1. 寫一份民事起訴狀和原告代理詞
民事起訴狀
原告:齊某,女,出生於某年某月某日,民族,工作單位(沒有的可以不寫),職業,住址,聯系方式(盡量寫常用的號碼)
(如原告有訴訟代理人的要寫明訴訟代理人的基本情況)
被告:某某商場,商場的地址,聯系方式
法定代表人:姓名,職務
訴訟請求:1.請求判被告某某商場承擔民事賠償責任,醫療費,誤工費,交通費,(要寫明具體數額);
2.本案訴訟費有被告承擔。
事實與理由
(寫明起訴或提出主張的事實依據和法律依據,包括證據情況和證人姓名及聯系地址)。
此致
Xxxxxx人民法院
具狀人:齊某的簽名或蓋章
年 月 日
附:1.本訴狀副本×份(按被告人數確定);
2.證據××份;(復印件數和原件要寫清楚)
3.其他材料××份。
民事答辯狀
答辯人:
因齊某訴我公司民事賠償一案,先作答辯如下: 應當寫明答辯的事實依據和法律依據,針對被答辯人提出起訴、上訴和申訴所依據的事實和法律所提出的主張,論述上述主張不能成立的理由
此致
Xxxxxx人民法院
答辯人:某某
代書人:某某
年 月 日
附:本答辯狀副本×份
至於原被告的代理詞是具有變動性的,是根據對反的提出的證據來進行辯論的,你可以參考一下下面這個案例:
書記員:(注意:書記員應站著念)
(一)查點當事人及其訴訟參加人到庭情況並請入席(不用讀)
(二)現在宣布法庭紀律:
1、到庭所有人員應聽從審判長統一指揮,一律關閉通訊工具,遵守法庭秩序,不準吸煙。
2、旁聽人員必須保持肅靜,不得喧嘩、鼓掌、插話,不得進入審判區,有意見可以在閉庭後提出。
3、當事人及其訴訟參與人不得中途退庭,如擅自退庭,是原告的作撤訴處理;是被告的則依法缺席判決。
4、審判人員或法警有權制止違反法庭紀律,妨礙民事訴訟活動的行為,對不聽制止的,可依法予以訓誡、責令退出法庭或者予以罰款、拘留;對情節嚴重的依法追究其刑事責任。
(三)全體起立,請審判長、審判員入庭。
(四)報告審判員,當事人均已到庭,請開庭。
審判長:謝謝書記員,請坐。
審判長:現在開庭,首先核對當事人身份。由原告向法庭報告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務及家庭住址
原告:我叫黃令軍,男,1960年6月5日出生,漢族,農民,現住康定縣姑咱鎮黑日村
審判長:由原告委託代理人分別向法庭報告你們的姓名,說明你們的工作單位、職務及代理許可權。
原告委託代理人1: 我叫李某某,康定縣公僕律師事務所律師。代理許可權:一般代理。
2:我叫張某某,康定縣公僕律師事務所律師。代理許可權:一般代理。
審判長:由被告向法庭報告你的姓名、年齡、民族、出生年月日、工作單位、職務及家庭住址
被告:我叫黃小巧,女,1980年7月21日出生,漢族,農民,現住康定縣姑咱鎮黑日村
審判長:由被告委託代理人分別向法庭報告你們的姓名,說明你們的工作單位、職務及代理許可權。
被告委託代理人1:我叫曾某某,康定縣新城律師事務所律師,代理許可權:一般代理
2:我叫蕭某某,康定縣新城律師事務所律師,代理許可權:一般代理
審判長:原告,你對被告及其訴訟代理人身份有無異議?
原告:沒的
審判長:被告,你對原告及其訴訟代理人身份有無異議?
被告:沒的異議
審判長:經過審查,上述當事人及訴訟代理人的身份及委託許可權與庭審前辦理的手續一致,當事人之間未提出異議,出庭資格有效,准許參加訴訟,現在開庭。(敲法槌)
陪審1:依照《中華人民共和國民事訴訟法》第40條第1款、第120條的規定,甘孜州康定縣人民法院今天依法公開開庭審理原告黃令軍與被告黃小巧合同糾紛案。下面宣布合議庭組成人員,本案由張小偉擔任審判長,何某某擔任審判員,張某擔任人民陪審員,共同組成合議庭,書記員甘薇擔任法庭記錄。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第45、46條的規定,當事人有申請迴避的權利。審判人員有以下三種情況,可能影響案件公正審理的,當事人有權口頭或書面申請他們迴避:1、是本案當事人或者是當事人、訴訟代理人的近親屬;2、與本案有利害關系;3、與本案當事人有其他關系,可能影響對案件的公正審理的。提出迴避申請應當在開庭前提出;在開庭過程中得知需要迴避事項的應當在法庭辯論終結前提出,並且向法庭說明正當理由。
審判長:原告,對於本合議庭組成人員及書記員是否提出迴避請求?
原告:不申請。
審判長:被告是否申請迴避?
被告:不申請。
審判長:之前本院的立案流程機構已經向當事人送達了開庭須知,須知中已經載明了法庭審理過程中當事人享有的訴訟權利和必須履行的訴訟義務。對此,原告方是否已經明確?
原告:已經明確
審判長:被告是否已經明確?
被告:明確了
陪審2:庭審分四個階段進行:法庭調查、法庭辯論、法庭調解、評議與宣判。下面進行法庭事實調查,當事人對自己提出的主張有責任提供證據,反駁對方的主張應當說明理由。首先由原告陳述事實、訴訟請求及理由。
原告訴訟代理人:訴訟請求:一、判令原、被告簽訂的協議無效;二、判令被告承擔律師調查費用及本案的訴訟費用。
事實及理由 : 原、被告系父女關系,被告系原告長女。2001年4月20日,原、被告經協商簽訂了一份「宅基地調換協議書」。 內容為:「一、大渡河劉店門口住處(原告現住處)由小黃小巧(指被告)居住,我同意給長女黃小巧,任何人不得干涉。二、老家一處由黃令軍居住,到百年之後,有三個兒女分配,屬於關宅子。三、今後不得以任何理由更改、變動 ,同意調換, 在4月20號到5月5號內進行調換,調換雙方當事人黃令軍(由黃長松飾)(指印) 黃小巧 (指印)2001年4月20號。」協議簽訂時雙方未去相關部門進行土地變更登記申請,且協議簽訂後雙方也未實際調換履行。「大渡河店門口」房屋一直由原告(黃令軍)居住,「老家一處宅基」也一直由被告(黃小巧)管理使用,在2012年初,被告將舊房扒掉,蓋上了新房。2012年4月份時,被告讓他人通知原告,要求原告搬出,引發糾紛,使原告的合法權益受到了損害。
根據《合同法》第四十四條、《土地管理法》第十二條、《土地管理法實施條例》第六條、《國土資源部的土地調整辦法》等相關法律法規,原告請求法院: 一、判令原、被告簽訂的協議無效;二、判令被告承擔律師調查費用及本案的訴訟費用。
審判長:原告對起訴內容還有無補充?
原告:有,我要求確認2001年4月20日我和黃小巧簽訂的宅基地調換協議無效。訴訟費用全部由被告承擔。(自己發揮)
審判長:下面由被告針對原告的起訴發表你們的答辯意見。
答辯人:審判長、兩位陪審員好,下面由我代表我的當事人提出答辯意見如下:按照《合同法》第五十二條第(五)項規定,違反法律、行政法規的強制性規定的合同才為無效。這里突出法律、行政法規的強制性規定。當時雙方簽訂《宅基地調換位置協議書》都是在基於自己雙方的真實合理的意思表示上的,並且原告與被告都是適格的當事人,所以該協議應該是有效的。事實上,在構建和諧社會的今天 ,村民之間互換宅基地,發揮村民自主調劑居住環境,是有利於社會的發展。原告作為被告生父,對被告本應關心照顧,卻不顧父女情份,起訴被告,請求駁回其訴訟請求。
審判長:被告對答辯意見有無補充?
被告:我堅持自己的訴訟主張,請求駁回原告訴訟請求
審判長:下面就案件事實進行證據審查,由於在庭審前本院的立案的流程機構已經組織雙方當事人進行了證據交換,並且送達了證據清單,因此在質證的過程中,雙方當事人應當按照庭前所提交的證據清單的載明的序號說明證據的名稱以及證據所要證明的對象,其他訴訟參與人在發表質證意見的時候,應當圍繞證據的真實性、合法性、關聯性、有無證據效力以及證明效力大小發表。首先由本案的原告出示證據。
原告訴訟代理人:我方主要有三組證據要向法庭提交。我們第一組證據是康定縣公僕律師事務所律師李麗霞、張蘭英對證人李某某的調查筆錄一份。(請法警將證據遞於被告)
審判長:被告對證人是否到庭?
原告代理人:是
審判長:傳證人李某某到庭
審判長:證人請向法庭報告你的姓名,性別,民族,年齡,出生年月日,工作單位及家庭住址。
鄭秋霞:我叫李某某,女,漢族,1978年10月30日出生,現住康定縣姑咱鎮黑日村。
審判長:你與原被告什麼關系?
李某某:原告、被告和我是一個村的。
審判長:證人對被告的身份有無異議?
李某某:沒得異議。
審判長:根據民事訴訟法第70條,第102條的規定,凡知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證,證人要如實向法庭陳述案件事實,不得作虛假陳述,否則要負法律責任。證人聽清楚了嗎?
李某某:聽清楚了。
審判長:現在請被告及訴訟代理人想證人提問
被告代理人:請問你認識我的當事人黃小巧嗎?
證人:認識,我們是一個村的,她就住在我隔壁
被告代理人:那你和黃小巧平時走得近嗎?
證人:怎麼說呢?我們就是平常愛聚攏一推擺龍門陣耍,看到打哈招呼,關系算一般嘛。
被告代理人:那你知道他們黃令軍和黃小巧簽訂的房屋調換協議嗎?
證人(李):這個我曉得點,我和黃小巧擺龍門陣的時候,聽她說過
被告代理人:那你知道具體的內容是什麼嗎?
證人(李):只是聽她說要和她爸爸調換房子,還簽了個協議,具體的內容就沒聽她說過了
被告代理人:你的意思是說具體的內容你也不清楚?
證人(李):嗯
被告代理人:報告審判長,我沒有問題了
審判長:原告及原告代理人是否有問題要問?
原告:有,請問證人,你和黃小巧家距離有多遠?
證人(李):他家就在我隔壁子,只有幾米遠
原告代理人:意思說黃小巧家裡只要有什麼大的響動,(比如說搬家)你應該很清楚嘍?
證人(李):嗯,是的
原告代理人:那你有沒有看到黃小巧搬過家,或者看到黃令軍搬過來住在黃小巧的家裡?
證人(李):這到沒看到過,只是看到黃令軍偶爾會去他女兒那裡,而且待得時間也不長,大概就一兩天左右吧。
原告代理人:你怎麼如此確定黃令軍在黃小巧那裡待的時間呢?
證人(李):因為黃令軍在她女兒那裡無聊的時候,會來找我們幾個鄰居一起打牌耍,他不來找我們打牌的時候,就曉得他就已經回自己的家了。
原告代理人:審判長,我的問題問完了
審判長:請原告繼續舉證
原告代理人:我們的第二組證據是原被告雙方簽訂的協議,那份協議在之前我們已經上交法庭,我們以此來證明雙方協議調換的房屋是大渡河店門口的一處原告黃令軍居住,但是雙方並未進行土地變更登記,且未實際調換過,所以此份協議是無效的;
審判長:被告對原告方所出示的證據有無異議?
被告:我們對該協議的內容無異議。但我認為原告證明的觀點有異議,認為該協議是有效協議,協議只有違反法律強制性規定時才是無效的,我們認為本協議不違反法律強制性規定,當時雙方簽訂《宅基地調換位置協議書》都是在基於自己雙方的真實合理的意思表示上的,並且原告與被告都是適格的當事人,雖然雙方未進行土地變更登記,但協議上約定經雙方蓋章後生效,協議上都有雙方的指印為雙方約定的生效條件,因此我們認為此協議是有效的。
審判長:請原告繼續出示其他證據?
原告代理人2:下面我們出示一組照片,用以證明從2001年4月20日後被告用於調換的房屋又被其本人扒掉,並重新蓋了其他房子,而原告的一處也是一直由原告居住並做生意用了,這既是說雙方已經默認不再交換房屋,所以說之前簽訂的合同是無效的。(請法警將證據遞於被告)
審判長:被告方對此項證據有無異議?
被告代理人:對證據無異議。
審判長:請原告繼續出示證據。
審判長:原告是否還有其他證據需要出示
原告代理人:沒有了
審判長:現在請被告方向法庭出示證據
被告:我們主要由三組證據,第一組證據是:1、2011年5月24日,康定縣新城律師事務所律師曾秋霞、蕭朱對鄭XX調查筆錄一份,地點:康定縣新城律師事務所,內容為:在今年4月份,當時有我、王XX、肖XX三人去找黃令軍,通知叫他把東西15日內搬走,黃令軍不同意搬走。2、2011年5月24日康定縣新城律師事務所律師曾秋霞、蕭朱對肖XX調查筆錄一份,地點:康定縣新城律師事務所,內容為:在今年4月份,黃小巧叫我去找黃令軍,當時有我和王XX、鄭XX三個人,通知黃令軍15天內把所有東西搬走,黃令軍說,我死都不搬走。這兩份調查筆錄就說明了我方當事人並未默認雙方不再履行簽訂的協議,而是原告沒有按照協議規定履行自己的義務。
審判長:證人是否到庭?
被告代理人:沒有到庭
審判長:原告及其代理人對被告方所出示的證據有無異議?
原告代理人:有,根據法律規定,證人應當到庭接受質證,但是被告提供的證人未到庭接受質詢,不符合證據規定要求,請求法院認定證據不可信。
審判長:被告請繼續出示其他證據?
被告:我們的第二組證據是人民法院報案例一篇,其內容為:「三十年前(即1982年)互換地 ,今天欲反悔被駁回。」以上證據證明原、被告雙方互換宅基地的行為應為有效,從穩定方面考慮,維持現狀會更有利於穩定。
審判長:原告對以上證據是否有異議
原告:有,認為此證據無效力。
審判長:被告請繼續出示其他證據
被告代理人:下面出示照片二張,以此證明原告現仍然住在大渡河店口處,並開了一家飯館。
審判長:請法警將證據呈給原告
審判長:原告對此證據有無異議
原告方:有異議。我們認為該照片與本案件無關,我們案件審查的是協議效力問題
審判長:被告方是否還有其他證據提交
被告:沒有。
審判長:原、被告在事實方面有無補充?
原告:沒有。
被告:沒有。
審判長:經過剛才的法庭調查,各方已經對爭議的事實發表了充分的意見,各方當事人是否還有新的證據向法庭提供?
原告:沒有
被告:沒有
審判長:經過法庭調查,本庭對以下事實給予認定:雙方對宅基地互換協議本身無異議,對該協議的真實性本院予以確認。被告提交的證人證言,證人未出庭接受當事人質詢,無法核實其真實性,不能證明被告方觀點成立,被告所舉案例發生在1982年,當時土地管理法並未頒布實施,不適合本案。
審判長:法庭調查結束,下面進入法庭辯論階段。根據雙方向法庭提交的起訴狀、答辯狀以及相關的證據材料,基於對事實的認定,本庭認為本案的爭議焦點主要有一:即原被告雙方簽訂的協議是否有效
原告對本庭歸納的爭議焦點有無異議?
原告:沒有異議
審判長:被告對本庭歸納的爭議焦點有無異議?
被告:沒有異議。
審判長:根據《中華人民共和國民事訴訟法》第127條的規定,現在進行法庭辯論。當事人及其訴訟代理人應圍繞本案爭議焦點,結合法庭調查的具體情況以及適用法律方面進行綜合性發言。辯論中應當實事求是,在法律范圍內尊重客觀事實,以理服人,不應涉及與本案無關的問題和進行人身攻擊,不得重復發表意見,包括不再重復事實、不再重復證據以及質證意見。
審判長:下面進行法庭辯論,首先由原告及其訴訟代理人針對爭議焦點發表辯論意見。
原告代理人:我方將主要從以下兩點進行辯論,第一,雙方雖簽訂協議,但未實際履行,且雙方都有不履行的意思表示,因此之前制定的協議應視為無效。第二,根據《合同法》第四十四條依法成立的合同,自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批准、登記等手續生效的,依照其規定。《土地管理法》第十二條 依法改變土地權屬和用途的,應當辦理土地變更登記手續。《土地管理法實施條例》第六條 依法改變土地所有權、使用權的,因依法轉讓地上建築物、構築物等附著物導致土地使用權轉移的,必須向土地所在地的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出土地變更登記申請,由原土地登記機關依法進行土地所有權、使用權變更登記。土地所有權、使用權的變更,自變更登記之日起生效。而且法律及行政法規明確規定,農村村民對宅基地只有使用權沒有所有權,不能將宅基地非法轉讓,且宅基地的調換需到相關部門進行變更登記申請,但雙方未進行土地變更登記申請,因此該協議是無效的。報告審判長,我的發言完畢。
審判長:被告及其代理人是否有辯護意見需要發表?
被告代理人:按照合同法第五十二條第(五)項規定,違反法律、行政法規的強制性規定的合同才為無效。這里突出法律、行政法規的強制性規定。事實上,在構建和諧社會的今天 ,村民之間互換宅基地,發揮村民自主調劑居住環境,是有利於社會的發展。原告作為被告生父,對被告本應關心照顧,卻不顧父女情份,起訴被告,請求駁回其訴訟請求。報告審判長,我的意見暫時發表到此。
審判長:原告還有無意見發表?
原告代理人:有的,請對方想想,是被告黃小巧將我方當事人強行趕出,搶占房屋,是黃小巧不顧父女情分,當初制定該協議的初衷是為了讓起彼此之間能夠有更好的生活,但是其被告一方將原房子翻新。其實際上意義不是想換房子,其將原告趕走的行為更加表明其翻新房子的行為並不是真正為了給他父親一個更好的生活,被告在翻新房屋後,與我當事人協商的真正的目的是霸佔我當事人的房屋,我的當事人於是才不願搬出,而被告卻採取強行措施,實屬不合法行為,由此可見,被告翻新房子是對協議的一種根本的違約,違反協議的主要義務,因此我方要求協議無效。報告審判長,我的第二輪意見發表完畢。
審判長:被告有無辯護意見?
被告代理人:並非我方事先將房子翻新,而是由於原告一方一直居住房子並以此經營,我方認為此種行為實際已經有不履行此協議的意思表示,但是我方依然是以履行合同為宗旨,為原告一方以後更好的生活環境,才進行了房子的翻新;其次我方並不是將原告強行趕走,而是事先委託他人於原告方進行協商,在協商過程中,始終並沒有達成協議,為了確保協議的正常履行,才採取強制措施。我的第二輪辯護意見暫時發表到此。
審判長:原告是否還有其他補充意見?
原告代理人說:原告黃令軍雖然在簽訂協議時並不知情此協議非法法律規定,但是法律尊重的是客觀事實,更不能因為他不知法而認定期協議有效,民法通則第八十條規定,土地不得買賣出租,抵押,或者以其他形式非法轉讓,宅基地屬於集體所有,更不能以任何理由轉讓。所以該協議時無效的。報告審判長,我的意見發表完畢。
審判長:被告對此有無辯護意見?
被告代理人:法律設定的目的就是為了保障和服務人民,自然人之間在相互轉讓住所,有利於人民的生產生活。有利於弘揚主權在民,村民自治的作風。房屋調換協議有效。我的意見暫時發表到此。
審判長:被告是否還有其他補充意見?
被告代理人:前邊舉證我們已經提到過,人民法院報案例一篇,內容為:「三十年前互換地 今天欲反悔被駁回。」這也因該證明此協議有效,法院應該支持被告的訴訟請求。
審判長:原告對此有無意見?
原告代理人:有,請被告方注意,你們說的法院報上的三十年換地,根據國土資源部 土地調整辦法 實際調整20年的應為有效,而本案只有10年,且為實際調換,不適應該規定及案例。
被告代理人:我們現在請求實際履行,但是原告方不履行,所以請求法院支持我方請求。
原告代理人:不履行的一方不僅僅使我們,被告一直沒有履行協,更甚者,將用於條換的房屋扒掉,蓋上新房,這分明是不想履行協議。此外結合法律規定,宅基地禁止轉讓這一法律規定,我方堅持認為,本協議無效。請法院予以採納。
審判長:被告有無新的辯論意見?重復的不用再說。
被告:沒有。
審判長:原告有無新的辯論意見?
原告:沒有。
審判長:圍繞爭議焦點,雙方當事人進行了充分的法庭辯論,雙方無新的辯論,法庭辯論階段結束。現在由雙方當事人進行最後陳述,在最後陳述階段雙方當事人可以簡單明確的表明對於本案的處理意見和各自是否堅持訴訟主張的意願。首先,請原告方作最後陳述。
原告:請法院支持我的訴訟請求(可以自己加點)
審判長:請被告方作最後陳述。
被告:請求法院駁回原告的訴訟請求,
審判長:根據《中華人民共和國民事訴訟法》第128條之規定,判決前能夠調解的可以進行調解。原告,是否同意調解?
原告:不同意,堅決不同意
審判長:由於原告不同意調解,本庭不再組織調解,合議庭需要對本案休庭五分鍾進行評議。
審判長:下面宣布休庭,由合議庭進行評議,評議後繼續開庭(敲擊法槌)。
書記員:全體起立,請合議庭退庭。(合議庭下)
(五分鍾後)
書記員:休庭時間到,請全體起立,請審判長、審判員入庭。
審判長(坐定後):坐下。
審判長:(敲擊法槌後宣布)現在繼續開庭。
依據有效證據及當事人陳述,本院確認以下案件事實:
原、被告系父女關系,被告系原告長女。2001年4月20日,原、被告簽訂了「宅基協議書」一份。內容為:「一、大渡河劉店門口住處(原告現住處)由小黃小巧(指被告)居住,我同意給小女黃小巧,任何人不得干涉。二、老家一處由黃令軍居住,到百年之後,有三個兒女分配,屬於關宅子。三、今後不得以任何理由更改、變動 ,在4月20號到5月5號內調換房屋,雙方當事人 黃令軍(由黃長松飾)(指印) 黃小巧 (指印) 康定縣姑咱司法所(印章) 2001年4月20號。」協議簽訂後雙方並未實際調換履行。「大渡河店門口」房屋一直由原告居住,「老家一處宅基」也一直由被告管理使用,被告在2012年,將舊房扒掉,蓋上新房。2010年4月份,被告讓他人通知原告,要求原告搬出,引發糾紛。原告訴至本院。
本院經提交審判委員會討論認為:根據《中華人民共和國土地管理法》第十三條、第六十二條規定,依法登記的土地所有權和使用權受法律保護,任何單位和個人不得侵犯。農村村民住宅用地,經鄉(鎮)人民政府審核,由縣級人民政府批准。四川省農村宅基地用地管理辦法第四條規定,農村居民對宅基地只有使用權,沒有所有權。宅基地的所有權和使用權受法律保護,任何單位和個人不得侵佔、買賣或以其他形式非法轉讓。《民法通則》第八十條規定,土地不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉讓。第五十八條規定,違反法律或者社會公共利益的民事行為無效,無效的民事行為從行為開始起就沒有法律約束力。原、被告雙方雖在平等自願的基礎上簽訂了宅基互換協議,但雙方一直未按協議內容履行換房行為,原、被告的宅基互換行為違反了有關法律規定,應為無效協議。故原告要求確認雙方的宅基地互換協議無效的訴訟請求,本院予以支持。依據《中華人民共和國土地管理法》第十一條、第十三條、第六十二條、《中華人民共和國民法通則》第五十八條第一款第(五)項、第二款、第八十條第三款之規定,判決如下:
現在進行宣判:
書記員:(全體起立)
判決如下:
1、原告黃令軍與被告黃小巧於2001年4月20日訂立的「宅基調換協議書」無效。
2、案件受理費50元,由被告負擔。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀,並按對方當事人的人數提出副本,上訴於四川省康定縣人民法院。
審 判 長:張小偉 審 判 員:何某某 人民陪審員: 張某 書記員:甘某
二O一二年四月二十六日
審判長:坐下。
2. 某房地產公司是用什麼理由訴縣人民政府土地登記爭議
李勁松
個案信息:當一起糾紛產生時,如果可以同時提起民事和行政訴訟,律師必須作出判斷並根據實際情況進行選擇哪個訴訟優先。本案的進展說明,應該先提起行政訴訟。因為案涉行政行為必須被撤銷後民事訴訟才能解決關鍵證據的效力問題。
案情簡介
上海某房地產開發經營公司系由A、B兩人投資設立的有限公司。2003年7月18日,上海某房地產開發經營公司與某縣宏拓房地產經營有限公司(以下稱「宏拓公司」)簽訂了土地使用權轉讓協議,協議約定:宏拓公司將某縣干島湖明珠花園1號的土地使用權轉讓給上海某房地產開發經營公司,土地轉讓價格為882.66萬元。2003年1月8日、1月9日和3月11日,上海某房地產開發經營公司分別支付宏拓公司土地轉讓款40萬元、10萬元和500萬元。2003年3月11日,上海某房地產開發經營公司取得了某國用(2003)字第040號和041號國有土地使用證。
某縣某房地產開發經營有限公司系由C、D、E、F四人設立的有限公司,成立時間為2003年4月。某縣某房地產開發經營有限公司的法定代表人C原為上海某房地產開發經營公司委派到干島湖明珠花園1號地塊項目的開發總經理。2003年3月3日,C持一份上海某房地產開發經營公司的股東決議(後經查證是違法的)前往某縣工商行政管理局辦理某縣某房地產開發經營有限公司注冊登記,因為該決議表明:上海某房地產開發經營公司名下地塊的轉讓款項系C、D、E、F支付的,上海某房地產開發經營公司未承擔任何費用,也不參加任何開發經營活動。上海某房地產開發經營公司名下國有土地證先由上海某房地產開發經營公司名義辦理,然後變更為上述四自然人擬設立的某縣房地產開發經營有限公司。於是,該土地由驗資機構驗資後變成了C、D、E、F對某縣房地產開發經營有限公司的出資,某縣房地產開發經營有限公司於2003年4月29日取得了營業執照。
2003年4月23日,某縣國土資源局應C及上海某房地產開發經營公司申請(後經查證不是事實),以土地使用者名稱變更為由將上海某房地產開發經營公司名下的土地使用證變更到某縣某房地產開發經營有限公司名下,並由某縣人民政府向某縣某房地產開發經營有限公司頒發了新土地證。
2004年3月21日,上海某房地產開發經營公司與某縣某房地產開發經營有限公司商談未果,向杭州市中級人民法院提起行政訴訟,要求撤銷新的國土證。杭州市中級人民法院列某縣人民政府為被告,某縣某房地產開發經營有限公司為第三人。
庭審中,原告上海某房地產開發經營公司主張:上海某房地產開發經營公司與某縣某房地產開發經營有限公司分別由不同工商行政部門注冊成立,彼此沒有股權投資關系,兩公司股東也沒有交叉和相同現象,被告以名稱變更為由將原告名下的土地證變更為第三人持有,沒有事實和法律依據,應撤銷。
被告及第三人辯稱:上海某房地產開發經營公司獲得名下土地證的轉讓款全部系由某縣某房地產開發經營有限公司公司的四個股東出資的,上海某房地產開發經營公司在實際上確實未出資。所以,變更登記行為是糾錯行為。只要查清上海某房地產開發經營公司支付的款項系由某縣某房地產開發經營有限公司四個股東出資的,原告的訴求就應駁回。
該案2004年9月21日由中院作出撤銷判決。一審被告不服,上訴於浙江省高級人民法院。
在上訴狀中,上訴人認為:根據《土地登記規則》,名稱變更有兩種,一種是同一主體的更名,一種由於權屬變更引起的名稱變更。本案變更登記是基於上海某房地產開發經營公司自己的申請,並向土地管理部門提供了申請書、股東會決議、土地證原件等資料,經審查認為是權屬變更而進行的更名登記。至於他們兩個房地產公司之間材料的真實性,被告不可能做出實質審查和認定,只能依照工商局登記的材料依法辦理。所以,一審判決錯誤。
2004年12月9日,浙江省高級人民法院駁回上訴,維持原判。
爭議焦點
本案爭議焦點是:被告更名登記認定事實是否清楚,主要依據是否充足。
審理判決
一審判決認為:被告在庭審中明確是以土地使用者更改名稱為由進行土地變更登記和發證,但未能提供某縣某房地產開發經營有限公司系由上海某房地產開發經營公司變更而來的證明文件,其變更發證行為主要證據不足。被告認為本案系「特殊的更名」這一理由亦無法律法規或規范性文件依據。雖被告在庭審中還認為其變更發證行為屬於糾錯行為,但卻未能闡明向上海某房地產開發經營公司發證的哪一個環節有錯誤,故其糾錯理由不能成立。
因此,被告以更名為由,將原登記於原告名下的國有土地證變更登記於第三人名下,主要證據不足,應予撤銷。
二審判決認為:上海某房地產開發經營公司與某縣某房地產開發經營有限公司系兩個完全不同的企業法人。某縣人民政府沒有證據證明上海某房地產開發經營公司更名為某縣某房地產開發經營有限公司或土地權屬變更事實情況下,頒發土地證,屬認定事實不清,主要依據不足,原判撤銷並無不當。上訴人的上訴理由缺乏相應證據證實,不予採信,原判事實清楚。故駁回上訴,維持原判。
經典評析
本案其實是非常簡單的行政案件。一、二審判決都牢牢把握了案件核心,即:有何證據證明上海某房地產開發經營公司與某縣某房地產開發經營有限公司是一個主體?經查證:沒有證據證明兩家房地產公司是一個主體,於是撤銷,這是非常正確的。
這個案件的意義和價值是,當我們律師面臨這樣的糾紛時,必須考慮選擇民事訴訟還是行政訴訟的問題。即:是先行後民,或是先民後行,還是行民並舉?就我個人意見,這個案件應該先行後民。因為使第三人侵權事實最終披上合法外衣的是行政變更登記這個行政行為。而行政行為具有公定力,如果不能夠通過行政訴訟否定這個行政行為,那麼,在民事訴訟中,一旦相對方把新土地證作為證據向法院提交,民事審判庭就必須根據證據三性進行認證。可是,對於已被行政行為認可的事實,人民法院民事審判庭除了可以就關聯性作出結論外,對於真實性和合法性的認證就顯得很是為難。這樣,民事審判在認證階段就面臨對於已經生效的行政行為的認定問題,可是,對於這個行政行為,根據不告不理的原則和法院內部分工,民事審判都必須中止審理,告知當事人先解決行政行為效力的問題。
事實上,這個案件也是在民庭無法下判後由法官告知應提起行政訴訟才提起的。
當然,並非所有涉及不動產的案件都應先行後民,本案件只是表明:選擇不同訴訟方式對於解決當事人的問題、更好完成委託任務,是非常重要的。
作為執業律師,就我們委託人的案情,為了更經濟、更高效地完成委託任務,在正式接受委託後,我們必須向委託人解釋他的案件可能存在的解決途徑,並且,我們應該告訴委託人選擇各種途徑的好處和弊端。對於這個問題,本案例只是一個提示,我們還需要進行更深的探討。
3. 房產類的官司,庭審讓人無奈又憤怒!
對方出具了登記卡作為證據 如果訴求是確認對方有篡改行為的話 我認為難度很大 很難舉證~~~ 雖說一般證件上的修改都須蓋章以確認修改的合法性 但是沒有蓋章的認定 並么有明文規定.
那麼你們自修的那棟樓的產權是怎麼認定的現在??? 無主還是歸屬他人??? 建議取證 證明自修那棟房屋是你爺爺所建 自登記起就歸屬你家 讓法院確認產權 最後以判決再去修改房產登記.
4. 兒子生前寫下公證遺囑,將遺產全部留給妻子,母親還能繼承遺產嗎
1.被繼承人死亡時,其子女屬於無行為能力人的,不能表達自己的意願,即沒有表示放棄繼承。繼承的法律關系自被繼承人死亡之日起形成;
2.《繼承法》規定,遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額。即便被繼承人留下遺囑,若遺囑內容違反法律規定,則歸於無效;
3.《集體土地建設用地使用證》不能作為房產權屬的依據。
由於繼承的法律事實早已形成,涉案房屋的權屬已成為共同共有,本案為分家析產糾紛,所以應根據第一順序法定繼承人的人數及繼承份額進行析產分配。考慮到上訴人的父親蔣某連病逝前,被上訴人段某與其夫妻共同生活四年以上,在蔣某連病逝後,被上訴人段某將上訴人及其姐弟三個幼兒撫養成人,並對爭議房屋進行三十多年的管護和修繕,對於家庭的勞力勞心付出和貢獻,從法理、情理上對其含辛茹苦、拖兒帶女的優秀母德予以褒獎,故在分家析產的份額上依法享有比子女更多的份額。上訴人要求分配該房屋四分之一所有權的份額有失公道和情理,不能完全支持。本院酌定給予上訴人訟爭房屋六分之一的析產份額。
被上訴人段某的大女兒蔣海某在資源縣人民法院審理的(2015)資民初字第351號案件的庭審中,明確表示對訟爭房屋由其母親決定處置意見,給其份額就要,不給也不會去爭。因此,在本案中一審不列蔣海某為當事人,法院亦不予追加其為當事人,程序是合法的。
綜上所述,一審法院適用法律和實體處理不當,本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國繼承法》第九條、第十三條第一款,《中華人民共和國民法通則》第七十八條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(二)項的規定,判決如下:
一、撤銷廣西壯族自治區資源縣人民法院(2015)資民初字第488號民事判決;
二、上訴人蔣美某享有位於資源縣《集體土地建設用地使用證》登記為資集建(1990)字第80114035號的房屋六分之一的財產份額;
三、駁回上訴人蔣美某的其他訴訟請求。
本案一、二審案件受理費合計1100元,由上訴人蔣美某負擔550元;被上訴人段某、蔣某負擔550元。
5. 庭審後的行政訴訟補充怎樣寫,是土地權屬問題
政府對土地所有權證和使用權證的行政裁決行為應當經復議前置程序後方可提出行政訴訟;政府頒發土地所有權證或者使用權證的行為及政府對土地所有權和使用權證的行政確認、行政許可、行政處罰、行政強制措施、行政徵用(出讓、劃撥、收回、農用地轉用)等其他具體行政行為,由當事人選擇行政復議或者行政訴訟。
1、土地所有權和使用權爭議,由當事人協商解決;協商不成的,由人民政府處理。
2、單位之間的爭議,由縣級以上人民政府處理;個人之間、個人與單位之間的爭議,由鄉級人民政府或者縣級以上人民政府處理。
3、當事人對有關人民政府的處理決定不服的,可以自接到處理決定通知之日起三十日內,向人民法院起訴。
4、在土地所有權和使用權爭議解決前,任何一方不得改變土地利用現狀。
6. 在一審法院庭審《房屋確權》案中,認定房屋屬被告所有還是原告所有的具有法律效力的依據是什麼
法庭對任何案件的審理都是以證據作出判斷,而房產證和登記證明就是現有表面歸屬的證據,如果對此產權證有質疑,法院就會溯源,追溯這個證的取得過程是否合理合法。如果取得過程合理合法,就會確認產權證的真實性,如果取得過程有不合理合法的地方,這就得看法官對理據的判斷了。
7. 高明的律師給看一下我能不能有通行權
你可以把你跟你們村委反應的情況寫出來並讓你們的村委員讓你是拆的人員確認簽字,這樣就可以說明,並不是你私自去拆的。還是證明他這樣建,對於你及其它人的影響度。
8. 證明信怎麼寫哪位大俠能給個模板謝謝了
證明信範文
證 明 信
×校辦字×號
×茲證明我校 同志( ),因到 ,請解決交通、住宿問題。
特此證明。
××××(蓋章)
年 月 日
作為證件用的證明信:
證 明 信
我廠工程師×××同志,技術員×××同志,前往湖北、廣東、海南等省,檢查並修理我廠出產的××牌熱水器,希有關單位給予幫助。
特此證明。
××省××市×××廠(公章)
××年×月×日
作為材料存入檔案的證明信:
證 明 信
××大學黨支部:
×年×月×日來信收到。根據信中要求,現將你校××同志的愛人、××同志的情況介紹如下:
××同志,現年××歲,中共黨員,是我校歷史系教師,本人和家庭歷史以及社會關系均清楚。該同志對教學工作認真負責,近年來多次被評為市級模範教師。
特此證明。
××省××市×大學黨支部(公章)
×年×月×日
相關法律知識
庭審筆錄的證明作用 如何證明與單位存在勞動關系 嚴格證明與自由證明 哪些事實是不需要舉證證明的? 土地使用權抵押公證需提交的證明和材料 借款合同公證需提交的證明和材料 親屬關系公證需提交的證明和材料 申請結婚登記時雙方應持什麼證明和證件? 住房證明 農村房產證明事宜 出國擔保證明證明寫 計生女扎證明 怎樣證明借條上與身份證上名字不... 家境證明
個人出具的證明信:
××局負責同志:
王××原為我校中文系××級學生,曾擔任前學生會主席職務,在校期間,該生遵守學校各項規章制度,沒有參與任何不利於安定團結的活動。
特此證明。
證明人:龔××
×年×月×日
對×××同志研究生身份的證明信:
×××局黨委:
××同志,男,現年40歲,一九六四年九月考入我校學習,系×××教授的研究生 ,一九六七年九月畢業。由於歷史原因,畢業時未能發給研究生畢業證書,現即將補發。 特此證明。
此致
敬禮!
××大學校長×××(簽名)
×年×月×日
對事實真偽的證明信:
××日報社:
貴報1998年8月9日第一版《尋訪「8�7」交通肇事目擊者》一文我看到了,我就是當時目睹大卡車肇事和趙琴女士(此前我並不知道她的名字叫趙琴)熱心救人的「綠衣人」,現將我 當時目睹的情況證明如下:
1998年8月7日晚11時,天正下雨,我披一件綠色雨衣(該雨衣是一位外國朋友送的,國內沒有生產,所以特別醒目)從朋友處回家,我當時由南向 北在福安路上走,行至××銀行門口,一個中年婦女站在屋檐下向我招呼,並用東北口音問我附近有沒有櫃員機。我倆正說話,一輛大卡車從北向南飛快地開過來, 隨後只聽到一聲怪異的急剎車聲音,我們回過身,發現那輛車在離我們大約20米處撞倒了什麼東西,在我們急忙趕過去的時候,那輛大卡車已經匆匆發動起來開走 了(我留意到車牌號碼的尾數好象是「37」),我們過去一看,路上躺著 一個老人,身邊一輛手推車被汽車軋爛了(這條路我剛剛步行走過來時,路上未見這位 老人和軋爛的手推車),此時正好有一輛計程車過來,趙琴女士就招呼我一起將那個老人扶到車上,我因為要趕回家准備第二天一早飛往加拿大出差,心裡很急,又 看看老人不致於有什麼生命危險,就拿出100元錢交給那位女士,隨後就自己回家了,萬沒料到趙琴女士因此而蒙冤含屈。
××日報社,我因業務忙碌,近期又將飛往加拿大,謹以此信證明:
一、「8。7」交通肇事案的肇事者是某大卡車司機,車號尾數大約是「37」。
二、在此案件中,趙琴女士是一個熱心救人的好人。
請貴報代我向趙琴女士致以崇高的敬意,如有必要,我願出庭作證。
特此證明。
劉××(蓋章)
一九九八年八月二十三日
9. 求合同法案例(含裁判要旨)
經適房買賣合同效力的成功案例及裁判要旨(2011-02-15 22:31:21)轉載▼標簽: 北京市合同法經濟適用住房合同無效規定雜談
一、案情概要:
2009年3月27日,原、被告通過北京某房地產經紀有限公司居間,訂立了《北京市存量房屋買賣合同》《北京市存量房屋居間合同》,合同約定被告將其位於某區西苑41號樓3單元01號(建築面積147)住宅房屋(已取得產權)以九十萬元價格轉賣給原告,付款方式為:訂合同時交定金兩萬元,2009年4月5日首付二十三萬,餘款通過貸款方式付清。合同約定被告(出賣人)在收到首期購房款的當日將該房屋交付給原告(買受人)。原告按約交付了首期購房款,被告將涉案房屋交付原告。雙方訂立的《北京市存量房屋買賣合同》第十條約定了權屬轉移登記事項:「自本合同簽訂之日起430日內,雙方共同向房屋權屬登記部門申請辦理房屋權屬轉移登記手續」,原、被告雙方在合同補充條款中約定,「買賣雙方在簽訂本合同後430日內(房產證發放日期滿五年後),賣方(被告)配合買方(原告)申請貸款」。但在合同約定的辦理產權過戶及銀行貸款時限屆滿後,被告拒絕提供辦理過戶及貸款的手續,依據《合同法》第八條、第六十條、《北京市存量房屋買賣合同》第十條、補充條款2規定,原告向人民法院提起訴訟,要求判令被告履行合同義務,並依據《合同法》第一百零七條、雙方訂立的合同條款約定,被告承擔違約責任。
二、訴辯主張:被告針對原告的訴訟,提出反訴,請求確認經適房買賣合同無效,理由是經適房不得上市效易,主張的依據是國務院關於保障困難家庭住宅相關規定以及北京市人民政府關於經適房管理辦法。
原告對反訴的辯稱:反訴原告與答辯人雙方通過居間房屋買賣,未違反法律法規的禁止性規定,合法有效,反訴原告的三項主張不能成立,應予駁回,並請人民法院支持答辯人的訴訟請求。反訴狀依「經濟適用房未滿五年不允許上市交易」為由,要求確認無效,其理由不符合法律規定。
1、從住房面積和上市起算時間上看,反訴原告訴求缺乏事實及法律依據。
《經濟適用住房管理辦法》第十五條規定,經濟適用住房單套建築面積控制在六十平左右,本案中的房屋面積遠遠超出經濟適用住房管理辦法規定的限制性條件,不能依據經濟適用住房管理辦法做為確定合同無效的依據。《辦法》第三十條規定及《北京市經濟適用住房管理辦法》第21條規定,上市交易時間均從購買之日起計算,不是從取得產權證之日計算,北京市2008年4月份以後的相關規定也是按兩種條件計算起點,從取得契稅完稅憑證或者所有權證的時間計算,2008年4月8日以前建成的房屋,仍按購房合同訂立之日計算五年時間。本案中的房屋屬2001年建成,上市交易的時間自購房之日計算,超過五年時間,符合上市交易條件,如果按反訴原告所述的產權證取得時間,根據雙方訂立合同第十條約定「自本合同簽訂之日起430日內,雙方共同向房屋權屬登記部門申請辦理房屋權屬轉移登記手續」,應視為本條對合同效力作了附期限或條件附加,照此計算,雙方約定的交易時間是2010年5月27日,已超過五年時間,依據合同法第四十五條、第四十六條的規定,雙方訂立的合同合法有效。
2、依據《合同法》第八條、《合同法司法解釋(一)》第四條,《司法解釋(二)》第八條規定,認定合同無效只能依據全國人大的法律和國務院行政法規的禁止性強制性規定,目前關於經濟適用住房管理辦法的規定,並非合同法規定確認無效合同的法律依據。
3、實踐中根據老房老辦法新房新辦法的處理原則,北京市相關規定,自2008年4月8日以後新建的經濟適用住房,依照面積六十平米的標准和產權證取得之日計算上市交易,本案中的房屋建成時間在2002年,按照老房老辦法規定,符合交易條件。根據《合同法》第四十五條、《合同法司法解釋(二)》第八條規定,當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的,視為條件成就;反訴原告的起訴行為違背誠實信用原則,人民法院根據案件具體情況和相對人的請求作出判決;參照商品房買賣合同司法解釋第二條規定的法理精神,在起訴前已滿足了條件的,可認定房屋買賣合同有效,是對合同效力的補正。
三、法院裁判:
原被告雙方訂立的合同是當事人之間的真實意思表示,該合同雖然違反了北京市關於購買經適房的政策,但並不違反法律法規的強制性規定,依照最高人民法院關於適用合同法若干問題的解釋一第四條規定,合同法實施後,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據,故被告關於房屋買賣合同無效的辯解與反訴請求本院不予採信,原告履行了自己的付款義務,被告如約交付了房屋,現涉案房屋已經具備上市交易的條件,故原告要求辦理過戶登記及貸款手續,理由正當,本院予以支持,反訴原告要求返還房屋並給付房租的反訴請求,依據不足,本院無法支持,綜上所述,依據合同法第八條、第五十二條、第六十條,最高人民法院關於適用合同法若干問題的解釋一第四條規定,判決如下,被告於本判決生效後六十日內協助原告辦理貸款及過戶手續;駁回反訴原告的反訴請求。
被告不服一審判決,以原有主張向中級人民法院提起上訴,並向原告發送了解除合同的通知,二審經審理後,依法維持原判,駁回上訴。
四、律師評案:
一、本案無爭議的事實:⑴、房屋建成時間為2001年;⑵、面積147平米;⑶、產權取得日期2005年;⑷、交易時間2009年;⑸、入住時間2009年;⑹、合同明確約定辦證過戶時間滿五年後的2010年5月27日;⑺、付款方式為首付加貸款。
二、被告主張「房屋買賣合同無效」,理由例舉了「有限產權、土地劃撥、無權處分、公共利益、未獲通知」等,這樣的訴求缺乏事實及法律依據。
二審程序中上訴方補充提交三份證據,並非新證據,不能成為改變案件事實的依據,依據最高院證據規定審核不符合證據三性;解約告知與上訴請求有矛盾,系一審庭審後才形成,被上訴人已經提起繼續履行合同之訴,其解約告知失去法律意義;銀行的貸款規程與本案沒有關聯,僅屬於實際貸款業務中的操作程序及銀行審核規則層面的問題,概與本案爭議的履行貸款義務及辦理過戶責任(前期義務)無關。
三、雙方之間的爭議集中在法律適用方面,經濟適用房屋買賣合同是否無效,上訴人主張無效,但不能提供無效的法律依據。
國務院若干意見不屬於效力性強制規范,該意見第(十)規定和《經濟適用住房管理辦法》第十五條規定,控制的是六十平米以下的經適房。北京市經濟適用住房管理辦法的效力層級低,不能成為確認合同無效的基礎性規范依據。上訴人在簽約時明確約定五年期滿後過戶,表明其明知「限售期滿後」的交易合法。涉案合同繫上訴人真實意思表示,未違反法律法規的強制性規定,應屬有效。
四、根據「老房老辦法、新房新辦法」的處理原則,北京市規定的新辦法規范的是2008年4月8日以後新建的經適房,新辦法限制面積是六十平米,新辦法限制交易起點自產權證取得之日起未滿五年。《經濟適用住房管理辦法》第三十條規定及《北京市經濟適用住房管理辦法》第二十一條規定(老辦法),上市交易五年時間的起算點從購房之日起計算,不是從取得產權證之日計算。涉案房屋建成時間是2001年,上訴人購房時間是2001年10月17日,交易時間為2009年3月27日,依照老辦法規定交易的行為遠遠超過五年限售期規定。依據《合同法》第四十五條、第四十六條規定,原被告之間的交易具備法定條件,上訴人關於未滿五年限售期不得交易的理由不能成立。
《最高人民法院關於當前形式下進一步做好房地產糾紛案件審判工作的指導意見(法發【2009】42號)》規定,正確理解城市房地產管理法等法律、行政法規關於土地使用權轉讓條件的規定,准確把握物權效力與合同效力的區分原則,盡可能維持合同效力。《最高人民法院關於當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》第五規定,如果強制性規定規制的是當事人的市場准入資格而非某種類型的合同行為,或者規制的是某種合同的履行行為而非某類合同行為,人民法院對於此類合同效力的認定,應當慎重把握。最高人民法院副院長在民事審判工作座談會上的講話第(三)關於房地產案件審判工作,針對房地產案件審判實踐中出現的新情況、新問題,就如何認定合同效力和情勢變更原則適用問題:嚴格合同無效的法定條件,盡量維護合同關系的穩定,站在維護法律嚴肅性和社會經濟關系有序協調發展的高度,嚴格把握無效合同的認定標准。按照合同法第52條的規定,結合案件具體情況,分析和把握法律規定的性質和精神,正確界定當事人民事行為的目的,凡不屬於違反法律、行政法規強制性規定的,要堅決維護合同對雙方當事人的約束力,通過穩定的合同關系提高市場行為的可預見性和合同利益的確定性與可信賴性,促進經濟生活的協調發展,不要讓司法裁判成為當事人違反誠信避險趨利的途徑和手段。提出無效主張的一方,真實動機和目的在於房價上漲,合同無效為借口,以破壞誠信原則為代價,損害買受方的合法權益,其不當訴求不應得到法律支持。整理律師張生貴13240422999
10. 土地承包法律糾紛處理一本通的內容有多大的法律效力
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⑴土地承包經營權侵權引發的糾紛。①在原地取
得承包地後婚嫁到新地,原地收回其承包地引發糾紛;②死亡後,土地承包經營權是否隨承包地存在,引發糾紛;③取得承包地後,因升學、當兵提干、當工人當公
務員、有固定工作,戶口也遷出(離鄉該離土但未離土),土地承包經營權是否隨承包地存在引發糾紛;④自動放棄承包地,進城經商務工辦企業,但戶口仍在原地
(離土未離鄉),土地承包經營權引發糾紛。⑤外出打工將土地轉包給他人引發的糾紛。
⑵土地流轉不規范導致的糾紛。由於國家「三
農」優惠政策的出台,農村土地越來越俏。因以前農村土地流轉手續不完備、不配套,土地流轉行為不規范而引發的土地承包糾紛頻頻發生。一是轉包轉讓型糾紛。
如稅改前,種田效益不高,一些農戶將土地轉讓給他人承包,其稅費也相應地由接受者承擔。現在不僅土地稅費減免,而且種糧還可以拿到「兩補」,原承包戶紛紛
要求被轉讓戶退還其承包地,被轉讓戶又不願退,於是雙方發生糾紛。二是代耕代種型糾紛。一些農民承包集體土地後,沒有耕種土地,而是轉讓給他人種植,後來
原土地承包人慾收回土地經營權,與種植人發生糾紛。
⑶侵犯承包經營權的糾紛,一般是第三人作為承包方與作為發包方的村集體簽定承包合同,但作為該村集體成員的村民或村民小組不服,直接搶種或以其它方式侵佔承包人承包的土地。土地承包人對第三人,主要是當地村民,提起停止侵權訴訟,要求法律保護其正常的生產經營活動。
⑷因土地被徵用引發的糾紛。近年來,隨著城市
開發建設的加快,城鄉建設的迅猛發展,大量投資項目的上馬,農村特別是城鄉結合部的農村的土地越來越多的地被徵用,有時甚至是一個村或幾個村的土地被征
用。因徵用土地引發的糾紛逐年增加,甚至有愈演愈烈的趨勢。在此主要是指承包地徵用補償費用分配糾紛,即被徵用承包地的農民與農村集體經濟組織就其取得的
土地補償費用的金額發生的糾紛。包括承包地被依法徵收的承包方請求發包方給付已經收到的地上附著物和青苗的補償費的,從承包方手中分包或承租土地承包權的
第三人請求獲得青苗補償費、地上附著物補償費的。
⑸因違反農業承包合同發生的糾紛。一是因發包
方違約引發的糾紛。如在農業承包合同履行過程中,發包方或不履行合同,將農民的承包地隨意收回;或以建設公益事業項目為名,隨意佔用農民已經承包的土地;
或未經農民同意,隨意調整農民的承包地,隨意提高承包費;或隨意縮短土地承包期等。二是因承包方違約引發的糾紛。包括在承包合同履行過程中,承包人拖欠承
包費和承包人隨意變更土地使用方式等。其中前者占此類糾紛的絕大多數,承包人有的是因為對發包方在履行合同義務方面有意見,有的是因為經營不善,交納承包
費有困難,有的是故意不交納承包費。有的承包費經發包方同意減少,但由於沒有書面證據,發包方負責人更換後不能得到繼續認可。
⑹有的鄉鎮政府行為不規范,對農民的自主經營權干預過高,越權處理承包合同的現象時有發生,對經濟林、池塘、水庫等承包合同的進一步尤為突出,甚至違法行政侵害農民的土地利益。
⑺有些鄉鎮政府工作不到位,缺乏必要的村社干
部行政規范指導,造成農村承包合同的訂立和履行中不必要失誤,成為糾紛產生的重要因素,如有的村社幹部漠視農民利益,往往巧立明目,採取行政手段強制單方
更改承包合同,有些農民土地、經濟林、池塘水庫等承包經營權當未到期,就強行收回或者另行發包,也不給原承包農民合理補償;有些村在發包土地時,違反民主
議定原則,採用村委部分負責人「暗箱操作」的方式,根據個人好惡,親疏遠近擅自進行發包,引起群眾不滿,有些對外發包的土地承包手續不完備,未履行土地管
理法所要求的程序,造成合同無效引發糾紛等。
⑻在履行過程中常常因為村委負責人更換,新班子對前任村委訂立的合同不滿意,就否認原合同的效力,私自變更合同條款或對標的物重新發包,因為前幾年訂立的合同一般期限較長,承包費花費低,隨著人均收入的提高,有的發包人以合同承包費不合理為由,單方決定提高承包費,或者單方終止合同,另行發包,導致糾紛發生。
⑼一些地方在本村婦女出嫁或者離婚後,該婦女未取得新的土地承包權,原土地承包合同也未到期,即單方終止合同,收回其原來承包的土地,使該婦女因為出嫁或離婚喪失了土地承包權。
⑽農民承包方未按約定履行合同造成糾紛,有的
承包戶以低價承包,又擅自以高價轉包,從中坐收漁利,有的不遵守合同約定,故意拖欠承包費;有的承包戶不主動交承包費,村委也不進行催收;有的村委班子更
換,集體事務無人管理,造成承包戶未能及時交納承包費;有的承包戶擅自改變土地用途,違反合同約定破壞土地和林業資源,損害集體的利益。
三、解決農村土地承包糾紛案件的原則、對策、建議
農業是國民經濟的基礎,土地是農業的根本,維護土地安全,保證土地生產正常運行,是關系農業發展、農村穩定、農民幸福的大事,解決好農村土地承包糾紛案件是服務「三農」建設的一項基礎性工作。因此,在解決農村土地承包合同糾紛案件時應採取如下對策:
一處理原則
⑴公正及時地審理每一件案件,對侵權事實清楚
的及時受理,予以支持。要保護合法有效的合同,支持承包人依法經營土地,對違法破壞他人土地承包經營權的人,要依法給予制止和制裁;對擅自毀約,終止合同
的當事人要依法追究其責任,足額賠償給相對人造成的損失。審理過程要強調速度,盡快審理,盡早將當事人從訴訟中解放出來,不誤農活,保證生產。
⑵對土地流轉糾紛。如轉包、出租、互換、轉讓,其他指荒山、荒溝、荒丘、荒灘等地,可通過招標、拍賣,公開協商等方式承包。要在自願平等,不變更土地性質,同等條件下本集體組織成員有優先權承包權的基礎上進行,達到公平公正。
⑶針對外出打工後,將地交給他人耕種發生的糾紛。原則上保護承包人的權利。
⑷承包合同糾紛,此類糾紛很少簽訂合同。依照
《中華人民共和國土地承包法》第23條規定之規定,處理時有合同的依合同辦事,無合同的看是否實際取得土地承包權,已取得的受法律保護。按照《土地承包
法》第23條之規定,承包合同簽訂後,縣級以上地方人民政府應當向承包方頒發土地承包經營權證或者林權證等證書,並登記造冊,確認土地承包經營權。
⑸關於出稼女承包權問題。目前農村存在著一些
農家女出嫁後,居委會或村民小組收回其承包土地引發糾紛,針對此類問題糾紛,處理上應按照《土地承包法》第
27條之規定處理,承包期內,對個別農戶之間承包耕地需要適當調整的,必須經本集體經濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同
意,並報鄉(鎮)人民政府農業等行政主管部門批准。承包合同中約定不得調整的,按照其約定《土地承包法》第30條之規定,承包期內,婦女結婚,在新居住地
未取得承包地的,發包方不得收回其原承包地;婦女離婚或者喪偶,仍在原居住生活或者不在原居住地生活但在新居住未取得承包的地,發包方不得收回其原承包
地。因此,嚴格按照《土地承包法》辦事,是減少此類糾紛的有效方法。
⑹引入情勢變更原則,公正界定當事人之間的權利義務,增強審判的社會效果。
對歷史的原因或政策性原因引起的合同,不能簡單地以簽訂合不完全符合法律規定、權利義務失衡為由宣布無效,造成高成本的善後處理工作的發生,應該以促進生
產、承認有效為原則,保護合同的履行,維護土地生產現狀,不中斷、不損害土地生產。為救濟合同中的權利義務失衡現象,適用合同法中的公平原則,可以情勢變
更為理由,調整承包期限,變動承包金數額,以化解矛盾,消除糾紛。
⑺加強訴訟調解,力促社會和諧。在處理過程中,要堅持調解主導訴訟,多做說服教育疏導工作,爭取當事人在友好協商、平等談判中共同尋求解決糾紛的方法。要充分發揮農村優秀傳統文化的教化引導作用,利用老長輩、老黨員、老幹部的力量參與支持調解,以靈活有效的措施解決糾紛。
⑻積極開展法制宣傳,著力提高農群眾法制意識,增
強他們走依法處理各種矛盾和糾紛的能力。對於基層人民法院,特別是人民法庭要將司法的被動性與能動性有機結合起來,開展巡迴審理,堅持送法上門,把庭審建
設成為普法的「橋頭堡」,通過審結一案,教育一方的方法,向人民群眾輸送法制意識和法律知識,提高農村土地承包活動的規范性,保證土地生產順利進行。
二建議
為認真做好土地承包糾紛工作,化解社會矛盾,建議各級黨委、政府要做好以下幾個方面的工作:
⑴充分發揮基層民調組織,鄉村幹部的工作積極性,把矛盾化解在基層,盡量減少上訪和訴訟案件發生,確保社會穩定。
⑵利用各種媒體對鄉村幹部及群眾宣傳《土地承包法》相關知識,讓他們學法、知法、用法,自覺遵守法律法規。
⑶縣鄉政府應加大對土地承包經營權的管理力度,
縣、鄉政府要對土地承包問題採取有效措施,加強管理。縣、鄉政府應對由本集體經濟組織以外的單位或者個人承包的,應當對承包方的資信情況和經營能力進行審
查後,再簽訂承包合同。嚴格按照《土地承包法》第48條之規定辦事。即發包方將土地發包給本集體經濟組織以外的單位或個人承包,應當事先經本集體經濟組織
成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意,並報請鄉(鎮)人民政府批准,但在承包土地中有些村及個人未有嚴格按照《土地承包法》辦
事,造成糾紛之多。縣政府頒發承包經營權證落實不到位,也是造成土地承包糾紛的主要因素,如果權證落實到位,即使引發糾紛,各級政府處理時也有依有據,便
於處理。如果權證落實到位,此類糾紛將大為減少。
⑷有關部門對土地糾紛案件要提前介入,做好前期工作。各級政府、鄉村土地等部門要牽頭聯動,密切配合來處理此類糾紛,僅靠法院或土地管理部門來處理是遠遠不夠的。
⑸法律的困惑,很難適應法律效果與社會效果的有機統一。如梁廟鄉小王莊村民組與本組出嫁女糾紛,群眾明講法院判的對,就是不給她地,法院判決是一張廢紙,並且言詞激烈,態度蠻橫,法院處理兩難境地,處理起來難度大。
⑹鄉鎮政府要切實加強農村土地承包管理,規范農村土地承包行為。
⑺司法機關和鄉鎮政府加強對農村基層調解組織的業務指導,強化基層調解,充分發揮基層調解組織在調解農村土地承包合同中的作用。
⑻強化農村法制宣傳工作,提高農民的法律意識和法制觀念,自覺守法、護法,自覺運用法律武器保護自身的合法權益,從而有效防止各種矛盾糾紛的發生。
(三)對策
農村土地承包糾紛,涉及面廣,表現形式多種多樣。對這些問題,要依據有關法律法規,採取相應的政策措施妥善處理。具體措施如下:
1、嚴格規范機動地管理。集體機動地,要在村
民大會或村民代表大會民主商議的基礎上,採取公開招標或公開協商方式發包,嚴禁暗箱操作或仗權承包。同等條件下,機動地優先發包給本集體經濟組織成員。為
了切實保證機動地合法、合理、公開發包,保護廣大農民合法權益,凡是機動地發包合同,必須經鄉鎮農村經濟管理機構進行依法鑒證。承包的機動地,任何人不得
轉包、轉讓他人。機動地承包期限一般為一年,最長不得超過3年。以前合同約定承包期較長,符合法律法規和政策規定的,應保持不變;按最高人民法院有關規
定,需要調整承包合同的,按規定的承包期進行調整;按規定應解除的合同,解除後按新的承包期發包。機動地發包收入計入集體積累。
2、積極促進土地承包經營權流轉。對離田從事
其他經營或勞務輸出的農民,要支持和鼓勵其進行土地承包經營權流轉。要維護他們的土地承包權和收益權,不得強迫或阻礙農戶進行土地承包經營權流轉,不得截
留、扣繳農戶承包地流轉的收益。要堅持按程序進行流轉。農戶進行土地承包經營權流轉,轉出方和受讓方要簽訂流轉合同。採取轉讓方式流轉的,要經發包方同
意;採取其它方式流轉的,要報發包方備案。流轉合同當事人可以向農業行政主管部門申請合同鑒證。
3、妥善處理承包期內收回的農戶承包地。土地
延包後,以劃分「口糧田」和「責任田」等為由收回農戶承包地搞招標發包的,要及時糾正,切實維護農民的土地承包經營權;《農村土地承包法》實施前,發包方
收回農戶承包地抵頂所欠承包費,簽訂協議的,按協議約定執行;《農村土地承包法》實施後,依法糾正。《農村土地承包法》實施前,全戶農轉非和全戶戶籍遷
出,已收回的承包地不再退回;未收回的,除遷入設區的城市外,應保留其承包地,由其繼續承包。
4、是妥善處理「戶在人不在」農戶的土地承包。土
地延包時得到承包地的「戶在人不在」農戶,凡是願意繼續承包的,不得強行收回其承包地;願意將土地承包經營權流轉的,應支持、鼓勵其依法流轉;不願意繼續
承包的,應辦理相關手續,退還給集體。土地延包時,未得到承包地的「戶在人不在」農戶,要求承包的,原則上應同意其承包土地。承包地可在機動地復墾地、退
包地中解決,暫無力解決的,可通過候地解決。「戶在人不在」農戶與集體經濟組織簽訂不要承包地協議的,從其約定。
5、妥善處理婚出婚入人口承包地問題。土地延
包前結婚的婦女,戶籍在土地延包前遷入的,由遷入地分給承包地;未分給承包地的,從機動地、復墾地、退包地中解決;暫無力解決的,可通過候地解決。戶籍在
土地延包前未遷出的,由原戶籍所在地分給承包地;未分給承包地或分給後收回的,在機動地、復墾地、退包地中解決;暫無力解決的,可通過候地解決。由於地域
間土地延包實施時間不一而導致婚嫁婦女無地的,原則上由戶籍遷入地解決承包地;無力解決的,可通過候地解決。因負有贍養義務,男到女家生產生活的,在土地
承包上與婚出婚入婦女同等對待。
6、妥善處理徵收徵用或佔用農戶承包地問題。凡
徵收徵用集體土地的,要依法及時足額兌付土地補償費和安置補助費。土地補償費和安置補助費尚未足額到位的,要盡快兌現到位。鄉、村公益事業建設佔用農戶承
包地,從集體機動地、復墾地、退包地中給予解決。鄉、村辦企業佔用農戶承包地,應給予適當補償;無力補償的,可實行土地承包經營權入股。
7、認真落實農戶承包地退耕還林(草)補助政策。
8、妥善處理棄耕撂荒承包地問題。禁止棄耕撂荒承包耕地。對棄耕的,集體經濟組織應組織耕種,不得撂荒。承包農戶連續兩年棄耕的,發包方有權終止承包合同,收回承包地。
9、妥善處理土地使用權糾紛。農村土地承包中
出現的土地使用權糾紛,要本著依法辦事、尊重歷史的原則,妥善處理。農戶在國有林業企業施業區內耕種的土地,要區別情況處理。凡不適宜耕種的,要按國家有
關規定有計劃地退耕還林還草;適宜耕種,並已納入計稅面積、簽訂30年土地延包合同的,由農戶繼續承包經營,不得收取土地承包費或土地使用費。