論我國知識產權禁令制度的完善

1. 知識產權演講稿

知識產權演講稿
各位朋友：
今天新聞發布會的主要內容有二：一是通報我國法院2005年知識產權司法保護的基本情況；二是通報我國法院加強知識產權司法保護的主要措施。
一、我國法院2005年知識產權司法保護的基本情況。
2005年，在最高法院監督指導下，全國地方各級法院普遍加強了對侵犯知識產權案件的審判工作，充分發揮了法院的刑事、民事和行政審判的職能作用，依法及時受理涉及知識產權的訴求，努力提高案件的審判質量和辦案的效率，依法及時嚴懲了侵犯知識產權的犯罪行為，依法加重了侵權人應當承擔的民事責任，從而全面加強了我國對知識產權的司法保護力度，促進了自主創新和科技進步，推動了我國誠實信用、公平競爭的社會主義市場經濟秩序的完善，全社會自覺尊重和依法保護知識產權的法律意識普遍提高，保護知識產權的司法環境和社會環境都有了進一步的改善。
(一)加強對知識產權的刑事司法保護
2005年，全國地方各級法院充分發揮刑事審判職能作用，及時受理涉及侵犯知識產權犯罪的案件，依法嚴厲懲打擊了涉及知識產權侵權的犯罪活動，切實加大了我國對知識產權刑事司法保護的力度。
去年，全國地方各級法院受理和審結的涉及知識產權侵權犯罪的案件大幅度上升。全國地方各級法院共受理一審案件3567件，同比上升28.36％。其中，侵犯知識產權犯罪案件524件，上升35.40％；生產、銷售偽劣商品犯罪案件1117件，上升16.48％；非法經營犯罪案件1926件，上升34.40％。全國地方各級法院共審結涉及知識產權侵權的犯罪案件3529件，同比上升28.28％。
去年，在全國地方各級法院審結的涉及知識產權犯罪的案件中，作出有罪判決和判處有期徒刑以上刑罰的都有較大幅度的上升。全國地方各級法院發生法律效力的判決，共判處5336人，上升30.66％。其中，有罪判決5319人，佔99.68％；判處有期徒刑以上刑罰的2963人，佔55.53％，上升23.90％。在已經審結的案件中，侵犯知識產權犯罪案件505件，生效判決人數741人；生產、銷售偽劣商品犯罪案件1121件，生效判決人數1942人；非法經營犯罪案件1903件，生效判決人數2653人。
(二)加強對知識產權的民事司法保護
2005 年，全國地方各級法院充分發揮民事審判職能作用，依法及時受理各類涉及知識產權的訴求，並且努力提高案件的審判質量和辦案效率，通過嚴格依法判令侵權人和違約方承擔賠償等民事責任、依法對侵權人予以民事制裁、依法採取訴前禁令等訴訟措施，加強了對權利人和非違約方的司法救濟，進一步加大了對知識產權民事司法保護的力度。
去年，全國地方各級法院受理和審結的涉及侵犯知識產權的民事案件大幅度上升。共受理包括不正當競爭在內的一審、二審和再審的知識產權案件16583件，同比上升20.66％；審結16453件，同比上升29.60％。新收一審案件13424件，上升26％。其中，著作權案件6096件，上升42.96％；專利權案件2947件，上升15.61％；商標權案件1782件，上升34.49％；不正當競爭案件1303件，下降2.10％；技術合同案件636件，上升0.95％；植物新品種權案件156件，下降10.26％；其他知識產權案件504件，上升31.59％。審結一審案件13393件，上升38.04%，結案訴訟標的總金額26.12億元，案均19.5萬元。新收二審案件3114件，上升2.40％；審結3016件，上升3.04％。新收再審案件45件，審結44件。
去年受理的知識產權民事案件有以下四個特點：一是在知識產權民事案件中，侵權和權屬案件比例較高，佔2005年新收一審案件的89.02％。二是此類案件地區分布不均衡，主要集中在廣東、北京、江蘇、浙江、山東、上海等經濟文化發達地區。2005年，這六省市受理的此類一審案件佔全國的65.38％。三是調解結案率較高，各級法院在審理涉及知識產權的民事糾紛案件中，普遍注重並加強了訴訟調解工作，經過調解達成協議或者作撤訴處理的一審案件7247件，佔一審結案總數的54.%。四是法院裁判確定的賠償數額有所提高，適用賠償辦法確定賠償額的案件明顯增加，並在一些案件中依法適用了最高法定賠償額，加重了知識產權侵權人的民事賠償責任。
二、法院加強知識產權司法保護的主要措施
2005年以來，最高法院和地方各級法院認真履行審判職責，採取各種可行的措施，切實加強了知識產權的司法保護，全面提升了我國法院對知識產權司法保護的水平。這些措施主要有：
(一)配合開展保護知識產權專項行動，建立侵犯知識產權犯罪的大要案督辦制度。2005年5月，最高法院發出《關於充分發揮審判職能作用積極參與整頓和規范市場經濟秩序工作的通知》，要求各級法院將侵犯知識產權犯罪作為重點，堅決、及時地依法從嚴懲處侵犯知識產權犯罪。同時，要充分發揮法院民商事審判的職能作用，嚴格侵權人的應當承擔的民事責任，制裁侵犯知識產權的民事違法行為；在民事訴訟過程中發現涉嫌經濟犯罪的，要及時將嫌疑線索、材料移送有關公安機關或檢察機關查處。最近，最高法院又發出《關於加強侵犯知識產權犯罪案件審判工作的通知》，再次重申各級法院將與有關部門密切配合，建立侵犯知識產權犯罪的大要案督辦制度，對破獲的大要案逐件進行登記、跟蹤、督促，以使侵犯知識產權犯罪受到應得的懲罰和制裁，堅決打擊侵犯知識產權的犯罪活動。
(二)加強司法解釋工作，不斷完善我國知識產權的訴訟制度。最高法院根據知識產權審判中出現的各種新情況、新問題，依據我國相關法律規定，加強了對涉及知識產權審判相關法律適用的司法解釋工作，進一步完善了我國知識產權的訴訟制度，全面提升了我國對知識產權司法保護的水平。2005年10月，最高法院會同最高人民檢察院共同發布了《關於辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像製品有關問題的批復》，進一步明確了涉及錄音錄像製品的知識產權犯罪行為的定罪量刑標准，加強了對知識產權刑事司法保護的力度。另外，最高法院針對知識產權民事審判中存在的一些較為突出的法律適用問題，在深入調研和廣泛徵求意見的基礎上，草擬了涉及不正當競爭、植物新品種侵權、知識產權權利沖突、音樂電視等問題的4個司法解釋稿，並於2005年11月上網向社會公開徵求意見。目前，徵求意見的工作已經結束，最高法院正在組織力量對有關修改意見進行匯總和整理，並根據這些意見和建議對上述司法解釋稿進行修改完善，爭取盡快公布實施。
(三)依法採取訴訟措施，防止權利人損失的擴大。全國地方各級法院高度重視並依法適用訴前臨時措施和訴中財產保全、先予執行等訴訟措施，及時制止侵權行為，以有效防止權利人損失的擴大。據統計，自三部主要知識產權法律修訂以來至2005年10月，全國地方法院共受理訴前禁令案件301件，審結299件，在申請人堅持申請的案件中，實際裁定支持率達到88.06％；共受理訴前證據保全案件470件，審結445件，在申請人堅持申請的案件中，實際裁定支持率達到95.02％；共受理訴前財產保全案件147件，審結142件，在申請人堅持申請的案件中，實際裁定支持率達到96.64％。
(四)認真履行司法復審職能，依法加強對知識產權行政行為的監督。全國地方各級法院認真履行對涉及專利、商標等授權案件和知識產權行政執法案件的司法復審職能，依法保護了行政相對人的合法權益，進一步促進了行政機關依法行政。2005年，全國地方各級法院新收一審知識產權行政案件575件，同比上升9.32％；審結576件，同比上升4.92%。其中，新收專利案件335件，下降11.14%；商標案件209件，上升48.23％；著作權案件31件，上升287.50％。在專利和商標行政案件中，主要是以專利復審委員會和商標評審委員會為被告的案件。
(五)依法認定馳名商標，加強對馳名商標的司法保護。全國地方各級法院依法加強了對馳名商標的司法保護，切實保護了中外商標權人的合法權益。按照個案認定、被動認定和根據案件需要認定的原則，至2005年10月，全國地方各級法院共認定了72件馳名商標。其中，2005年1－10月認定的42件中，9件馳名商標的權利人是外國人。這次新聞發布會，我們已經將這72件馳名商標的案件情況提供給了各位記者朋友。
(六)及時調整受訴法院，合理配置保護知識產權的司法資源。為及時依法受理權利人的訴訟請求，提高對知識產權案件的審判效率，最高法院根據各地法院受理知識產權案件的實際情況，去年以來又指定了福建泉州、浙江金華、江蘇南通和湖南株洲4個中級法院作為專利糾紛案件的一審法院；指定甘肅酒泉、武威、張掖3個中級法院作為植物新品種糾紛案件的一審法院。截至目前，全國具有專利、植物新品種和集成電路布圖設計一審案件管轄權的中級法院分別達到52個、37個和43個。最高法院還批准了一些大城市的部分基層法院受理除專利、植物新品種和集成電路布圖設計案件以外的第一審知識產權民事糾紛案件。截至2005年底，全國共有15個基層法院取得了知識產權案件管轄權。最高法院對受理知識產權法院所做出的這些調整，優化了我國對知識產權司法保護資源的配置，對提高案件的質量和辦案效率，保護權利人的合法權益，都將發揮非常重要的作用。
(七)強化專業培訓，努力提高整體業務水平。2005年，最高法院在國家法官學院舉辦了兩期知識產權審判培訓班，共有250名地方法院專門審理知識產權案件的法官接受了培訓；許多高級法院也舉辦了類似的培訓班或專題研討班，到目前為止全國的知識產權法官普遍受到了一次輪訓。通過培訓，全國各級法院知識產權法官的法律水平和相關領域的專業知識水平都有了明顯的提高。2006年，最高法院還將採取多種形式，進一步加大對知識產權法官的培訓力度。今年3月21日，最高法院刑事第二審判庭將在廈門與歐盟合作舉辦—「中歐知識產權刑事保護研討會暨高層論壇」。這些培訓和研討，對提高知識產權法官的業務素質，促進我國知識產權司法保護水平的提高，都具有非常重要的意義。
(八)深入開展調查研究，努力推動知識產權司法保護機制的完善。加強知識產權保護，根本出路在於改革和完善知識產權保護的執法體制和工作機制。目前，國家有關部門正在研究改善國家知識產權執法體制的問題。最高法院也正在開展以「知識產權司法保護機制的完善」為題的專項調研。在深入調查研究的基礎上，將以實現方便當事人訴訟和法院審理、優化審判資源配置、簡化救濟程序、保證執法統一為目標，提出完善我國知識產權司法保護的組織基礎和理順程序運作機制的科學對策，並將努力推動調研成果的轉化和實施。
(九)積極採取各種可行措施，進一步增強我國法院對知識產權司法保護的透明度。最近，最高法院下發了《關於做好知識產權裁判文書上網准備工作的通知》，要求有條件的高級法院逐步實現轄區內知識產權案件的生效裁判文書上網公開，進一步增加我國法院對知識產權司法保護的透明度；同時，也向社會進行知識產權法制的宣傳，以提高全社會保護知識產權的自覺性。今天，我在這里向我們各位記者朋友宣布：最高人民法院中國法院網知識產權裁判文書專欄今天正式開通，歡迎我們各位記者朋友和社會各界人士登陸訪問。去年，最高法院公布了知識產權保護的十個典型案例，近期還將再公布十個有關保護產權的典型案例，以向社會全面反映我國法院對知識產權司法保護的基本情況。同時，我們還將利用多種渠道積極引導輿論，營造有利於知識產權保護的司法環境和社會環境。最高法院還決定，最高法院民事第三審判庭和地方相關法院專門負責審理知識產權民事案件的審判庭，可以同時使用「知識產權審判庭」的稱謂。
藉此機會，我還要向大家通報一個重要的消息，最高法院和地方高級法院將建立完善新聞發言人制度，最高法院新聞發言人將定期或者不定期的向社會發布最高法院工作的重大部署，並回答社會關注的一些重要問題，進一步體現我國的司法透明度。
各位記者朋友：我國法院將更加充分地發揮對知識產權司法保護的職能作用，依法平等保護中外知識產權人的合法權益，切實履行我國對知識產權司法保護的義務，全面提升我國法院對知識產權司法保護的水平，以促進我國創新型國家戰略的實施，促進我國統一開放、誠實信用、公平競爭的社會主義市場經濟體制的完善。
謝謝大家。

2. 我國是如何建立健全知識產權保護立法體系的

論中國是如何建立健全的知識產權保護立法體系：

中國是一個有著悠久文明歷史的國家。中華民族蘊藏著極大的創造性，她創造的燦爛文化對人類文明的進程產生過深刻的影響。數千年來中國眾多傑出的科學家、發明家、文學家、藝術家、曾以其輝煌的智力勞動成果為人類文明發展做出過巨大的貢獻。

伴隨著人類文明與商品經濟發展，知識產權保護制度誕生了，並日益成為各國保護智力成果所有者權益，促進科學技術和社會經濟發展，進行國際競爭的有力的法律措施。由於歷史上的各種原因，從整體上看，中國知識產權制度的建設起步較晚。但是，實行改革開放後，為了更快地發展社會生產力和推動社會全面進步，適應社會主義市場經濟發展的需要，促進與世界經濟的接軌，中國加快了知識產權保護制度建設的步伐。從七十年代末至今的短短十幾年間，中國做了大量卓有成效的工作，走過了一些發達國家通常需要幾十年甚至上百年時間才能完成的立法路程，建立起了比較完整的知識產權保護法律體系，在知識產權的立法和執法方面取得了舉世矚目的成就。

當前，知識產權保護成為國際間政治、經濟、科學技術和文化交往中一個受到普遍關注的問題。圍繞這個問題展開的國際間雙邊、多邊的談判，特別是關稅與貿易總協定《與貿易有關的知識產權協議》的達成，促使世界范圍內對知識產權的保護標准達到了一個新的水平。

在國際社會高度重視知識產權保護的今天，中國保護知識產權的立場是什麼?中國知識產權立法和執法的現狀如何?中國採取了哪些措施承擔知識產權保護的國際義務?有必要做一基本的介紹。

一、中國保護知識產權的

基本立場和態度

中國政府認為，知識產權保護制度對於促進科學技術進步、文化繁榮和經濟發展具有重要意義和作用，它既是保證社會主義市場經濟正常運行的重要制度，又是開展國際間科學技術、經濟、文化交流與合作的基本環境和條件之一。中國把保護知識產權作為改革開放政策和社會主義法制建設的重要組成部分，從七十年代末即著手制定有關法律、法規，同時積極參加相關國際組織的活動，加強與世界各國在知識產權領域的交往與合作。因而，中國知識產權保護制度的建設，在初始階段就顯示了面向世界、面向國際保護水平的高起點。在改革開放的推動下，中國知識產權立法速度之快，也是史無前例的。

1980年3月3日，中國政府向世界知識產權組織遞交了加入書。從1980年6月3日起，中國成為世界知識產權組織的成員國。

1982年8月23日，第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過了《中華人民共和國商標法》，並於1983年3月1日起施行。這是中國開始系統建立現代知識產權法律制度的一個重要標志。

1984年3月12日，第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過《中華人民共和國專利法》，並於1985年4月1日起施行。

1984年12月19日，中國政府向世界知識產權組織遞交了《保護工業產權巴黎公約》(簡稱巴黎公約)的加入書。從1985年3月19日起，中國成為巴黎公約成員國。

1986年4月12日，第六屆全國人民代表大會第四次會議通過了《中華人民共和國民法通則》，該法於1987年1月1日起施行。知識產權作為一個整體首次在中國的民事基本法中被明確，並被確認為公民和法人的民事權利。該法也首次明確公民、法人等享有著作權(版權)。

中國政府積極促進建立集成電路國際保護的環境。1989年世界知識產權組織在華盛頓召開的外交會議上通過了《關於集成電路知識產權保護條約》，中國是該條約首批簽字國之一。

1989年7月4日，中國政府向世界知識產權組織遞交了《商標國際注冊馬德里協定》(簡稱馬德里協定)的加入書。從1989年10月4日起，中國成為馬德里協定成員國。

1990年9月7日，第七屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過了《中華人民共和國著作權法》，該法於1991年6月1日起施行。

1992年7月10日和7月30日，中國政府分別向世界知識產權組織和聯合國教育、科學、文化組織遞交了《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》(簡稱伯爾尼公約)和《世界版權公約》的加入書。分別從1992年10月15日和10月30日起，中國成為伯爾尼公約和世界版權公約的成員國。

1993年1月4日，中國政府向世界知識產權組織遞交了《保護錄音製品製作者防止未經許可復制其錄音製品公約》(簡稱錄音製品公約)的加入書。從1993年4月30日起，中國成為錄音製品公約的成員國。

1993年9月2日，第八屆全國人民代表大會常務委員會第三次會議通過了《中華人民共和國反不正當競爭法》，該法於1993年12月1日起施行。

1993年9月15日，中國政府向世界知識產權組織遞交了《專利合作條約》的加入書。從1994年1月1日起，中國成為專利合作條約成員國，中國專利局成為專利合作條約的受理局、國際檢索單位和國際初步審查單位。

上述歷史事實僅是中國知識產權立法和參加相關國際組織活動的部分記錄，已足以證明了中國高度重視知識產權保護的立場和態度。

中國知識產權法律制度的基本框架主要完成於八十年代。進入九十年代後，國際經濟關系和環境發生了很大的變化。1990年11月，在關稅與貿易總協定(烏拉圭回合)多邊貿易談判中，達成了《與貿易有關的知識產權協議》草案，它標志著保護知識產權的新的國際標準的形成。中國政府積極參與了這一談判進程，並為推動該協定的達成做出了極大的努力。出於擴大開放的需要，中國積極履行保護知識產權的國際義務，努力使知識產權保護水平向新的國際標准靠攏，採取了許多重大措施，進一步提高中國現行的知識產權保護水平。

中國政府恪守保護知識產權有關國際公約及雙邊協定的真誠立場和充分承擔國際義務的能力，得到了國際輿論廣泛的贊譽和支持。世界知識產權組織總幹事阿帕德·鮑格胥博士在回顧該組織與中國合作20年的歷史時指出，「在知識產權史上，中國完成所有這一切的速度是獨一無二的。

中國堅持「有法可依，有法必依，執法必嚴，違法必究」的法制原則。為了更好地貫徹這一原則，中國在健全、完善法律制度，嚴肅執法、堅決打擊侵權違法行為的同時，針對知識產權制度在中國建立的時間較短，公民的知識產權意識比較薄弱等情況，大力開展知識產權保護的法制宣傳教育，並加速知識產權領域專業人員的培訓。在中國，每一部知識產權法律的頒布，都有廣播電台、電視台和報刊等新聞傳媒廣為宣傳，並大量出版單行本和有關錄像教育片等。同時，各級政府有關部門通過舉辦法律知識講座、培訓班等，在廣大公民中迅速普及知識產權法律知識。如，中國專利法修改後，全國有數百萬人接受了培訓，僅湖南省接受培訓的人員就達60萬。在中國各地，近年來運用法律武器解決知識產權糾紛的現象增多，從一個側面說明了全社會知識產權法律意識的增強和知識產權知識的普及。為了加速培養知識產權方面的人才，中國政府還同有關國際組織密切合作，組織有關人員出國考察學習、參加各種培訓班和研討會。僅與世界知識產權組織合作舉辦的培訓班和研討會就達30多次，接受培訓的人員達3000多人(次)。在中國的高等院校中，目前已有70多所院校開展了知識產權的教學研究。如，中國人民大學於1986年設立了知識產權教學研究中心，招收大學非法學專業的畢業生攻讀知識產權第二學位；北京大學在開展有關教學研究的基礎上，於1993年成立了知識產權學院。中國已逐步形成包括第二學位、碩士生、博士生的培養知識產權領域專業人才的教育體制，一批批知識產權專業化人才正在向社會不斷地輸送。

二、中國具有高水平保護知識產權的法律制度

伴隨著改革開放的步伐，中國在知識產權保護方面取得了長足的進展。中國根據國情和國際發展趨勢制定和完善各項知識產權法律、法規，至今已形成了有中國特色的社會主義保護知識產權的法律體系。中國知識產權的保護范圍和保護水平逐步同國際慣例接軌，已對知識產權實行高水平的法律保護。

1983年3月開始實施的《中華人民共和國商標法》及其實施細則，在商標注冊程序中的申請、審查、注冊等諸多方面的原則，與國際上通行的原則是完全一致的。為適應改革開放和經濟形勢發展的需要，更有效地打擊假冒商標、制止商標侵權行為，切實保護商標注冊專用權，中國於1993年又分別對商標法及其實施細則進行了修改，擴大了商標的保護范圍，除商品商標外，增加了服務商標的注冊和管理的規定。在形式審查中增加了補正程序，在實質審查中建立審查意見書制度，方便了商標注冊申請人，這同關稅與貿易總協定達成的《與貿易有關的知識產權協議》要求全部吻合。國家工商行政管理局還發布《商標印製管理規定》、《商標使用許可合同備案管理辦法》等一系列規章。1993年2月，全國人民代表大會常務委員會作出了《關於懲治假冒注冊商標犯罪的補充規定》，進一步強化了懲治假冒注冊商標犯罪和處罰商標侵權行為的力度。這些法律、法規和規章為充分、有效地保護中外注冊商標專用權提供了保障。

1985年4月開始實施的《中華人民共和國專利法》及其實施細則，使中國的知識產權保護范圍擴大到對發明創造專利權的保護。為了使中國的專利保護水平進一步向國際標准靠攏，全國人民代表大會常務委員會於1992年9月4日通過了專利法修正案，對專利法作出了重要修改。新修改的專利法，從擴大對外開放和有利於科學技術、經濟發展的需要出發，一是擴大了專利的保護范圍，專利授予所有技術領域的發明，不論它是產品還是方法，即對葯品和化學物質產品，對食品、飲料和調味品均無例外地授予專利；二是將發明專利的保護期限從自申請日起15年延長為自申請日起20年，將實用新型專利和外觀設計專利的保護期限從自申請日起5年延長為自申請日起10年；三是進一步強化了對專利權的保護，除對專利方法的保護延及到該專利方法直接得到的產品外，還明確規定進口專利產品必須得到專利權人同意，使得對專利權人權益的保護更加充分；四是重新規定了對專利實施強制許可的條件。這使中國對專利權的保護達到了一個新的水平。這樣，中國的專利法同關稅與貿易總協定達成的《與貿易有關的知識產權協議》基本接軌。

《中華人民共和國著作權法》及其實施條例，明確了保護文學、藝術和科學作品作者的著作權以及與其相關的權益。依據該法，中國不僅對文字作品，口述作品，音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品，美術、攝影作品，電影、電視、錄像作品，工程設計、產品設計圖紙及其說明，地圖、示意圖等圖形作品給予保護，而且把計算機軟體納入著作權保護范圍。中國是世界上為數不多的明確將計算機軟體作為著作權法保護客體的國家之一。國務院還頒布了《計算機軟體保護條例》，規定了保護計算機軟體的具體實施辦法，作為著作權法的配套法規，於1991年10月施行。國務院於1992年9月25日頒布了《實施國際著作權條約的規定》，對保護外國作品著作權人依國際條約享有的權利作了具體規定。

此外，全國人民代表大會常務委員會制定的《中華人民共和國技術合同法》和《中華人民共和國科學技術進步法》等，以及國務院制定的一系列保護知識產權的行政法規，使中國的知識產權法律制度進一步完善，在總體上與國際保護水平更為接近和協調。

中國具有完備的知識產權保護法律措施。中國的知識產權法律規定了違反法律規定的行為應承擔的法律責任，包括民事責任、行政處罰和刑事責任。

中國的專利法規定，對專利侵權行為，專利權人或者利害關系人可以請求專利管理機關進行處理，也可以直接向人民法院起訴。專利管理機關處理的時候，有權責令侵權人停止侵權行為，賠償損失。對於將非專利產品或非專利方法冒充專利產品或專利方法的，由專利管理機關責令停止冒充行為，公開更正，並處以罰款。對於假冒他人專利情節嚴重的，對直接責任人員，比照刑法的有關規定追究刑事責任，即可以對直接責任人員，處3年以下有期徒刑、拘役或者罰金。

中國的商標法律法規規定，對於侵犯商標專用權的，工商行政管理部門可以依其職權或者消費者舉報，進行主動檢查和處理；被侵權人可以向侵權人所在地或者侵權行為為地縣級以上工商行政管理部門要求處理，有關工商行政管理部門有權責令侵權人立即停止侵權行為，賠償被侵權人的損失；對於侵犯商標專用權，未構成犯罪的，工商行政管理部門可以處以罰款。當事人對於工商行政管理部門行政處理不服，可以在規定時限內向人民法院起訴，由法院進行判決。這些規定，方便了當事人，也保證了行政執法和司法審判的一致性、公正性和嚴肅性。對侵犯注冊商標專用權的，被侵權人也可以直接向人民法院起訴。對於假冒他人的注冊商標，構成犯罪的，除賠償被侵權人的損失外，依法追究刑事責任。根據《關於懲治假冒注冊商標犯罪的補充規定》，對於假冒注冊商標違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，處3年以下有斯徒刑或者拘役，可以並處或者單獨處以罰金；對於違法所得數額巨大的，處3年以上7年以下有期徒刑，並處罰金。對於企業事業單位犯假冒注冊商標罪的，對單位判處罰金，並對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法追究刑事責任。對於國家工作人員故意包庇假冒注冊商標犯罪或者執法人員徇私枉法，規定追究其瀆職罪。

中國的著作權法規定，對於未經著作權人許可發表其作品的；未經合作作者許可，將與他人合作創作的作品當自己單獨創作的作品發表的；沒有參加創作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；歪曲、篡改他人作品的；未經著作權人許可，以各種方式使用其作品的；使用他人作品，未按規定支付報酬的；以及未經表演者許可，從現場直播其表演等侵權行為，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責任。對剽竊、抄襲他人作品的；未經著作權人許可，以營利為目的；未經錄音、錄像製作者許可，復制發行其製作的錄音錄像等侵權行為，根據情況，應承擔民事責任，並可以由著作權行政管理部門給予沒收非法所得、罰款等行政處分，對於侵犯著作權以及與著作權有關的權益的行為，當事人也可以直接向人民法院起訴。對於那些嚴重危害社會秩序，侵害著作權人及其他權利人合法權益的違法行為，情節嚴重構成犯罪的，可以根據有關法律，對侵權犯罪的行為人追究刑事責任。

隨著中國保護知識產權法律的實施，知識產權在中國得到有效的保護，對於鼓勵發明創造和創作及公平競爭等起到了積極的作用。如，對商標注冊專用權的保護，促使中外廠商在中國注冊的商標數量迅速增加。截止1993年底，在中國的有效注冊商標達41萬余件。其中，國內注冊商標35萬余件，來自67個國家和地區的注冊商標近6萬件。以美國為例，1979年前，在中國注冊的商標僅122件，到1993年達到16221件，增加了100多倍。1993年中國商標年申請量達17萬件，其中新商標注冊申請達13萬余件，已躍居世界前列。又如，中國的專利法極大地鼓勵了本國的發明創造，同時也有力地鼓勵了外來的專利申請。1985年4月1日，專利法實施的首日就受理專利申請3455件。到1993年底，中國專利局累計受理專利申請36萬多件。其中，發明、實用新型、外觀設計分別佔27.5%、62.8%和9.7%；國內申請佔86.4%，外來申請佔13.6%，分別來自於70個國家和地區。截止1993年底，已累計批准17.5萬件專利。其中，發明專利2萬多件，實用新型專利13萬多件，外觀設計專利2萬多件。

三、中國具有完備的保護知識產權的執法體系

中國不僅制定了一整套知識產權法律法規，在執法方面也是嚴肅公正的，並取得了顯著的成效。

中國在執行知識產權法律法規方面所取得的成效，首先歸因於知識產權法律中規定了完備的知識產權保護的司法途徑與知識產權保護的行政途徑。

1.中國知識產權保護的司法途徑在中國，享有知識產權的任何公民、法人和其他組織，在其權利受到侵害時，均可依法向人民法院提起訴訟，享受切實有效的司法保護。

人民法院依法獨立行使審判權，只服從法律，不受任何其他行政機關、社會團體和個人的干涉。

嚴肅執法是司法工作的核心。人民法院進行審判活動堅持以事實為根據、以法律為准繩，嚴格按照實體法和程序法辦案，實行合議、迴避、公開審判、兩審終審和審判監督等制度，依法受各級人民代表大會、人民檢察院和人民群眾的監督，保證審判活動的公開性、公正性和嚴肅性。

建立健全知識產權案件審判組織，完善審判制度，是人民法院正確審理知識產權案件，切實依法保護知識產權的重要保障。鑒於審理知識產權案件專業性強、技術含量高的特點，一些省份和直轄市如北京市、上海市、廣東省、福建省、海南省等高級人民法院根據實際需要，自1992年以來，設立了知識產權審判庭，各經濟特區以及北京市、上海市中級人民法院也設立了知識產權審判庭。其他省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院在有關的審判庭里設立了專門審理知識產權案件的合議庭。這樣集中審理知識產權案，有利於保證執法的統一性，有利於積累經驗，提高知識產權案件的司法水平。

隨著中國知識產權法律的實施和司法保護力量的不斷加強，各級人民法院受理和及時審結了一大批知識產權民事糾紛案件。據統計，1986年至1993年底，全國人民法院共受理知識產權民事糾份案3505件，其中著件權案1168件；專利權案1783件；商標權案554件。人民法院通過對知識產權糾紛案件的審理，依法保護了中外知識產權所有人的合法權益。例如，「鑽孔壓降成樁法」發明專利的發明人訴北京市地鐵地基工程公司發明專利權屬糾紛。北京市高級人民法院審理認為，該項發明不屬於專利法規定的職務發明，判決「鑽孔壓降成樁法」發明專利權歸發明人所有。又如，香港山頓國際有限公司訴深圳華達電子有限公司侵犯商標專用權糾紛案。深圳市中級人民法院審理認為，原告在中國大陸申請注冊的「SENDON」商標受法律保護；被告未經商標注冊人許可，在同一種商品上使用「SENDON」商標構成侵犯注冊商標專用權。判決被告賠償原告468314.4元。

知識產權是一項重要的民事權利，對於民事侵權行為，人民法院除可以依法責令侵權人承但停止侵害，消除影響，賠禮道歉，賠償損失等民事責任外，還可依法對行為人給予必要的沒收非法所得、罰款、拘留等制裁。

對那些侵犯他人知識產權情節嚴重，擾亂經濟秩序，構成犯罪的，還可以依法追究其刑事責任。對於檢察機關依法提起公訴的知識產權刑事犯罪案件，只要有充分證據，證明被告人假冒他人商標或專利，情節嚴重，構成犯罪的，人民法院嚴格依照法律規定，及時准確地予以懲處。據統計，1992年至1993年，人民法院受理假冒商標刑事案743件，審結731件，判處有期徒刑或拘役等刑事處分的共566人。廣東省中山市人民法院對假冒美國美孚石油公司「MOBIL」商標的5名責任人除依法處以罰金外，還分別判處被告1至2年半的有期徒刑。這充分表明中國人民法院依法懲治犯罪，保護知識產權的堅定立場。

依據中國行政訴訟法，人民法院對公民、法人和其他組織因不服知識產權行政管理機關處理的知識產權糾紛決定提起的行政訴訟，有責任進行審理，並依法作出維持、撤銷或變更行政決定的判決。

人民法院審理涉外知識產權糾紛依據中國法律和中國加入或締結的有關國際公約，堅持在適用法律上的國民待遇原則和對等原則，為促進國際經濟技術和文化的交流與合作，提供了堅實的法律保征。深圳市中級人民法院審結的美國好富頓公司訴深圳市海聯化工有限公司侵犯商標權糾紛案，在查明被告的侵權事實，確認其應承但侵權責任的基礎上，經調解，雙方當事人達成調解協議，被告立即停止侵權行為，公開向原告賠禮道歉，賠償其經濟損失13萬元。同時，法院還對被告的違法行為作出罰款的民事制裁決定，該案從受理到結案僅用10天時間，受到了美方當事人的好評。美國好富頓公司將寫有「中國法律公正，法官辦案快速」的錦旗送到法院。

近幾年來，人民法院為提高司法水平，採取了許多有力措施，使辦案質量和效率都得到較快提高。為了擴大辦案的影響，人民法院注意選擇典型案件通過新聞媒介予以宣傳報道，以案講法，取得了明顯的社會效果，維護了社會主義法制的尊嚴。

2.中國知識產權保護的行政途徑中國的知識產權保護制度，除按國際慣例採取司法途徑外，從中國現實的國情出發，中國的專利法、商標法、著作權法等知識產權法律中都規定了知識產權保護的行政途徑。

根據專利法的規定，國務院有關主管部門或地方人民政府可以設立專利管理機關。目前，中國地方設立的專利管理機關有50多個，國務院各部門設立的專利管理機關有20多個。根據著作權法的規定，設立了國家版權局和地方著作權行政管理機關。商標管理實行中央統一注冊，地方分級管理的原則，從中央到省、市、地、縣級的工商行政管理局，都內設商標管理機構，縣以下還設有工商行政管理所。全國商標管理專職人員7000多，兼職人員達30萬。

中國知識產權行政管理機關依據法律規定的職權，維護知識產權以法律秩序，鼓勵公平競爭，調解糾紛，查處知識產權的侵權案件，保障廣大人民群眾的利益和良好的社會經濟環境。

中國知識產權行政執法程序簡便，立案迅速，查處速度快，辦案效率高。這對於權利所有人來說是極為有利的。中國專利管理機關對提出的專利侵權申訴均認真對待，及時依法處理。

著作權法1991年6月施行後，到1993年底，中國各地方的著作權行政管理機關已查處了非法復制音像製品、非法復制圖書等方面的侵權行為150多起，收繳銷毀了侵權復製品，並對侵權者作出了行政處罰。1994年，中國政府組織有關部門對激光唱盤復錄生產中的非法復制和圖書出版中的非法復印進行了嚴厲打擊。4月，廣東省版權、文化、廣播影視、工商行政管理、公安等部門聯合組織了大規模的突擊清查非法激光唱盤等音像製品行動。其後，上海、江蘇、湖南等地也相繼採取了類似的清查行動。這些行動，狠狠地打擊了生產銷售盜版製品活動。同時，中國政府有關部門採取措施，對激光唱盤生產加工企業的設立加強管理，對其生產加工活動依法進行監督。

中國商標法實施10餘年來，工商行政管理機關共查處了商標侵權假冒案13萬件。其中，包括一大批大案，如「中華」卷煙，「永久」、「鳳凰」、「飛鴿」自行車，「貴州茅台」酒，「新開河」人參等商標侵權假冒案件，有效地保護了商標注冊人的合法權益。

中國知識產權行政管理機關依據中國法律和中國加入或締結的有關國際公約，堅持在適用法律上的國民待遇原則和對等原則，依法對外國人的知識產權進行保護。例如，浙江省專利管理機關就一起外國人提出的打火打專利侵權案件進行了公正處理，責令廠家停止侵權行為和賠償損失。國家版權局查處了福建、廣東等地十幾家工藝美術品廠仿製外國公司玩具造型案、江蘇一家電子工業公司翻版生產激光唱盤案。工商行政管理機關依法查處了諸如「TDK」、「TOSHIBA」、「SONY」、「IBM」、「3M」、「ESSO」、「P&G」、「海飛絲」、「小天才」、「飛利浦」等3000多件涉外商標侵權案件。

中國知識產權行政管理機關在處理的涉外知識產權侵權案件中，依照職權主動查處的案件佔有很大的比例。中國工商行政管理機關肩負維護經濟秩序的職責，可以主動對市場進行檢查，有效保護了商標注冊人的權益。如廣東省各級工商行政管理機關，1988年以來共查處涉美侵權案301件。在這301件商標侵權案中，有三分之一是美方當事人投訴的，大部分是工商行政管理機關在市場檢查中發現的或消費者檢舉的。知識產權行政管理機關秉公執法，堅決維護知識產權所有人的合法權益，贏得了許多外資或中外合資企業的贊揚。他們將綉(刻)有「清政廉潔，執法如山」、「秉公執法，扶正滅邪」、秉公辦理，保駕護航」、「公正嚴明，偽冒剋星」、「執法嚴明，大公無私」的錦旗、金匾等贈送給中國工商行政管理機關，稱贊辦案人員「工作認真，行動果敢」、「辦案速度之快。

3. 我國什麼時候提出完善知識產權制度

我國在80年代初步建立了知識產權法律體系。
2001年，為了加入WTO組織，符合WTO三大規則之一的TRIPs（與貿易有關的知識產權協定），我國立法機關進行了大規模的修法，以符合其規則。
例如：對馳名商標的認定由評審式主動認定，改為個案認定的法律保護規則，同時引入司法認定。
因此，可以說，現行知識產權法律體系是基於TRIPs的基礎。目前，該體系已較完善。

4. 完善我國著作權保護制度的建議

一、引入著作權集體管理制度，方便著作權人實現權利，進一步與國際著作權制度接軌

著作權歸著作權人，著作權應由著作權人或與著作權有關的權利人行使，修改前的著作權法第四條第二款就是這樣規定的：「著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益」。著作權法修改後，在這方面增加了集體管理組織的規定：「著作權人和與著作權有關的權利人可以授權著作權集體管理組織行使著作權或與著作權有關的權利。著作權集體管理組織被授權後，可以以自己的名義為著作權人和與著作權有關的權利人主張權利，並可以作為當事人進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁活動。」「著作權集體管理組織是非營利性組織，其設立方式、權利義務、著作權許可使用費的收取和分配，以及對其監督和管理由國務院另行規定 。」由此條我們可以明確，著作權集體管理組織得到授權後，可以以自己的名義幫助權利人實現著作權或權利人著作權受侵犯後代行救濟權。

著作權集體管理是指眾多的作者通過一個統一的機構，即著作權集體管理組織共同行使他們的權利。在西方，著作權集體管理制度已有200多年的發展歷史。發達國家在這方面已有數十年甚至上百年的經驗。我國1990年著作權法制定時，就有專家提出將集體管理組織寫進，鑒於當時許多人對這個組織不夠了解，且我國又缺少相關實踐經驗，故未寫入。但在實踐領域，相繼出現一些對某一方面著作權進行集體管理的組織，如1992年成立的中國音樂著作權協會，1998年成立的中國版權保護中心，均在各自領域發揮了積極作用。

修改後的著作權法規定了權利體系完善的著作權，體現於著作權法第十條。這些權利中，有些由著作權人自己行使，如發行權、改編權、展覽權等；但有些權利著作權人無法或很難控制，如復制權。我國著作權法規定了報刊轉載等形式的作品使用制度，一旦作品在大范圍內被多次轉載，其作者獲得稿酬權利是很難得以有效保護的；再如音樂作品的廣播權，作者不可能知悉所有播放其作品的電台、電視台，其相應的財產權也難以實現，等等。對此，在知識產權制度發達的國家，作者往往通過著作權集體管理組織來實現自己的權利，由集體管理組織代表作者去履行義務許可、收取費用，已成為行之有效的管理作者權利的手段。在這次著作權法修訂中，對著作權集體管理制度作出原則性的規定，在立法上是一大進步。

通過專業性集體管理組織來行使著作權或與著作權有關的權利，對權利人來說，可節約權利實現或救濟的成本，使權利得到充分的維護；對國家而言，也便於實施著作權管理，同時與世界知識產權制度接軌；從整個社會來看，有利於維護權利人的創作積極性，激發創造性，促進科技文化進步。

二、擴大行政處罰范圍和行政處罰種類，強化著作權行政管理部門行政執法力度

對知識產權的保護，中國知識產權法律規定了司法保護和行政保護的「雙軌制」〔2〕。有人主張在知識產權保護中，應強化司法保護，淡化行政保護，以防止行政力量對知識產權的過多干預〔3〕。但是，知識產權糾紛數量多、影響大、專業性強，全通過司法解決是困難的，而行政保護具有速度快、程序簡便的特點，能及時處理糾紛，節約成本；並且行政保護具有主動性，對維護知識產權法律秩序、促進公平競爭起著十分重要的作用；再者，國際知識產權組織也承認並支持對知識產權的行政保護，故修改後的專利法、商標法、著作權法均規定了行政保護，並且予以強化，在著作權法修改中主要體現於以下兩個方面：

1、擴大行政處罰范圍

與原著作權法第四十六條比較可以看出，修改後的著作權法新增了以下行政處罰情形(法律、行政法規另有規定的除外)：(1)未經著作權人許可，即使不以營利為目的，向公眾傳播著作權人的作品，也可給予行政處罰，並且這種傳播方式不限於復制、發行，還包括表演、放映、廣播、匯編以及通過信息網路傳播等方式；（2）未經表演者許可，復制、發行錄有其表演的錄音、錄像製品，或通過信息網路向公眾傳播其表演的，或者未經錄音錄像者同意，通過信息網路向公眾傳播其製作的錄音、錄像製品的；（3）未經著作權人或與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像製品等採取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，或者故意刪除或改變作品、錄音錄像製品等的權利管理電子信息的；（4）製作、出售假冒他人署名的作品的，且不限於美術作品。由此我們可以看出，行政處罰在著作權領域所涉程度和廣度均得以加強，這一方面是基於著作權客體范圍的發展變化，新的權利客體需要行政救濟；另一方面也是考慮到當前盜版活動猖獗，雖經多年整治，仍未遏制其泛濫勢頭，且這越來越嚴重影響到我國的國際聲譽，不利於我國與世界知識產權的交流，需要發揮行政機關主動、迅速的執法作用。

2、擴大行政處罰范圍

原著作權法規定的行政處罰種類主要是沒收非法所得和罰款；修改後，新增了沒收、銷毀侵權復製品及沒收用於製作侵權復製品的材料、工具、設備等，即除侵權所得外，侵權製品及實施侵權行為的資料也予以沒收，這一方面增強了處罰色彩，在一定程度上也可消除侵權人後續侵權行為發生的可能性，能收到較好的打擊效果。

三、完善司法程序，採用過錯推定原則，規定法定賠償制度

1、 規定了臨時保護措施

為及時制止侵權行為，保存有可能的證據，為認定侵權打下基礎，WTO知識產權協議要求成員國司法當局採取及時有效的臨時措施，如臨時禁令、證據保全措施等，這也是英美法系、大陸法系國家的普遍做法。

我國現行法律制度中，侵權構成應具備「有損害後果存在」的要件，因此，在立法中不存在對即將發生的侵權的司法救濟，也不存在針對此類行為所採取的臨時禁令措施。民事訴訟法第74條規定：在證據可能或以後難以取得的情況下，訴訟參與人可以向法院申請證據保全，法院也可以主動採取保全措施。但這種措施只有在有關實體爭議的訴訟中採取。基於此，在以往的著作權司法實踐中，經常發生由於沒有及時採取措施，致使侵權行為不能及時制止，侵權證據滅失，侵務人得不到應有處罰、權利人得不到應有保護的後果，削弱了司法保護力度。著作權法修改後，增加訴前禁止令、財產保全和證據保全的規定，突破了傳統侵權構成理論，是立法上的又一重大進步，這樣可避免侵權行為的進一步發生和擴大；及時保全和固定侵權證據，便於法院查明案件；有力維護權利人合法權益。

2、確立過錯推定的歸責原則

我國民事訴訟舉證責任原則是「誰主張，誰舉證」，按此規定，在著作權領域，如果權利人發現侵權行為，提起訴訟後權利人要提出證據證明侵權人侵犯了自己的權利。但著作權侵權行為有自己的特點，侵權行為數量上日益增多，方式上越來越專業化，領域涉及也越來越廣，這給被侵權人舉證帶來相當大困難。如著作權人要訴數年來久治不除的盜版行為，就要舉證證明成立盜版行為。但事實上，盜版行為被權利人發現後，盜版行為人往往不提供盜版製品的來源，以各種借口來掩蓋盜版製品的非法性，權利人僅憑自己的力量是很難舉出有力反證的，這種舉證責任的分配給侵權事實認定帶來相當大的難度，同時也易使權利人在主張自己權利時存在畏難情緒，怕無功而返，甚至搭上一筆不小的訴訟費用。這種對權利人不利的局面在著作權法修改後得以扭轉。修改後的著作權法第五十二條規定：「復製品的出版者、製作者不能證明其出版、製作有合法授權的，復製品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟體、錄音錄像製品的出租者不能證明其發行、出租的復製品有合法來源的，應當承擔法律責任。」該條採用了倒置的舉證責任，要求復製品或其他製品的出版者、製作者、發行者以及出租者在其利用製品時，必須履行注意義務，確保其行為的合法性，否則就有可能承擔法律責任。著作權法所確立的過錯推定原則，對著作權的實施，對完善著作權糾紛訴訟制度具有重要意義。

3、細化賠償規定，增加法定賠償數額

修改前的著作權法對賠償問題僅作出原則性規定，修改後予以細化。著作權法第四十八條列出了幾種賠償數額確定方法：（1）按權利人的實際損失賠償；（2）按侵權人的違法所得賠償；（3）按法定賠償數額賠償。法定賠償數額確立後，即使權利人的實際損失和侵權人違法所得難以確定，人民法院仍可以根據侵權行為的社會影響、侵權情節、侵權范圍等，在法律規定的限額內判令侵權人予以判賠，避免了過去那種「贏了官司輸了錢」的尷尬局面，將對權利人的保護提高到了一個新的水平，符合國際通行做法。同時，該制度的確立，也豐富了我國民事賠償制度。

知識產權隨經濟、科技、文化的發展而快速發展的特性，決定了著作權法的修改不是一勞永逸的，但修訂後的著作權法，無論是在立法內容亦或是在立法技術上均達到了國際水平，面對撲面而來的知識經濟浪潮，面對國際社會對知識產權保護的日趨完善，相信我國著作權保護制度完全可以滿足時代要求，能為我國科教興國戰略的實施提供優質的法律服務和有力的司法保障。

5. 我國知識產權方面存在的問題、原因、現狀以及對策

1.我國知識產權制度建較晚，只有20多年的歷史。通過20多年的發展，我國已經形成了與Trips協議要求基本一致的專利法、商標法和著作權法等知識產權法律，並制定了其他有關知識產權的法律、條例。但是我們應當清醒地認識到，我國知識產權工作總體狀況還存在著與國家經濟、科技和社會的發展要求不相適應，以及與面臨的國際新形勢的發展要求不相適應的問題。主要表現在：
①知識產權意識薄弱。2008年，全國42.6萬家規模以上工業企業中申請了發明專利的約占企業總量的2.l％，獲得發明專利權的約占企業總量的0.6％。目前我國自有品牌商品出口量占總出口量的比重不足10％，國內出口企業(外資企業除外)中擁有國內注冊商標的不到20％。②我國的知識產權基本法律體系存在局部缺失，有些法律的可操作性不強，需要完善和修改。③與知識產權有關的管理部門很多，在條塊分割的管理體制下，管理部門之間缺少溝通渠道和協調機制，政策協調性差，管理越位和缺位現象並存。④知識產權保護達到中高收人國家水平。但知識產權執法水平不高，尚存在一定程度的地方保護。⑤大部分企事業單位的知識產權管理制度不健全，缺乏靈活運用知識產權制度和國際規則的能力，企業運用知識產權戰略的層次較低。
國家知識產權戰略的對策措施：
(1)．著力提高全社會的知識產權意識。(2)．著力營造有利於知識產權保護的環境氛圍。(3)．切實加強國家層面知識產權宏觀戰略的對策研究。(4)．加強建設與國際慣例接軌的知識產權法律制度。(5)．積極推進企事業單位建立和完善知識產權管理制度。(6)．建立完善知識產權管理工作體系和知識產權統籌協調機制。 (7)．大力促進專利技術的實施。

6. 禁令的知識產權臨時措施制度

臨時措施制度是指在對案件所涉事實和法律問題進行全面審查並作出具有執行力的終局決定之前，由於案件的具體、特殊的緊急情況而由執法當局對權利人所給予的臨時性的救濟措施。
臨時措施是對民事權利的臨時救濟措施，但不是民事責任承擔方式，也不是民事制裁措施。
一般多見於知識產權案件適用，但不僅限於對知識產權的救濟，其他民事權利也應當可以尋求並獲得這種救濟。 ⑴緊迫性：TRIPs 協定第50條之2規定：「在適當時，特別是在任何遲延可能對權利持有人造成不可補救的損害時，或存在證據被銷毀的顯而易見的風險時，司法機關有權採取不作預先通知的臨時措施。」也就是說，只有在案件情況緊急的情況下才可以適用，一般包括兩種情形：一是，侵權人正在實施或者即將實施侵權行為（即發侵權），如不及時制止將會使權利人的合法權益受到難以彌補的損害；二是，證據可能滅失或者以後難以取得。
⑵被動性：應權利人申請採取，執法當局一般不得依職權採取（在中國，法院在訴中可以依職權進行財產保全和證據保全）。
⑶臨時性：非終局性結論，可在訴前和訴中任何程序和階段（包括二審程序和再審程序）提出申請並決定採取，也可依據情況變化隨時撤銷。
⑷即執性：一旦作出立即執行，不因提起復議（或者上訴）而中止其效力。 ⑴按照臨時措施內容一般可分為：臨時禁令、財產保全和證據保全三種。
禁令一般是指執法當局責令被申請人停止或者不得為一定行為的命令。侵權案件中的禁令，在中國是指法律和司法解釋規定的責令停止侵權行為。廣義的禁令也包括執法當局責令被申請人必須為特定行為的命令，即強制令，中國民事訴訟法規定的先予執行的一些情形就屬於這種強制令。禁令包括最終禁令（也稱永久禁令）和臨時禁令。臨時禁令在英美法系和大陸法系一般被稱為中間禁令或者初步禁令。根據中國相關司法解釋，臨時禁令有附期限的禁令和不附期限的禁令兩種。而永久禁令（即判決停止侵權）則應當在對案件所涉事實和法律問題進行全面審查後作出並在該裁判內容依法生效後予以執行，不屬於臨時措施制度范疇。
⑵按照臨時措施採取的時間可分為：訴前臨時措施和訴中臨時措施兩種。訴中臨時禁令在中國民事訴訟法上屬於先予執行的一種情形。
⑶按照採取臨時措施執法主體和程序的不同可分為：民事程序的臨時措施（即司法臨時措施）和行政程序的臨時措施（即行政執法臨時措施，廣義上也包括海關的邊境執法臨時措施）。
⑷按照採取臨時措施之前是否通知被申請人可分為：僅憑單方申請採取的臨時措施和通過雙方程序（聽證）採取的臨時措施。財產保全和證據保全一般是僅憑單方申請採取的臨時措施。
訴前民事程序的臨時措施最為重要、特殊和值得研究，其中又以訴前禁令為要者。訴中臨時措施一般均規定於各國民事訴訟程序法中。
中國目前的訴前臨時措施制度僅存在於知識產權領域，且主要是指法院採取的臨時措施，包括訴前責令停止侵權行為（臨時禁令）、訴前財產保全和訴前證據保全措施。