『壹』 抵押權的生效要件有哪些
不動產抵押權，自登記時生效。動產抵押權自抵押，合同生效時生效。抵版押合同的權生效，是指依法成立的抵押合同對當事人產生法律約束力。同一般合同的生效一樣，抵押合同的生效也須具備主體適格、意思表示真實、不違反法律或社會公共利益，以及標的確定與可能四項要件。
法定必須辦理登記才生效的抵押合同為以下五種：
(一)以無地上定著物的土地使用權抵押的，應去核發土地使用權證書的土地管理部門辦理抵押登記;
(二)以城市房地產或者鄉(鎮)、村企業的廠房等建築物抵押的，應去縣級以上地方人民政府規定的部門辦理抵押登記;
(三)以林木抵押的，應到縣級以上林木主管部門辦理抵押登記;
(四)以航空器、船舶、車輛抵押的，應到運輸工具的登記部門辦理抵押登記;
(五)以企業的設備和其他動產抵押的，應到財產所在地的工商行政管理部門辦理抵押登記。
『貳』 借貸合同的注意事項
在簽訂任何合同時，首先，應當注意是否符合合同有效的法定前提條件，如簽訂合同的主體是否具有相應的民事行為能力；是否是雙方真實意思表示；標的是否合法。其次，針對民間借貸合同來說，就意味著借款人需有完全民事行為能力，借款行為是雙方協商一致而形成，借款目的或用途是用於合法場所，不是用於販賣毒品或賭博等非法目的。最後，在實踐當中，自然人借款是屬於實踐性合同，即需要在訂立借款合同時，出借人應當實際將借款支付給借款人，然後由借款人出具收條。最好是用銀行轉賬形式出借款項。如果借款有利息，應當在借款合同中予以註明，否則視為無息。
『叄』 申請實現擔保物權的判決結果怎麼填
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申請實現擔保物權書
百分網【擔保書】 編輯：衛晴晴
發布時間：2017-03-24 15:12:16
申請人：**，性別：*，**年**月**日生，住**市**區**路**號**幢***室。身份證號碼： 。
被申請人：**，性別：*，**年**月**日生，住**市**區**路**號**幢***室。身份證號碼： 。
申請事項：
請求對被申請人****名下的抵押財產（位於**市**區**路**號**幢***室，面積***平米,房產證號：**）進行拍賣、變賣以償還申請人的債權合計
元（其中本金***元；利息 元，按**%年計算，暫從****年**月**日暫計算至***年**月**日直至被申請人實際清償之日止）。
事實與理由：
****年**月**日被申請人**與申請人**簽訂了抵押借款合同一份，約定：被申請人作為借款人以涉案房產抵押給申請人即貸款人，抵押借款合計**萬元，利息為年**%，期限到****年**月**日。逾期不依約歸還，按貸款本金的**%支付收取違約金。抵押擔保的范圍包括本息、利息、違約金及申請人實現債權的所有費用。
上述協議簽訂後，按照上述協議的約定申請人**依約支付了案涉**萬元的借款。但該筆借款到期後被申請人未及時清償該借款的本息。
綜上，申請人認為：依法成立的合同受國家法律保護，被告在合同簽訂後，未及時根據合同約定清償申請人**的借款本息，已構成違約，依法應承擔償還借款本息、違約金以及支付申請人實現的債權費用等法律責任。為維護申請人的合
法權益，在涉案抵押房屋位於******的前提下，根據我國《民事訴訟法》第一百九十六條的規定，特向貴院提出上述申請，請予支持。
此致
******人民法院
申請人：
年 月 日
『肆』 農村土地產權制度改革淺析
秦險峰
隨著我國政治、經濟領域改革的不斷深入，作為整個農村社會基礎的農村土地產權制度，無論是在政策領域、理論領域還是在實踐領域，都越發地引起了人們的關注。
一、我國農村土地產權制度現狀
目前，我國農村土地產權制度主要包括四方面內容。
（一）所有權方面
農村土地以集體所有為主，國家所有為例外。我國根本大法《中華人民共和國憲法》（以下簡稱《憲法》）第十條第二款明確規定：「農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬於國家所有的以外，屬於集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬於集體所有。」這樣就為我國農村土地產權制度的社會主義公有制確立了最基礎的保證。無論是1986年通過的《土地管理法》，還是2007年通過的《物權法》，關於農村土地權利方面的細化規定，都是以《憲法》第十條為原點出發進行設計的。
（二）所有權行使主體方面
比照國有財產由國務院代表國家行使所有權的規定，我國法律規定了由「農民集體組織」代表本集體行使農村土地所有權，具體包括村集體經濟組織、村民委員會、村內各該農村集體經濟組織、村民小組、鄉（鎮）農村集體經濟組織。
（三）用益物權方面
《中華人民共和國農村土地承包經營法》第十五條規定，家庭承包的承包方是本集體經濟組織的農戶；第二十六條規定，承包方全家轉為非農戶口的，應當交回承包地。由此可見，農村集體經濟組織實行的家庭承包經營權，是村民基於本集體成員的身份而享有的一種農村土地的用益物權。
（四）擔保物權方面
由於我國法律規定土地所有權不得抵押，集體所有的土地使用權，除法律規定可以的除外，原則上也不得抵押。所以根據物權法定原則，目前我國農村土地之上基本不能設置擔保物權。但我國目前在個別批準的試點，存在承包經營權抵押的現象，不具有普遍意義，更不代表法律，在此不就該問題展開闡述。
二、我國農村土地產權制度面臨的問題
我國農村土地產權制度在其演進的過程中，適應了生產力的要求，促進了我國農村經濟的發展，但同時也產生了一些不可忽視的問題。
（一）「農民集體組織」作為農村土地所有權的行使者，導致本集體成員作為所有權人的權利被虛置
在行使農村土地所有權權能時，所有權人應該是委託人，「農民集體組織」應該是受託人，受託人應該按照委託人的委託許可權、為委託人的利益，勤勉行使委託權利。但由於法律明確授權「農民集體組織」行使農村土地所有權，並沒有明確規定其行為要受所有權人的限制及制約程序，即使2007年的《物權法》也只規定了權益受侵害的集體成員可以請求人民法院的事後救濟。所以在實踐中，農村土地所有權人的權利保障是很脆弱的。例如，在征地制度中，被征地農民作為土地所有權人的主要權利，一是擬征方案的被告知權，由於權利被虛置，「農民集體組織」經常「替民做主」，瞞著村民偽造或代替簽署征地文件；二是對補償標准提出異議權，在實踐中，一旦農民對征地補償不滿意，「農民集體組織」常常避而不出，不履行受託人的義務，而單個農民向征地政府或批准政府提出異議時，往往被告知主體不適格。
（二）目前的農村土地管理制度過於強調國家行政管理，排擠了農村土地產權制度的民法空間
土地產權作為財產性權利，從根本上說屬於民法范疇，應該以民事法律調整為主、行政法律規制為輔。而我國目前的法律，出於嚴格的行政管理目的，在農村土地產權制度領域規定了大量的行政機關的管理職能。例如在征地領域，我國法律從擬定農用地轉建設用地、征地方案，到報批通過、組織實施征地，賦予了行政機關大量的行政管理職能，農村土地所有權人完全處於行政相對人的地位，幾乎沒有民事法律調整的空間。
（三）征地補償標准低估農村土地所有權的內在價值，造成部分地方政府征地沖動、浪費耕地的現象出現
隨著我國城鄉經濟的發展，建設用地需求日趨緊張。特別是在經濟發達城市的周邊郊縣，新增建設用地中有很大一批是通過徵收農村集體所有土地實現的。根據我國《土地管理法》規定，土地補償費和安置補助費的總和不得超過土地被徵收前三年平均產值的30倍。雖然《國務院關於深化改革嚴格土地管理的決定》（國發〔2004〕28號）中，明確規定被征地農民生活水平不因征地而降低；土地補償費和安置補助費的總和達到法定上限，尚不足以保證原有生活水平的，當地政府可以用國有土地有償使用收入予以補貼。而在實踐中，很多被征地農民反映，所有補償即使達到6萬～7萬/畝，也有坐吃山空的時候，加入社會保險也不能對未來的生活提供足夠的保障。這里既有法律的滯後性因素，也存在低估農村土地所有權內在價值（即使排除農村土地升值的因素，單是未來20年科技進步帶來的產值提高，農村土地價值也被嚴重低估），農村土地價值實現方式單一和農村土地所有權人在征地過程中權利缺失等因素，綜合造成政府征地成本過低，在經濟利益和政績的刺激下，要麼違法用地，要麼沖動征地，最後導致浪費土地。
（四）農村土地所有權人話語權缺失，導致社會矛盾積累
目前，由農村土地派生出的農民群體性事件成為嚴重影響農村和諧的因素，在征地領域此現象尤為突出。其原因既有地方政府沒有解釋好法律政策，沒有得到被征地農民的理解和支持；也有部分地方政府弄虛作假，例如將耕地摞荒後報批，批准文件中由於沒有涉及基本農田和耕地，征地政府也根本不敢履行「兩公告」的程序；還可能是部分工作人員工作方式簡單粗暴，激化了矛盾等。之所以由農村土地派生出這么多矛盾，其根本原因還是農村土地所有權人的權利虛置，在行使權利過程中，農民話語權缺失，情緒往往以過激的方式釋放，或者走上漫長的信訪之路。
三、農村土地產權制度的改革建議
鑒於以上問題，建議我國應以解決農村土地所有權人權利虛置問題為核心，以農村土地產權回歸民事法律調整為路徑，來穩步推進我國農村產權制度改革。
（一）確立農村土地所有權的共有制度，解決農村土地所有權人權利虛置問題
根據我國民事法律制度，共有制度分為按份共有和共同共有。建議將我國「農村和城市郊區的土地，除法律規定屬於國家所有的以外，屬於集體所有」明確表述為「屬於本集體成員共同所有」，即各集體成員（村民）對集體所有的土地共同享有所有權。這樣首先堅持了農村土地的集體所有性質不變，符合我國土地制度的社會主義屬性；其次，更重要的是各集體成員（村民）可以按照《物權法》關於共有人的權利義務來規范行使農村土地所有權，這樣就解決了「農民集體組織」越位行使所有權的問題；同時，各集體成員（村民）都參加行使了所有權人的權利，避免了權利虛置，落實了村民在土地產權佔有、使用、收益等方面的話語權。全體集體成員還可以根據《村民委員會組織法》，在不違反法律強制性、禁止性規定的前提下，具體約定共有事項，作為行使共有權的細化，提高權利行使效率。
（二）尊重土地財產權利的民法屬性，規范農村土地行政管理
土地作為不動產，當涉及土地財產利益時，應該盡量尊重所有權人的意思自治。只有當農村集體在行使土地權利違法法律規定時，例如違反土地利用總體規劃、私自改變土地用途、在耕地上建窯、破壞農用地等，行政機關才應介入管理，堅決做到不缺位、不越位。
（三）賦予農村土地所有權人平等民事地位，建立土地徵收異議解決機制，將土地補償爭議納入民事救濟途徑
根據我國《憲法》規定，徵收土地僅限於公共利益需要，但在實踐中，我國征地的啟動程序過於寬松，在批准文件中也鮮有說明徵地事項是否屬於公共利益范疇。應該建立土地徵收異議制度，允許集體土地所有權人在預征階段甚至批准征地階段，對征地的合法性提出質疑，保障土地所有權人的話語權、參與權，並由報批機關或者批准機關作出書面解釋；仍有異議的，法律應該明確可以尋求司法救濟，通過行政訴訟，對該征地具體行政行為的合法性、合理性作出判決。當集體土地所有權人對征地合法性沒有異議，只對征地補償標准不滿時，法律首先明確土地共有人是適格主體，人數較多時可以委託「農民集體組織」也可以推舉部分共有人依授權向人民政府提出協調、裁決，直至尋求民事司法救濟。
（四）進一步完善農村土地他物權
土地作為農民賴以生存的物質承載，法律應該賦予農民個體更加穩定、長久的土地承包經營權。在擔保物權方面，農村土地作為不動產，原則上應該允許在其上設置抵押。具體框架為：農村集體建設用地使用權最終與國有建設用地使用權對接，實現統一的建設用地使用權市場（只是所有權人不同），完全可以比照國有建設用地使用權設置抵押和實現抵押權，實現農村土地價值實現方式的多樣化。集體農用地的使用權及其地上農業設施也可以設置抵押，但在實現抵押權時，其農用地的用途不得變更。
綜上所述，我國農村土地產權制度改革應以理順「農民集體組織」和農村土地所有權人的關系入手，逐漸構建整個農村土地所有權、他物權體系，同時還應積極調整我國的土地管理政策，充分探索民事法律制度在農村土地管理中的適用。
（本文原收錄於2010年國土資源部法律中心《首屆國土資源法制與市場學術研討會論文集》）
『伍』 抵押合同有效性如何區分
判斷抵押合同是否合同有以下幾點：
一簽訂主體是否合法。即是否具備民事責任主體資格。
二、抵押物品是否合法。根據擔保法的規定，下列財產不得抵押：
1.土地所有權。(不可流通)
2.耕地、宅基地、自留地、自留上等集體所有的土地的土地使用權，但法律有特別規定的除外。
3.學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位和社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施。
4.所有權、使用權不明或有爭議的財產。
5.依法被查封、扣押、監管的財產。
6.以法定程序確認為違法、違章的建築物抵押的，抵押無效。
7.當事人以農作物和與其尚未分離的土地使用權同時抵押的，土地使用權部分的抵押無效。但農作物抵押有效。
三、是否採取書面形式，根據擔保法規定，抵押合同必須採取書面形式。
四、抵押人是否具備處分抵押物的權利，是否越權代理或者無權代理。
五、法律規的必須辦理登記的，是否進行登記。
六、是否符合合同法規定的有效合同，合同法規定以下為無效合同：第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
(三)以合法形式掩蓋非法目的；
(四)損害社會公共利益；
(五)違反法律、行政法規的強制性規定。
『陸』 被執行人的車庫已被法院查封了,還能對此車庫實行擔保物權嗎
查封物是不可以在擔保了，但查封前已擔保的物權有效。
『柒』 實現擔保物權終審完多久完成拍賣
實現擔保物權終審完完成拍賣問題：
擔保物權的實現，不僅關繫到擔保物權人的利益，對擔保交易的正常運行也有著重要意義。我國物權法雖然規定可以直接申請拍賣、變賣擔保財產，但擔保合同無法作為執行依據。為了實現擔保物權制度之功能，彌補制度設計上的缺陷，新民訴法新增了第一百九十六條、第一百九十七條關於實現擔保物權的特別程序條款。這種快速便捷且成本低廉的實現債權程序，引起了廣大債權人尤其是銀行等金融企業的高度關注。但對於基層法院審判一線的法官來說，目前僅有的兩個法律條文，相對紛繁蕪雜的各類糾紛適用難度很大。
結合在實現不動產擔保物權特別程序案件實務中遇到的問題，談幾點做法及思考。
一、實現不動產抵押擔保物權特別程序的性質
擔保物權實現程序，並不體現權利義務的爭議性，具有非訟性。擔保物權實現程序的非爭議性，是由物權法中的公示公信原則所決定的。抵押辦理了登記，抵押權人獲取了抵押房產的他項權證，其權利外觀具有公信力和對抗力。申請人申請法院拍賣、變賣擔保物，實質是要求確認並實現其擔保物權的程序，並非請求法院解決民事爭議。雖然被申請人可能提出異議，但這並不影響該程序的非訟性質。訴訟程序採取當事人主義、直接言詞主義，其制度價值在於准確查明案件爭議，保障當事人的程序參與，以裁判結果的實體公正為核心目標。在非訟程序中，法院奉行職權主義、簡易主義，裁判周期短，體現了效率的價值，其程序目的也不在於爭議解決。
如果法院經審查擔保物權成立的證明文件（包括主合同、擔保物權合同、抵押權登記證明或者他項權利證書等），擔保物權實現條件成就的證明材料齊備，即可裁定對抵押財產進行拍賣或變賣。不符合法律規定的，則駁回申請。
二、被申請人異議問題
一是異議期限。實現擔保物權程序的審限只有三十日，如按訴訟案件標准給予被申請人以答辯、舉證期限，則難以在審限內審結。筆者認為，此類非訟程序案件，可規定由承辦人靈活確定不宜過長的異議期，而不應再按訴訟程序給予舉證、答辯期。
二是管轄異議。首先，從世界各國和地區的立法實踐來看，申請實現擔保物權案件的地域管轄法院標准通常有兩種：一種是由擔保財產所在地法院管轄，另一種是由擔保特權登記地法院管轄，以擔保財產所在地法院確定管轄較為普遍。新民訴法第一百九十六條規定，申請實現擔保物權案件由擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院管轄，兼采了兩種地域管轄標准。而不動產專屬管轄系訴訟案件中的管轄規定，在實現擔保物權特別程序案件中不應適用。其次，新民訴法修訂後的管轄異議條款，由原第二章管轄第三節移送管轄和指定管轄部分，移到了第十二章第一審普通程序第二節審理前的准備部分。因此，可以認為管轄異議條款是針對一審訴訟案件作出的規定。而實現擔保物權並非訴訟案件，特別程序案件中沒有被告，管轄異議條款無從適用。若受理法院審查後發現不屬於自己管轄，可裁定駁回申請。申請人可以另行向有管轄權的法院提出申請，避免在一、二審法院的管轄裁定和上訴移送程序中耽誤大量時間，真正體現了擔保物權特別程序便捷高效處理的立法本意，又節約了寶貴的司法資源，同時也避免了管轄異議權被濫用。
三是實體性異議。實現擔保物權程序中，不應當進行實質性審理。如被申請人提出擔保物權存在與否，或者擔保的債權范圍、金額、期限等實體問題提出異議時，應當裁定駁回申請，當事人可以向有管轄權的人民法院提起訴訟。
三、公告送達問題
筆者認為，雖然新民訴法第一百八十條規定，人民法院適用特別程序審理的案件，應當在立案之日起三十日內或者公告期滿後三十日內審結，但在實現擔保物權案件中，應以被申請人參與程序為原則。一是通常作為抵押物的不動產本身價值較高，所擔保的債權金額較大，關繫到債權是否能夠順利實現。因此，應當以相應的當事人參與程序為保障。二是實現擔保物權特別程序案件具有非訟性，法院只需對擔保物權實現條件是否成就進行形式審查，而非實質性審理，並以法官獨任審理為原則，實行一審終審。在被申請人未參與的情況下，不能賦予廣大基層人民法院更重的審查義務。三是不排除有的申請人故意隱瞞被申請人信息，以虛假材料及權利憑證騙取法院裁定的「逆選擇」現象出現。只有被申請人參與程序，才能最大限度避免此類道德風險。因此，如公告送達後被申請人仍未到庭的，應裁定駁回申請，當事人可以通過訴訟程序來解決。
四、擔保的債權是否確定
筆者認為，實現擔保物權特別程序適用的前提是擔保的債權應當確定。首先，實現擔保物權系非訟特別程序，法院只需對擔保物權成立的證明文件、擔保的債務是否已經屆滿、擔保物的現狀等事實進行形式性審查。如果對擔保的主債權范圍、金額、期限不能確定，需要通過實質性審理後才能查明的，就不應適用該程序。其次，物權法第一百七十六條規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。故筆者認為，在被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，或被擔保的債權存在多個債務人的，或多個不動產抵押擔保同一債權，不同主體所承擔的份額、受償次序不通過訴訟程序無法確定的情況下，抵押物所擔保的受償范圍及金額無法確定，亦不可適用該特別程序。
五、抵押物設有在先抵押時如何處理
優先受償權是抵押權的核心和實質。在債務人屆期不履行債務時，抵押權人可以抵押物折價或者從該抵押物的變價中優先於一般債權人而獲得先位清償。但在同一抵押物上存在數個抵押權時，登記在先的抵押權優先於登記在後的抵押權。當抵押物的價值較大時，抵押權人行使抵押權後，若有剩餘才能用於償還其他債務。目前，房地產開發商為提高資金利用率，往往將拍賣所得之用於項目開發的土地上都設定了抵押。企業也往往為獲得流動資金，將土地、廠房作為抵押物為其銀行融資提供擔保。城市商品房多數也存在按揭抵押。雖然，對於商品房按揭是否屬於不動產抵押有不同意見：有的認為系不動產抵押，有的認為是權利質押，有的認為系准抵押，有的認為系讓與擔保。但無論其性質如何界定，商品房按揭均在房產登記機關辦理了抵押登記。不動產作為金融資產具有稀缺性，同時具有保值增值功能，也是放貸銀行最願意接受的抵押物。因此，在涉及不動產的實現擔保物權特別程序案件中，必須查明其是否存在設定在先的抵押。如抵押物上存在設定在先的其他抵押，應當裁定駁回申請，當事人可以向人民法院另行提起訴訟。
六、實現擔保物權案件能否進行調解
法院調解是指在民事訴訟中雙方當事人在法院審判人員的主持和協調下，就案件爭議的問題進行協商，從而解決糾紛所進行的活動。新民訴法第九條規定，人民法院審理民事案件，應當根據自願和合法的原則進行調解；調解不成的，應當及時判決。故筆者認為，調解是訴訟過程中所適用的程序，如調解不成所對應的案件處理方式應當是判決。實現擔保物權系非訟特別程序案件，經審查實現擔保物權的條件是否成就後即作出相應的准予或駁回之裁定，因而不適用調解程序。如果雙方當事人在審查過程中自願和解，申請人申請撤訴法院應當准許。如果雙方協商通過設定一定期限內完成給付作為解除抵押條件的情況下，法院不能調解結案，而只能按庭外和解方式處理。法院應當向申請人釋明，和解協議不具備申請法院強制執行的效力。如申請人不願撤訴，法院仍然應當裁定準予對抵押財產進行拍賣或變賣，雙方可在執行過程中進行和解。
七、對實現擔保物權裁定的救濟
綜上所述，實現擔保物權案件的處理可以區分以下四種情形：一是受理法院經審查，擔保物權實現條件成就，即可裁定對抵押財產進行拍賣或變賣。二是受理法院經審查，發現自己沒有管轄權，應駁回實現擔保物權申請，申請人可另行向有管轄權的法院提出申請。如果存在法院爭管轄的情況，可以通過審判監督程序予以糾正。三是法院審查過程中，如雙方和解，申請人申請撤訴的法院應予准許。如雙方協商由被申請人在一定期限內還款作為解除抵押條件，申請人不願撤訴的情況下，法院不適用訴訟案件中的調解程序，仍應裁定對抵押財產進行拍賣或變賣，雙方可在執行過程中和解。四是受理法院經審查，申請不符合法律規定，或主債權或擔保物權本身存在異議，或被申請人不能參與程序的，則駁回實現擔保物權申請。根據新民訴法第一百九十七條的規定，申請被駁回的，當事人可以向人民法院提起訴訟。可見，對於實現擔保物權案件的裁定，已經設置了有效的救濟途徑，不再適用訴訟程序中管轄異議、調解和申請復議等程序，以迅速實現擔保物權，方合乎非訟程序的制度價值。
『捌』 民間借貸中實現擔保物權的程序和條件是什麼
設立實現擔保物權特別程序是年修訂的《民事訴訟法》亮點之一。該規定與《物權法》及國際通行慣例接軌，大大簡化了擔保物權的實現程序，節約了訴訟成本，提高了訴訟效率。
（一）擔保物權在民事執行程序中實現意義重大卻後勁不足
擔保物權是以確保債權實現為目的而設立的物權，因此，擔保物權的實現是擔保物權最重要的效力，也是擔保物權人最主要的權利。在主債務履行期屆滿債權人未受清償或出現當事人約定的實行擔保物權的情形時，擔保物權人實現擔保物權的方式，不僅關繫到擔保物權人的利益，而且關繫到整個交易秩序的安全與效率。在現如今嚴峻的民間借貸的大環境下，擔保物權人的權益很難得到有效而快捷的保護。而《物權法》第195條第2款規定抵押權人可以"請求人民法院拍賣、變賣抵押財產"，被譽為擔保物權實現制度的一項"革命性"規定，但該規定出台後一直無法得到程序法的配合，抵押權人單純依靠提起抵押合同訴訟來實現抵押權，因而訴訟成本高企的尷尬局面並未隨著《物權法》實施而得到明顯改觀。
在2013年新民事訴訟法施行之前，我國擔保物權主要通過民事訴訟和強制執行得到實現。但是此種方式需經過較長的訴訟周期（尤其在當事人為逃避債務躲避送達的情況下），並以主債權標的確定訴訟費用（在金融借款合同糾紛中訴訟費用往往由於標的較大導致訴訟費用較多），擔保物權被法院依法確認後，如債務人不履行判決確定的義務時，擔保物權人才可向法院申請強制執行。在強制執行程序中，由法院聘請評估機構對擔保物權進行評估，聘請拍賣公司拍賣擔保物，這樣，擔保物權的實現必須交納訴訟費、評估費、拍賣費和申請執行費，最終導致擔保物權的實現成本大大超過無擔保債權，使擔保物權人不能及時受償，擔保制度不能發揮應有功能，甚至給債務人提供了轉移、揮霍財產的可能，降低了擔保債權的可受清償程度。
（二）省略訴訟程序促使擔保物權提前實現
抵押權人直接申請法院採取強制拍賣措施以實現不動產抵押權的方式為德國、日本、韓國等國所採用。《德國民法典》第 1147條規定："就土地和抵押權所及的標的向債權人所為的清償，以強制執行方式為之。"如果所有權人不自動履行債務，那麼債權人需要一個強制執行名義，因為他僅能通過強制執行的方式從土地中獲得清償，任何形式的私人執行都被禁止。
為了解決如何在程序上按照《物權法》實現擔保物權的問題，達到減低公力救濟成本、切實保護當事人權益的目的，新施行的民事訴訟法第十五章第196、197條明確規定："申請實現擔保物權，由擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照《物權法》等法律，向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。人民法院受理申請後，經審查，符合法律規定的，裁定拍賣、變賣擔保財產，當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行；不符合法律規定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟。"。根據該規定，擔保物權人可通過申請法院拍賣、變賣的非訴方式實現擔保物權。申請人應當提交申請書並附相關證據材料（如主合同；擔保物權合同；抵押權登記證明或者他項權利證書、權利質權的權利憑證或者出質登記證明；能夠證明實現擔保物權條件成就的有關證據材料，例如證明債務已屆清償期、合同約定的實現擔保物權情形發生等證據材料；人民法院認為需要提交的其他證據材料）。必要時，法院亦可以依職權調查相關事實並詢問相關當事人。對於審查符合法律規定的申請，法院即可裁定對抵押財產進行拍賣或變賣。不符合法律規定的，依法裁定駁回申請，當事人可以向法院提起訴訟。如果被申請人提出異議，法院應該進行審查，經審查被申請人的異議確實成立的，則裁定駁回申請。法院作出准予實現擔保物權的裁定生效後，主債務或擔保債務未自動履行的，當事人可以向有管轄權的人民法院申請強制執行。申請人向人民法院申請強制執行的，則應按執行金額收取執行申請費，並由被執行人負擔。同時，基於實現擔保物權案件設在新民事訴訟法第十五章特別程序中，第十五章的一般性規定當然適用於該程序，故關於審限應當適用以特別程序審理案件的審限規定，即應當在立案之日起三十日內審結，有特殊情況需要延長的，須經本院院長批准。可以看到，新民事訴訟法將申請拍賣、變賣擔保財產作為非訟案件，將實現擔保物權單列為一種案件類型，就有關擔保物權存在與否及擔保債權范圍和數額等問題適用非訴裁定予以解決，相比僅能通過民事訴訟和強制執行得到實現的方式，在及時保護擔保物權人利益、維護市場（尤其是金融借款信貸業務）交易安全和效率方面具有明顯的優越性，能夠充分發揮非訟程序迅捷解決糾紛的職能。
三、實現擔保物權過程中的幾個問題
（一）實現擔保物權的申請主體
依據新民事訴訟法第一百九十六條的規定，實現擔保物權案件的申請人包括"擔保物權人"以及"其他有權請求實現擔保物權的人"。實踐中，如何理解"擔保物權人"和"其他有權請求實現擔保物權的人"適用范圍？考慮到該程序的設立主要是針對物權法等實體法中對擔保物權實現而作出的程序性規定，對於"擔保物權人"和"其他有權請求實現擔保物權的人"適用范圍應當以物權法等實體法為依據來確定。根據我國物權法相關規定，有權向人民法院申請實現擔保物權的主體僅限於"抵押權人"、"出質人"和"財產被留置的債務人"。新民事訴訟法第一百九十六條規定的"擔保物權人"主要就是指物權法第一百九十五條規定的"抵押權人"，物權法第二百二十條規定的"出質人"和物權法第二百三十七條規定的"財產被留置的債務人"就是"其他有權請求實現擔保物權的人"。在民事訴訟法修改過程中，也有意見認為，對於實現擔保物權的申請人不應該僅限物權法規定的上述三類主體，還應當包括上述三類主體相對應的主體，即與"抵押權人"相對應的"抵押人"、與"出質人"相對應的"質權人"、與"財產被留置的債務人"相對應的"留置權人"。對此，我們認為，民事訴訟法的上述規定僅是對物權法等實體法中規定的實體權利的實現作出的程序性規定，該程序規定的依據來源於實體法，應當按照實體法的規定來確定實現擔保物權的申請主體。因此，對於實現擔保物權的申請主體應暫以物權法的規定為准，不宜做擴大性的解釋。至於抵押人、質權人、留置權人是否可以成為實現擔保物權的申請主體，留待今後的審判實踐逐漸探索。
此外，申請實現擔保物權是否僅以物權法為依據，換言之，物權法之外的其他實體法是否也可以作為申請實現擔保物權的依據？我們認為，根據新民事訴訟法立法本意，除了物權法規定的三類申請主體外，我國合同法第二百八十六條規定的建設工程承包人也可以作為申請主體。另外，我國的海商法、民用航空器法等法律中規定的船舶抵押權人、民用航空器抵押權人等，也可以作為實現擔保物權案件的申請人。
『玖』 動產抵押合同生效要件有哪些
一、動產抵押合同生效要件有哪些
1、主體適格
主體適格即當事人適格，是指動產抵押合同的當事人必須符合法律要求，在主體資格上不存在瑕疵。
《民法通則》第55條第1項規定，民事法律行為的行為人應當具有相應的行為能力。
《合同法》第9條也規定，當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。
2、意思表示真實
意思表示是法律行為的本質要素，是指向外部表明意欲發生一定私法上法律效果之意思的行為。意思表示由兩個要素所構成：一是內心意思;二是此項內心意思的外部表示。
3、不違反法律或社會公共利益
《合同法》第7條規定：「當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。」
4、標的確定與可能
合同標的決定著合同權利義務的質和量，因此，合同標的應具有確定性、可能性。標的確定是指合同成立時，其內容須確定，否則合同的內容無從實現，合同也就無法發生效力。標的可能則是指合同中的給付可能實現。
二、動產抵押合同何時生效
動產抵押合同自雙方簽字確認後生效。我國動產抵押權模式採用書面成立—登記對抗主義，即動產抵押權依當事人間的書面合同成立，但未辦理抵押登記，不得對抗善意第三人。
所謂不得對抗
善意第三人，包括兩方面含義：
一方面，合同簽訂後，如果抵押人將抵押財產轉讓，對於善意取得該財產的第三人，抵押權人無權追償，而只能要求抵押人重新提供新的擔保，或者要求債務人及時償還債務;
另一方面，抵押合同簽訂後，如果抵押人以該財產再次設定抵押，而後位抵押權人進行了抵押登記，那麼，實現抵押權後，後位抵押權人可以優先於前位未進行抵押登記的抵押人受償。而辦理抵押登記的，抵押權具有對抗第三人的法律效力，也即抵押財產登記後，不論抵押財產轉移到誰手中，只要債務履行期屆滿債務人沒有履行債務，抵押權人都可以就該抵押財產實現抵押權。同時還有先於未登記的抵押權人受償的權利。
由此，為了切實保障自己債權的實現，抵押權人最好辦理抵押登記。「善意」，指的是主觀上不知情，也就是說只要第三人不知有動產抵押權的存在，即為「善意」。
動產抵押一般是不需要轉移動產的佔有，這點與質押的要求不同。而在辦理抵押登記之前，當事人之間最好簽訂書面的抵押合同，畢竟之後辦理登記手續也需要用到這樣的材料。那是不是動產抵押合同在當事人簽字了之後就會生效呢?並不是這樣，動產抵押合同也是需要達到一定的要件之後才能生效。
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