受偿的权利。抵押权实际上是一种优先受偿的权利，在抵押物上并存多种担保物权时，抵押权按照法定的顺序受偿。
我国物权法第一百八十条：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；…….”、第一百八十五条第一款：“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。”、第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”
根据上述法律规定，债务人以房屋设立抵押权，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案债务人庄某与债权人刘某没有对债务人刘某的房屋办理抵押登记，故债权人刘某享有的房屋抵押权未能设立且生效，也就是说债权人刘某不享有抵押房屋的优先受偿的权利。
在抵押权没有登记情形下，抵押权人可否就抵押物拍卖变卖后的价款受偿呢？如果能受偿，那么应按何顺序受偿？
根据我国物权法第一百九十九条：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。”之规定，在抵押权有登记与没有登记并存情形下，抵押权人仍有权就抵押物拍卖或变卖后的价款受偿，只不过其受偿的顺序要后于已登记抵押权的顺序；在抵押权都没有办理登记的情况下，债权人按照各自的债权比例受偿。在前一种情况下，如果在前登记的抵押权已就抵押物的价款全部受偿，未登记抵押权的债权人有可能得不到任何抵押物的拍卖变卖款；如果在先登记的抵押权就抵押物的价款受偿大部分，而剩余部分不能满足未登记抵押权债权人的情形，未登记抵押权债权人的债权就不能足额得到受偿。本案债权人刘某有权对债务人庄某的房屋按照上述顺序受偿。
2、抵押担保与连带责任保证的担保责任分担
既然债权人刘某对债务人庄某的房屋享有法定顺序的受偿权利，那么连带责任保证人牟某、王某的保证责任与债务人的房产抵押担保责任如何划分？
我国物权法第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”
对该条文中同一债权既有人的担保（即保证）又有债务人提供的物的担保时，如果对担保责任的分担未作约定或者约定不明确的，债权人应当先就该物的担保实现债权。有的学者主张该条款物的担保责任绝对优先，保证人享有先诉抗辩权，并认为支持者的理由有：“债务人是本位上的债务承担者，保证人仅是代替其承担责任，在承担了担保责任后，仍然对债务人享有求偿权。在债务人自己提供物的担保的情况下，首先处理该物清偿债务，可以避免日后再行使追偿权。”、还有“而且，在债务人自己提供物的担保的情况下，要求保证人先承担保证责任，对保证人也是不公平的。”，但也有学者对这一规定持质疑的态度，认为这一规定“实际上限制了债权人的选择权”并主张：“就连带保证而言，保证人与主债务人几乎处于同一地位，此际，保证并不具有补充性，在保证债务清偿问题上，法律无特别惠顾保证人的必要。”
笔者认为，物权法第一百七十六条并没有区分保证人的保证方式，无论保证方式是连带责任保证还是一般责任保证，保证人的清偿责任都应当是后位的，债权人应先就该债务人的物的担保实现其债权，不足部分再由保证人承担保证责任，保证人享有的是一种类似“先诉抗辩权”，在连带责任保证与债务人物的抵押担保并存情形下，债权人可以一并向债务人和保证人主张权利，只不过在实现债权时，应先就债务人的抵押物拍卖或变卖价款受偿，不足部分再由保证人承担保证责任。本案中债权人可以同时向债务人及保证人主张权利，担保人牟某、王某作为连带责任保证人应当在债务人庄某提供的物的担保即房屋抵押受偿实现价值之外的范围对债务人的借款承担连带清偿责任。
3、追偿
保证人承担保证责任后相互之间及保证人与债务人之间如何追偿？
我国物权法第一百七十六条规定：“……提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”修改了《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十八条第一款：“……当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”之规定。
根据物权法第一百七十六条之规定，保证人提供担保责任后只能向债务人追偿，而对于连带保证人之间的保证责任比例分担及追偿却没有规定。东港法院在审判中作出了共同保证人共同对债务人房屋抵押实现价值之外的借款承担连带清偿责任，两保证人共同承担保证责任后，均有权向债务人追偿。而对于保证人之间的责任分担份额及相互追偿问题，因缺乏法律依据，无法直接裁判。建议相关法律法规或司法解释对共同连带保证人之间的分担份额及追偿问题进一步细化，以利司法裁判。
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Ⅸ 民法学包括哪些内容
一、法学理论上的体系
（一）小民法
民法总则、物权法、债权（合同、无因管理、内不当得利、侵权容行为）、亲属（婚姻、继承）。
（二）大民法
小民法+知识产权法（著作权、商标权、专利权）
如果算上商法部分，还有公司法、海商法等等。
二、立法体系
总则：民法通则
物权：物权法
债权：合同法、侵权责任法
亲属：婚姻法、继承法
知产：著作权法、商标法、专利法
其他：公司法、合伙企业法、个人独资企业、法海商法、担保法，等等。
Ⅹ 【民法学题】1，抵押权属于（ ）。 2， 下列担保物权生效需要登记的是（ ）。
1.B D 2.ABD