我國物權登記制度

A. 本科畢業論文（設計）開題報告論文題目 試論我國的物權登記制度

物權登記制度通常是指不動產登記制度,是物權公示制度的一種,是規定不專動產物權變動的屬公示方法及效力的法律制度。具體來說,物權登記是指申請人向國家專門機關申請,由國家專門機關將不動產物權變動的各種情況記載在國家規制的專門登記薄冊上的一種的制度。事實或行為是其產生的原因。物權登記可以界定為國家依法委託特定職能機構按照當事人的申請對於當事人的物權狀況決定進行記載 或不予記載的行為過程,以及這種記載或不記載發生特定法律效力的事實狀態。登記具有公信力,包括登記推定力和不動產善意取得效力。登記可以明確和宣示權屬,實現國家治理,保護合理信賴,降低信息成本。本文擬通過物權登記制度與相關其他制度的分析,進一步闡釋我國物權登記制度的一些問題。

B. 我國《物權法》對不動產登記制度有何規定如何理解

《物權法》以個條文(第九條至第二十六條)的篇幅，確立了我國不動產登記的基本結構，為將來不動產登記法的制定，提供了整體的框架和結構。

第九條不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當登記；未經登記，不發生物權效力，但法律另有規定的除外。 依法屬於國家所有的自然資源，所有權可以不登記。

此條規定不動產登記的法律效力。不動產物權登記的法律效力，世界各國民法有以下幾種不同的立法例：

一是登記對抗主義。

認為不動產物登記並非不動產物權變動的必須程序。不動產物權的變動依當事人的意思表示而發生法律效力，但非登記不能對抗第三人。日本國采此立法例。

二是登記要件主義。

認為登記是不動產物權變動的要件，不動產物權變動除了當事人之間的合意外，還要進行登記，非經登記不僅不能對抗第三人，而且在當事人之間也不發生法律效力。德國、瑞士采此立法例。

三是地券交付主義。

又稱托倫斯登記制，該制度采任意登記制，不強制一切土地都必須申請所有權他項權利登記。

但如申請不動產物權登記，則登記是不動產物權變動的生效要件。

(2)我國物權登記制度擴展閱讀：

第一章基本原則

第一條為了維護國家基本經濟制度，維護社會主義市場經濟秩序，明確物的歸屬，發揮物的效用，保護權利人的物權，根據憲法，制定本法。

第二條因物的歸屬和利用而產生的民事關系，適用本法。

本法所稱物，包括不動產和動產。法律規定權利作為物權客體的，依照其規定。

本法所稱物權，是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。

第三條國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度。

國家鞏固和發展公有制經濟，鼓勵、支持和引導非公有制經濟的發展。

國家實行社會主義市場經濟，保障一切市場主體的平等法律地位和發展權利。

第四條國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。

第五條物權的種類和內容，由法律規定。

第六條不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當依照法律規定登記。動產物權的設立和轉讓，應當依照法律規定交付。

C. 物權登記制度

剛讀了王利明的「對物權法的登記制度的幾點思考」一文，了解了登記的功能為界定專產權、保護交易屬、促進資源利用、公信原則的基礎（權利推定和信賴利益的保護）。物權法採取的是登記要件主義為原則，登記對抗主義為例外。登記為形式審查，實行統一登記。為保護隱私權，只為交易對象或利害相關人提供查詢登記服務。預告登記有一種優先權，對登記錯誤的可提出異議登記然後採取訴訟措施。
王真是大家，能把復雜深奧的東西講得很淺顯易懂。對物權法的制定，其功不可沒，功在千秋。

D. 物權登記制度的物權登記

物權登記就是為國家的特定職能機關依當事人申請，對當事人物權狀況決定登記或不登記，使其產生登記或不登記效力的事實狀態。 物權登記制度就是指國家介入物權公示領域，對物權變動進行干預和管理的制度。
物權登記制度肇始於12世紀左右的德國北方城市對土地流轉需進行登記的制度。其後因倡導復興羅馬法，強調意思自治而被一度廢止。在18世紀左右，這項制度又在歐洲大陸復活起來， 並一直沿用至今。 中國業已建立起一整套由公安機關交通管理部門主導的機動車登記體系， 《道路交通安全法》 、 《道路交通安全法實施條例》 、 《機動車登記規定》等法律文件對機動車登記制度及其具體操作規程進行了相應的規范。根據《道路交通安全法實施條例》第4條之規定，中國現行的機動車登記包括注冊登記、變更登記、轉移登記、抵押登記和注銷登記五種類型。其中，除了抵押登記具有物權變動的效力之外，其他四種類型的登記均不屬於物權登記，不是機動車物權設立、轉移、變更或消滅的生效要件或對抗要件。具體而言，可作如下分析：(1)注冊登記是機動車所有人初次申領機動車號牌、行駛證時所辦理的登記。不辦理注冊登記，該機動車就不得上路行使，但不至於影響到權利人取得機動車的所有權。(2)變更登記是機動車的車身顏色、發動機、車身、車架、所有人的住所等發生變更後所進行的登記。變更登記主要是針對機動車物理形態變化所作的記載，與機動車物權變動之間沒有直接聯系。(3)轉移登記是機動車所有權發生轉移後所辦理的登記。根據《道路交通安全法實施條例》的規定，只是在機動車所有權發生轉移之後，當事人才應當向登記機關申請辦理轉移登記。該登記僅僅是對機動車所有權發生轉移的事實在事後所進行的一個記載或備案，並非機動車所有權發生轉移的生效要件或對抗要件。(4)注銷登記主要是指已注冊登記的機動車達到國家規定的強制報廢標准時所辦理的登記。機動車一旦達到國家規定的強制報廢標准時，車主即應將車輛送至拆解廠拆解，拆解廠將車輛拆解後，向公安機關交通管理部門辦理注銷登記手續。倘若機動車所有人逾期不辦理注銷登記，公安機關交通管理部門將公告該機動車登記證書、號牌、行駛證作廢。可見，注銷登記不過是一種行政管理措施，並不必然導致機動車物權的消滅。

E. 物權登記制度的有何積極意義

本制度源於物權法定原則，本制度的積極意義在於，採用登記制度，便於人們了解該物的權屬狀況，保障交易安全。個人看法，供參考。

F. 結合我國物權法,舉例說明物權登記的效力

[案例]3個月前，南京市民張三急等錢用，決定將新買的私家車以20萬元賣給李四，當天兩人簽訂合同，李四一次性付清車款，從張三處拿到鑰匙將車開走。3個月後，張三發現李四把車開走後沒有辦理過戶登記，於是，他隱瞞了曾將車賣給李四的事實，又把同一輛車賣給了王五。王五用張三所給的車鑰匙，把車開走。李四發現該車「失竊」後當即報警，警察在王五處找到該車。李四、王五都認為自己是該車的合法所有者，爭執不下，對簿公堂，結果李四敗訴。
[解析]物權法第二十四條規定：「船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。」由此可見，與攝像機、電腦、手機等動產不同的是，物權法對船舶、航空器、機動車等價值較高的動產的轉讓，也實行登記制度。但機動車等動產的登記制度與住房等不動產的登記制度是兩回事。住房等不動產的登記，是「不登記不生效」，即不登記根本就沒有取得物權。機動車等動產的登記，是「登記對抗」，即機動車等動產轉讓，可以登記，也可以不登記。如果不登記，自交付時車輛所有權就轉移，受讓人因此可以合法佔有、使用該車輛。如果不登記，張三又將該車賣給了王五，王五因不知張三此前已將同一輛車賣給了李四的事實，因此構成了「善意」。未登記的受讓人就可能「不得對抗善意第三人」。
上述案例中，雖然李四從張三處獲得私家車及其所有權，但由於他沒有登記，而王五事先對張三將車賣給李四的事實並不知情，又通過有償合同向張三支付了合理價格，並辦理了登記，就成了「善意第三人」，並因此取得了該車的所有權。在這種情況下，李四的「所有權」就不能對抗「善意第三人」王五的「所有權」，物權法保護王五的所有權，而不保護李四的所有權，即法律上認定該小汽車歸王五所有，李四不享有車輛所有權（物權），而只能根據合同向張三主張支付違約金、賠償損失等債權。
根據物權法第一百零六條第一款規定，動產轉讓時，只要同時具備以下三個條件，受讓人即時取得該動產的所有權：（一）受讓時不知道或不應知道轉讓人無處分權；（二）以合理的價格有償轉讓；（三）轉讓的財產依法律規定進行登記。
需要說明的是，上述案例中，假如沒有王五這個「善意第三人」的出現，李四從張三處把車開走，即已經獲得該車的所有權，即使沒有登記，他也可以理所當然地合法佔有、使用該車，他也受物權法保護。因此提醒市民，購買機動車、船舶、飛行器等動產後，適宜立即登記，以免因出現「善意第三人」而失去所有權，出現不必要的糾紛，給自己帶來損失。

G. 物權法對預告登記是怎樣規定的

《物權法》第二十條當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記後，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。

預告登記後，債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的，預告登記失效。

最高人民法院關於適用《中華人民共和國物權法》若干問題的解釋(一)第四條規定：「未經預告登記的權利人同意，轉移不動產所有權，或者設定建設用地使用權、地役權、抵押權等其他物權的，應當依照物權法第二十條第一款的規定，認定其不發生物權效力。」

(7)我國物權登記制度擴展閱讀

房屋預告登記得意義：

1、創設預告登記制度是我國不動產市場發展的客觀需要。

自我國實行改革開放以來，土地使用權及房屋不僅為生活所必需，而且成為不可或缺的生產要素，原先被視為禁區的許多不動產權利進入市場進行交易，導致和促進了土地二級交易市場的建立及房地產交易市場的蓬勃發展。

作為不動產登記制度之一的預告登記，具有服務不動產交易的功能，因此，創設預告登記制度有利於保障請求權人的權利，有利於保護交易中的第三人，有利於我國不動產市場健康的有序發展。

2、創設預告登記制度是現實生活的迫切需要。

隨著我國社會經濟的發展，買賣房屋已成為普通百姓的常見行為，但普通百姓作為消費者購買預售的房屋，其只能根據與預售人訂立的預售合同享有債權性質的請求權，並不能具有排他的效力。、

3、創設預告登記制度是健全我國不動產登記法律制度的需要。

我國《民法通則》第72條及《合同法》第133條規定，所有權自標的物交付時起移轉，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。不動產物權變動屬法律另有規定的情形，我國一些法律僅就不動產物權變動粗略地規定了應當登記，否則不能發生物權變動的結果，但並未建立健全的不動產登記制度。

4、創設預告登記制度是地方立法上升為國家立法的需要。

基於預告登記的重要作用，我們認為，當地方立法被證明是行之有效的經驗並發展成熟時，就應當將其上升為國家立法。這也是我國立法上的一條重要經驗，如公司法的制定就是以地方立法為先導的。為此，我國民法立法應當吸收地方立法的實踐經驗，創設預告登記制度，並對其內容加以具體、明確的規定。

參考資料來源：網路-房屋預告登記

H. 我國現有財產登記制度的現狀（包括預期建設的方向、現有的不足等等）

不動產預告登記制度之研究
摘要： 在不動產交易中，債權契約的做成和不動產的登記之間常因各種原因而存在一定的時間差。在此期間發生的諸如一物二賣、一物設兩權等侵害債權人利益的情形，現行法除了違約救濟，對於保護債權人實現所期待的權利是無能為力，債權人無法獲得債務人的實際履行。鑒於此，在法律利益的選擇和衡量的基礎上，設立不動產預告登記制度，對債權人以不動產物權變動為標的之債權請求權予以保全，以防範交易目的的落空。本文運用比較分析的方法，對不動產預告登記登記制度加以研究，以期未來法律的完善。

關鍵字： 不動產 預告登記 債權請求權

一、預告登記的概念和制度起源（一） 預告登記的概念預告登記，即為保全一項以將來發生的不動產物權變動為目的的請求權的不動產登記。它將債權請求權予以登記，使其具有對抗第三人的效力，使妨害其不動產物權登記請求權所為的處分無效，以保障將來本登記的實現。預告登記是與本登記相對應的一項登記制度。本登記是已經完成的不動產物權的登記，是現實物權的登記，實質是終局登記，當事人所期待的物權變動效果得以實現。預告登記是相對於本登記而言，它所登記的不是現實的不動產物權，它是在確定的財產權登記條件還不具備時，為了保全將來財產權變動能夠順利進行而就與此相關的請求權進行的登記。

（二） 預告登記的制度起源預告登記制度發端於後期普魯士法，即1872年5月5日的所有權取得法以及土地登記法。該法在區分債權法和物權法的基礎上，規定了兩種類型的預告登記。第一種是為保全已經成立的物權的預告登記，即登記薄存在誤載的情況下，其記載的內容與真實權利不符時，對於真實權利人有喪失權利的危險所採取的保護手段。它在於打破登記薄的公信原則，以排除第三人的善意取得。第二種是為保全物權變動的債權請求權的預告登記。就普魯士法而言，在一般情況下，物權因記入登記薄而成立，或取得對於第三人的效力。但進行本登記需要義務人的承諾，如果登記義務人不為承諾時，權利人必須對義務人提出請求為承諾意思表示的訴訟。但訴訟曠日費時，如果登記義務人在此期間對於第三人為權利處分，即使登記權利人此後獲得勝訴判決，也沒有實際意義。債權請求權保全的預告登記就是針對這一情況設置的保護手段。1德國民法承繼了普魯士法的預告登記制度，在民法典的第二草案中，用異議登記制度替代了以前的保全物權的預告登記制度，同時承認了保全債權請求權的預告登記制度。本文所論述的即保全債權請求權的預告登記制度。預告登記，在中國民法著作中翻譯為暫先登記、預登記、預先登記等。我國台灣地區的民法稱其為預告登記制度，日本法中的假登記制度中的保全債權請求權的假登記與德國、台灣所指的預告登記為同一制度。

二、預告登記的制度價值和性質

（一） 預告登記的制度價值

在一項不動產交易中，例如，對房屋的買賣，買賣契約的簽訂到契約履行房屋登記，這項交易最後完成。其中，債權契約的做成和不動產的登記之間常因各種原因而存在一定的時間差。而在這期間如出賣人將房屋再賣於第三人並做了登記，則買受人無法獲得房屋，而只能依債權法救濟。雖然在債權行為成立後，不動產物權人有未來移轉所有權或他物權的義務，但債權具有平等性和相對性，債權人僅享有請求債務人為移轉登記的權利，他不能阻止債務人違背自己承擔的義務而對他的不動產所有權作其他的處分。債權人的請求權也無對抗第三人的效力。在不動產物權人違約，將不動產物權移轉給第三人並登記的這種情況下， 在同一不動產上既有物權，又有債權，依物權優先原則，第三人將取得該不動產的物權。此種情形，請求權人可以追究不動產權利人的違約責任，對其債權予以救濟，這種法律狀態是民法所認可的。民法是市場經濟的直接體現，肯認和尊重競爭；市民尊奉私法自治理念去參與生活，把理性判斷作為交往的心理前提，他必須自己承受自己料事失誤的風險，自己責任。鑒於此，債權人取得不動產物權的目的將落空，無法獲得自己預期想要的房屋。物權法只保護現實的所有權人。債權法的救濟對於要取得交易的實物的債權人來說，乃無奈之選擇。債權人如何在這種情形下仍能實現交易目的呢？特別是對於住房權這種生存權即基本人權來說，需要在現有的制度體系下尋找一個法律空間來保護債權人的利益，保護交易的安全。預告登記制度正是針對這種問題的解決手段。通過對將來不動產物權變動的債權請求權的登記， 依物權的公示公信准則，使該債權經過公示程序後有了公信的排它效力，足以抗拒後序的物權變動，而使該請求權的效力得以保全。這樣穩定了不動產交易秩序；同時平衡不動產變動各方當事人的利益。
（二） 預告登記的性質

預告登記具有使妨害其將來不動產物權變動登記的請求權所為處分無效的效力，其法律性質，究為一種物權或僅為一種債權保全的手段，甚有爭論。預告登記介於債權與物權之間，兼有二者的性質。1有的學者認為它是一種公示，為保全不動產物權之請求權的目的而設，具有若干物權效力的制度。預告登記盡管已經表現出個別物權效力，但各國立法中都沒有將其列為特定的物權之一，主要是將其視為實現請求權的擔保手段。筆者以為從該制度的價值來考察，將其視為實現請求權的擔保手段更合法理。

三、預告登記法例之比較分析

在目前我國民事立法中，不動產預告登記制度仍是一種比較陌生的制度，物權法草案第一次對該制度予以了規定。任何移植和借鑒而得的制度都須本土化，須於本土法律融合。鑒於此，筆者對德國、我國台灣地區和日本三種典型法例予以考察比較，以明晰預告登記之具體制度。

（一） 預告登記的發生

台灣地區與德國法在預告登記的具體要件諸方面的規定大致相同，而日本法相對特殊。依台灣地區和德國的法律的規定，預告登記的發生有以下三個前提：

第一、存在可擔保的請求權 台灣「土地法」第79條之第1項予以規定；《德國民法典》第883條、875條、876條、877條、880條、885條予以了規定。1

1、賦予一項土地權利的請求權，無論基於合同產生的還是法定的請求權都可以擔保。對於將來的請求權或者附條件的請求權也可以作預告登記。例如，甲將房屋借給乙居住，甲、乙約定借用期間屆滿時，甲將房屋出賣給乙，乙可以就將來的房屋所有權移轉請求權為預告登記。2、取消一項土地權利或者土地上的負擔權利的請求權。3、變更土地權利內容的請求權或變更土地權利順位的請求權，如地上權存續期間的變動、抵押權次序的變動。

第二、登記名義人的同意 台灣土地登記規則第125條規定預告登記的申請應提出登記名義人同意書。申請人須為債權人，第三人利益契約的受益人亦屬之，受益人有權申請預告登記。登記名義人的同意是單方法律行為，非屬契約，具有處分性質，須為登記名義人始得為之。德國《土地登記簿法》第29條規定形式的單方許可，該許可是一種單方的意思表示，它必須由與預告登記有利害關系的權利人類推適用《德國民法典》第875條第1款第2句、第876條第2句，向受讓人或者土地登記機關做出表示。2與台灣法不同之處在於，在權利人的許可非出於自願的情形，為擔保請求權，債權人可以以權利人為債務人申請進行訴訟保全，它根據《民事訴訟法》第 938條的規定進行預告登記，或者權利人被判令進行一項權利變更的先與執行，也可以根據《民事訴訟法》第895條進行保全。

第三、 辦理登記 預告登記是限制登記名義人處分其土地權利所為的登記。台灣「土地登記規則」第124條、第125條規定，登記機關於登記完畢時，應通知申請人及登記名義人。《德國民法典》第883條、第885條規定了登記注冊。登記完畢，則發生預告登記之效力。

日本法的預告登記是專指「由於登記原因的無效或撤銷而提起塗銷登記或恢復之訴的場合，基於受訴法院的囑托所進行的登記」。3預告登記以塗銷既存登記或回復原來的登記為目的；其保全的乃物權請求權。該預告登記與德國、台灣法非同一制度，在日法中與德、台相對應的是假登記，並且假登記也不完全同於德、台的預告登記。日本《不動產登記法》的第2條、7條、32條、33條、105條作了規定。與採納形式主義物權變動模式的德國民法上的預告登記不同，日本民法在物權變動上采意思主義，不動產物權變動僅因當事人意思表示而生效，在實體法上已發生效力，而登記手續上的要件未具備時，為使已變動的物權有對抗第三人的效力，得為假登記。這是第一種，可以說它保全的是一種對抗效力而非物權發生變動的效力。第二種是在契約雖已訂立，但物權發生變動附有條件，為保全日後條件成熟所發生的債權請求權，使其得以順利實現，得為假登記。4第二種才是與德、台大致相同的制度。其不同之處在於其假登記的申請。假登記的申請由登記權利人和登記義務人共同為之，但尚有例外：第一，有義務人的承諾時，假登記權利人可向登記機關附具承諾書而申請假登記；第二，盡管沒有義務人的承諾，但假登記權利人向地方法院陳明假登記的原因，可以由地方法院發布假登記的假處分命令，囑托登記機關登記之。此處的假登記假處分與民事訴訟法上的假處分，在法律上異其性質，不適用不得准用或依據民事訴訟法上關於假處分的規定。為保全請求權申請假登記假處分的，申請人僅釋明其在實體法上有請求權即已足，無須說明請求權的行使有侵害之虞。1（民訴中的假處分，指在訴訟過程中，關於訴訟物現狀的變更，當事人認為存在著將來不能實現其權利或難以實現其權利的危險，而對訴訟物進行的一種處分。其目的是為了防止在將來勝訴時無法執行標的物，而對其作出的一種限制處分行為。）德國民法也有此規定。

（二） 預告登記的效力

預告登記制度的核心問題在於其效力。其效力的確定，在德國、台灣地區和日本法中的規定大致相同，但仍有區別。

第一 、具有保全的效力，兼采處分相對無效的原則： 只要債權存在，預告登記從登記之時開始產生效力。預告登記的最重要的作用在於，將可能妨害或者損害履行所擔保的請求權的處分視為違反預告登記的處分而使其無效，這是一種相對無效，指相對於預告登記權利人無效，對於所有其他人是有效的。因此，預告登記不採禁止處分或禁止登記主義，故登記義務人將不動產再行讓與第三人，或為第三人設定其他物權並申請辦理登記時，登記機關應予受理，不得拒絕。若債權契約無效或債權人的請求權因契約解除或受保護的預告登記權利人同意違反預告登記的處分等等原因，對於第三人來說，義務人的處分產生絕對效力而不生妨礙債權人請求權的問題。也就是說這種處分只在請求權擔保的范圍之內無效。只要處分不妨害請求權的履行，就是有效的。德國、台灣地區都有此規定。日本法也有類似規定：假登記並不具有獨立的效力，其日後是否產生效力尚賴本登記的作成。「既如此，縱有假登記，作為登記義務人的本登記名義人並不失去處分不動產的權利」。「經由假登記的順位保全後，與假登記保全的順位相抵觸的本登記，在抵觸的范圍內即成為無效。」2值得研究的是，預告登記對因公權力的行使而生的不動產物權變動是否具有排他力，各國法規定不一。依德國民法典的規定，強制執行或假扣押的方式或有破產管理人所進行的處分如可能損害或妨害請求權時為無效。日本在司法實務上有相關的判例，在所有權移轉的預告登記和本登記之間，為強制執行的行為，妨礙預告登記請求權的，亦為無效。我國台灣地區的規定與此相反，預告登記因徵收、法院判決或強制執行而為新登記，無排除之效力。對此，有學者認為這「減損了整個預告登記制度的功能，立法政策上是否妥當，容有研究餘地。」3依民法之私權神聖和個人本位的精神，德國、日本法之規定更為可取。

第二、 順位和完善效力

1、順位效力 依德國法之規定，預告登記的效力不僅在於其能保全債權請求權這種實體權利，其效力還體現為它能保全這種請求權的順位，即因預告登記而使得該請求權具有排斥後序登記權利的效力。經由預告登記，被保全的權利之順位被確定在預告登記之時。例如，甲出賣土地與乙，此時乙對甲的所有權移轉的請求權尚未成就，但其害怕甲復將土地讓與第三人 ，而被第三人搶先登記，使自己的請求權無法實現，於是作成預告登記。待日後所有權移轉請求權的條件成就而為本登記時，本登記的效力溯及於預告登記作成之時。這樣，預告登記便防止了第三人的介入，保全了本登記的順位，使所有權移轉請求權得以順利的實現。1台灣地區雖無明文規定，依預告登記制度價值可推知應有此效力。日本法的假登記亦具有順位保全效力，對其分為物權保全的假登記與請求權保全的假登記分別考察。基於二者作成的本登記的溯及力的時點是不同的。前者起順位依假登記的時日為准，本登記的效力即物權變動的對抗力溯及於假登記發生時。而後者，經本登記時，縱使視同於假登記時所為，可是在假登記時，如義務履行期尚未到來，基於假登記作成的本登記，其效力並不溯及於假登記之際而是義務履行期。2因此在義務履行期屆至前所為的中間處分，仍能發生效力。

2 、完善效力 預告登記已經表現出將來權利的效力，比如在破產或強制拍賣中預告登記已經被當成將來完整的權利看待。3具有破產保護效力，即在相對人陷入破產時且請求權的履行條件並未成熟，期限尚未到來，則具有排斥他人而保障請求權發生指定的效果。這一效力，同樣適用於相對人死亡，其財產納入繼承程序的情形，即繼承人不得以繼承為由要求塗銷預告登記。
（三） 本登記的推進

預告登記義務人於預告登記後，預告登記權利人如何將其預告登記推進為本登記，有以下幾種情形：

第一、 預告登記而受保全的請求權，如沒有義務人的中間處分，預告登記權利人如需為本登記時，預告登記權利人許經義務人的協助完成。如義務人不肯協助，預告登記權利人得經有訴訟令其協助，而後基於判決為之。4德國、台灣的規定是相同的。

第二、 在有義務人中間處分的場合，該處分於侵害預告登記權利人之請求權的范圍內，對於預告登記權利人之關系，成為無效。然而預告登記權利人應如何主張該處分無效，而求得請求權的實現呢？在德國法中，在登記手續上，第三人名義下的所有權移轉至債權人，須經第三人的同意，且第三人對預告登記權利人負有同意的義務。因此，在必要的時候，預告登記權利人得通過訴訟請求第三人同意，將權利登記為所有人。此所有權移轉之訴與同意之訴，可一訴並合解決或分別訴訟。在台灣地區法律中無明文規定，自不得為同樣解釋。原則上，權利人應先辦理本登記，然後才能對第三人請求塗銷登記。且所有權移轉之訴與對其第三人請求的塗銷之訴，應解為得統一訴訟合並請求。德國、台灣地區都規定了預告登記並不影響所有權移轉請求權的限制和效力，預告登記原則上與該請求權同其命運。假使請求權附有抗辯權，在請求同意之訴或塗銷之訴中，第三人得加以援用。5日本不動產登記法規定了兩種手段，即假登記權利人首先以第三人為相對方請求塗銷本登記，是原所有人復為登記上的所有名義人或第三人承繼本登記的義務，直接作為現在的所有權人協助乙辦理本登記。這兩種手段皆可。此後的判例中有新的見解：假登記權利人首先以登記義務人為本登記，或對第三人為本登記的塗銷請求，二者擇其一，或同時進行。這比台灣的規定多了一種選擇。這種見解承認假登記權利人的選擇請求權，雖有利於權利人，亦存在著弊端。如，假登記權利人對第三人的本登記請求塗銷或更正，而權利人的假登記不改為本登記，可能損害義務人和第三人利益。

（四）預告登記的轉讓

預告登記在於保全不動產物權變動的債權，根據其擔保債權的目的和對債權存在和行使的依賴性，預告登記相當於一項從屬性的權利。預告登記具有從屬性，與被保全的債權請求權同其命運。依債權讓與的規則，債權讓與時，該債權的擔保及其他從屬之權利，隨同移轉於受讓人。預告登記不能獨立轉讓，其與債權既具有從屬性，應隨同債權讓與而為移轉。德國、台灣法在這一問題上的規定所體現的法理是一致的。

（五）預告登記的消滅

預告登記發生後，實務中會因各種原因使其不能向本登記推進，預告登記最終消滅。例如，請求權人採取消極態度，屆時不積極行使自己的請求權的情形，對於請求權人可能無害但預告登記義務人卻處於不利境地。請求權人怠於行使權利時義務人因預告登記也無法與第三人發生物權關系，這樣將造成義務人財產上的損失。基於民法公平原則，應當賦予義務人及其利害關系人塗銷預告登記的權利。1依台灣土地登記規則，保全的債權請求權，因撤銷、契約解除、混同、清償或其他事由消滅時，登記名義人得申請預告登記之塗銷，但須經原申請人之同意，始得為之。此外，債權人亦得拋棄預告登記，而申請塗銷之。2德國民法還規定了預告登記債權人的公示催告制度。其民法典第887條規定：「請求權被預告登記保全的權利人下落不明時，如此情形符合第1170條對解除抵押權所規定的條件時，可以用公示催告的方式解除預告登記的權利人的權利。預告登記，自除權判決宣告時失效。」

四 預告登記制度與我國物權立法之借鑒

（一） 我國建立不動產預告登記的必要性
我國有商品房預售合同備案制度，例如《城市房地產管理法》和《城市商品房預售管理辦法》都規定了該制度。3在我國，商品房預售合同雖要備案，但僅僅是備案，更多具有的是行政管理色彩，法律沒有規定這種備案具有什麼效力，只是在行政手續上予以了一定的保障。隨著我國土地二級市場的建立及房地產交易市場的發展，不動產交易糾紛也隨之增多。由於相關的法律法規不健全，在實際生活中，由於違約而不能達到合同目的的種種情況會發生。為保障不動產物權交易的迅捷和安全，預告登記制度創設符合客觀需要。

預告登記制度的創設也是法律體系得以完善的需要。我國不動產物權變動需經登記才能取得所有權。因此，在買受人支付價金或定金後也無法排斥在登記前出賣人將產權移轉登記於他人的情形，買受人因此坐受損失，交易目的最終落空。對一個依誠實信用從事交易的當事人無法從制度上加以完善的保護，說明法律的設計有失公平正義，現有法律存有漏洞。權衡利益與價值，預告登記制度有必要在我國創設，它是完備我國民事立法的重要一環。

（二） 預告登記在我國的設立-對我國物權法草案中的預告登記制度的建議

比較德國、台灣地區和日本的制度，前二者的規定基本相同。基於我國未來民事立法就基本法律行為的物權變動採納債權形式主義的物權變動模式，而該模式與物權形式主義的物權變動同屬形式主義變動模式，登記屬於物權變動法律效果發生的要件，未來物權法的預告登記制度，在基本框架和內容上可以仿照德國法系，尤其是《德國民法典》的預告登記制度而設立。1梁慧星先生負責的中國物權法研究課題組起草的《中國物權法草案建議稿》對預告登記制度作出了規定。草案第35條、第36條、第37條、第 38條做了規定，但草案規定過於簡單。參照《德國民法典》，我國未來物權法除保留《中國物權法草案建議稿》預告登記的規定外，可考慮在以下幾個方面予以完善：

第一、 在預告登記的發生方面，其擔保的債權請求權和申請、辦理登記的規定，可借鑒德國法予以詳細的規定。在德國法中，對土地與房屋不分別制定法律，房屋被視為土地的一部分。我國的土地屬國家所有或集體所有，不能買賣，現實中主要是房地產交易。實際生活中，盡管土地所有權不能交易，但土地使用權存在交易。因此在請求權的范圍的規定上，特別是在立法中，有必要將土地使用權的交易列入被保全的對象。第二 、 在預告登記的效力方面，草案規定得也過於簡單。順位效力應當規定，處分相對無效原則應予以細化。明確預告登記具有保全物權順位的效力：本登記的順位以預告登記的時間為准。本登記的順位推進到預告登記之時，才能保證本登記優先順位，實現預告登記的目的。第三、 草案對預告登記向本登記的推進和預告登記的轉讓未做規定，這一點應予補充。可依德國法，可分兩種情形處理，即有義務人的中間處分和無義務人的中間處分。不過，需要我國的民事訴訟法建立配套的訴訟請求制度。第四 、草案對預告登記的塗銷只規定了一種情形：「預告登記所保全的請求權的權利人屆時不行使其權利的，其利害關系人可以申請塗銷該預告登記。」這不夠全面，可以借鑒台灣土地登記規則的規定。通過以上的補充規定，預告登記制度得以完善，也是對物權立法的完善，使預告登記制度真正發揮其價值和功能。

參考書目：

1 王軼 《物權變動論》中國人民大學出版社2001年7月第1版。

2 肖厚國 《物權變動研究》 法律出版社2002年版。

3 王澤鑒 《民法物權（一）》中國政法大學出版社2001年10月第一版。

4 德國 曼弗雷德·沃而夫《物權法》吳越 李大雪譯 法律出版社2002年9月第1版。
5 梁慧星 《中國物權法草案建議稿》法律出版社2001年出版。

6 許明月等著 《財產權登記法律制度研究》 中國社會科學出版社 2002年版。

7 謝在全 《民法物權論》（上下冊）中國政法大學出版社1999年1月第1版。

8 孫憲忠 《德國當代物權法》法律出版社1998年版。

9 王利明 《試論我國不動產登記制度的完善》載於《民商法學》2002年第1期。

10 鄭沖 賈紅梅 《德國民法典》法律出版社 2001年。

11《中國房地產法研究（第一卷）》2002年出版。

12 余能斌 《現代物權法專論》法律出版社 2002年3月第1版。