工商登记中的合理审慎审查

㈠ 企业变更登记是形式审查还是实质审查法律依据

公司变更登记应以形式审查为主。

作为公司登记机关的工商局，办理登记的主要内容之一是对申请者所提交的申请内容，依法进行审查。我国目前的公司登记实际上采取的是形式审查为主、实质审查为辅的原则。

《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：

申请办理公司登记，申请人应当对申请文件材料的真实性负责。该条例第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：

（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；

（二）依照公司法作出的变更决议或者决定；

（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。

《企业登记程序规定》第三条规定，企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。

申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。

国家工商行政管理局《关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》称：申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。

登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件及其所记载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查。

登记机关在进行公司登记时，依法仅对申请材料是否具备形式要件进行审查，其职责是审查申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件记载的事项是否符合法律、行政法规的规定。

(1)工商登记中的合理审慎审查扩展阅读：

鉴于在我国的法治水平还比较低下、社会法律意识极其薄弱的情况下，若实行纯粹的形式审查主义，势将产生更多的“皮包公司”、“三无企业”，严重扰乱市场经济秩序，危害交易安全。

结合我地的事情，完善我们工商部门的企业登记审查制度，应当以形式审查为一般准则，同时赋予登记机关相机实施实质审查的职能;在实质审查中，审查重点应由对经济性质和经营范围的核定转向对企业设立人和注册资本的查验。

(一)以形式审查为一般准则，注重审查效率

我工商部门对申请设立的企业主要审查申请人是否已按法律规定提交各项必要的文件、证件和材料，文件材料是否规范、所载事项是否齐全。只要符合上述程序要件，我工商部门即可核准，准予设立，进而提高审查效率。

但这种登记的效力仅限于向社会进行公示，我工商部门对登记内容的真实性、合法性不负责任。为防止企业的乱设、滥设，危及交易安全，应在法律上加重发起人责任尤其是虚假登记的责任，引导良好的社会自律机制的形成。

(二)相机实施实质审查，注重审查安全

我工商部门以形式审查为一般准则，但仍享有依实际情形自由裁量是否需要启动实质审查的职能。实质审查可与设立过程中的形式审查同时进行，也可于企业设立后相机实施。

若发现申请设立的企业或已设立企业有与法律规定的实体要件不相符合者，我工商部门可拒绝登记或撤销已生效之登记，以保障审查的安全。同时，为保护第三人利益，应许可利害关系人于法定情形下申请企业设立无效或撤销。

(三)实质审查重点的转变，效率与安全并重

实行形式审查为一般准则情况下注重效率，但同时要实质审查的重点是核定企业的经济性质、经营范围和经营方式，目的在于强化对企业的进入管制和行业管理。

而在市场经济条件下，实质审查的意义在于确认市场主体的设立资格，故审查重点应当转向对企业设立人和注册资本的查验，以切实保证市场交易主体的行为能力和信用基础，维护社会经济秩序，以确保安全与效率并重。

㈡ 浅谈注册登记如何运用实质性审查

一、企业注册登记运用实质性审查的现状
对申请人申请的登记事项把握不准或遇特殊情况时，注册登记人员不能很好地运用实质性审查来决定是否登记注册。
1、企业注册登记人员对申请人申请的经营范围是否需要前置审批把握不准。一种情况是按照《行政许可法》的规定，登记前置审批应依据法律、行政法规或国务院决定进行设定，国家工商总局的《企业登记前置性行政许可目录》只能供注册登记人员参考。另一种情况是地方政府对于某些行业限制发展或禁止发展的规定，是不是登记注册的前置。
2、申请人办照手续齐全，利害关系人提出了异议。一方面是工商部门不发照，申请人告你不作为。另一方面是工商部门发了照，利害关系人告你乱作为，注册登记人员左右为难。
关于实质性审查的范围。企业登记注册机关应将申请材料是否符合法定形式和程序作为主要内容，除法律法规明确规定外，不应扩大实质性审查的范围，对企业及个体工商户的设立以及经营条件已通过前置审批的，不再进行实质性审查。对申请材料存在以下情形申请人又无法作出解释的，应进行实质性审查：一是对其真实性、合法性有怀疑的；二是申请材料有涂改的；三是申请人资格有问题的；四是许可证或者批准文件形式、内容、印章、有效期与法律法规和日常掌握情况不符的；五是可能涉及损害公共利益和利害关系人利益的；六是其他应该进行实质性审查事项。
关于实质性审查的方式。注册登记机关可以依据行政许可法的规定，结合行政许可事项的性质，决定采用何种方式对行政许可申请材料进行实质性审查，对申请人提供的材料进行实质性审查可以采用以下方式：
1、协助证实方式。注册登记人员在审查中发现申请人提供的申请材料存在虚假嫌疑时，申请人又无法作出合理的解释，可以对其申请的材料进行实质性审查。注册登记机关可以请求其他行政机关或部门协助核实有关申请材料的真实性，比如发现申请人提供的证件、文件有涂改的迹象，可以函告出据证件、文件的行政机关（或部门）协助核实其证件、文件的真实性。
2、实地察看方式。注册登记人员对涉及群众生命、财产安全的特殊行业，实地核查申请人所申请的经营范围是否与场地相适应。根据《行政许可法》的规定，由两名以上工作人员进行核实，并填写《实质性审查报告》。
3、举行听证方式。为了保障申请人和利害关系人的合法权益，听取重大利益关系人的意见,给申请人和利害关系人以陈述和申辩的机会，对符合听证条件的, 注册登记机关应当按照听证程序举行听证。比如申请人申请发照的手续齐全，周围居民又投诉扰民的，注册登记机关有必要先举行听证，然后根据具体情况和有关规定再做出登记注册决定。 王蓉

㈢ 工商局对变更登记是形式审查还是实质审查

近年来，因申请人提交虚假证明材料或者采取虚假签名等其它欺诈手段取得公司股东变更登记而引起的纠纷、诉讼越来越多，由此引发了学界和实务界对登记机关在办理公司股东变更登记过程中应承担何种审查责任的讨论和思考。
工商局在对申请人提交的股权转让文件，依法负有形式审查义务还是实质审查义务？两种审查义务所导致的工商局的法律责任完全不同。本文将以法院裁判案例的方式，对此予以剖析，以飨读者。
一、假冒股东签字转让股权的工商局未核实就有过错。
【裁判要旨】 工商行政机关办理股权转让登记过程中，不仅要
审查申报材料是否完备并符合法定形式，而且应以行政法一般原则中的合理行政原则为依据、以登记机关判断与识别能力为限度、在专业范围内对申报材料中的签字盖章等内容的真实性负审查责任。
虽然福星公司在申请变更登记时，承诺对提交材料的真实性承担责任，但县工商局对股东签名的真实性未予以核实，未尽审慎审查的义务，存在一定的过错。
案件来源：案号 一审：（2010）崇行初字第7号 二审：（2011）抚行终字第42号。
二、工商局对法定代表人变更登记只进行形式审查。
裁判要旨：工商行政部门对申请人提交的法定代表人变更登记材
料进行形式审查，对申请材料所涉及的民事法律关系不进行审查。建议先通过民事诉讼确认解决民事法律关系。
案情：2003年8月，黑龙江省牡丹江秋林有限责任公司（以下简称秋林公司）成立，法定代表人是李某。2006年11月9日，牡丹江市工商局准予将法定代表人变更为于某。后牡丹江工商局又将此变更登记予以撤销。2007年8月15日、2009年7月29日，牡丹江工商局先后根据法定代表人张某、刘某的申请，将秋林公司法定代表人变更为张某与刘某。2010年6月4日，牡丹江工商局准予秋林公司将法定代表人刘某变更为王某。
于某等三人认为王某未取得公司74.728%的股权，公司第二届第四次股东大会决议不符合公司法关于有限公司股东表决方式的规定，王某提交的申请变更法定代表人的材料不具有真实性和合法性，并且牡丹江工商局超期办理此变更登记。遂诉至法院，请求撤销牡丹江工商局作出的变更登记，并吊销法定代表人为王某的营业执照。
裁判：黑龙江省牡丹江市西安区人民法院经审理认为，牡丹江工商局准予秋林公司将法定代表人变更为王某的行政行为，事实清楚，适用法律、法规正确，判决驳回于某等三人的诉讼请求。
于某等三人不服判决，提起上诉。
牡丹江市中级人民法院经审理认为，牡丹江工商局有权依法为秋林公司办理公司变更登记。根据秋林公司的申请，牡丹江工商局对其提交的以上材料进行合法性审查并准予其变更的具体行政行为并无不当。于某等三人主张牡丹江工商局超期办理变更登记问题，因该程序瑕疵未对利害关系人王某的实体权益造成影响，王某也未对此提出异议，更未对于某的权利造成影响，上诉人以此主张撤销该行政行为不予支持。遂判决驳回上诉，维持原判。
三、工商局无权审查申请变更登记文件的基础法律关系的合法性。
裁判要旨：工商局是公司法定代表人的登记机关，华利公司在变更法定代表人决定作出后，在规定的期限内向工商局申请变更登记，且所作出的变更决定符合法律及章程规定，工商局应当依法予以变更登记。
工商局无权对实际内容进行审查。
案件来源：温州华利集团有限公司诉苍南县工商行政管理局工商行政登记一案在苍南法院审结。
四、工商局无权因第三人提出异议而不予登记。
裁判要旨：法院认为，原告在向被告申请股东变更登记时提交的申请文件、材料齐全，符合法定形式，被告理应为原告进行股东变更登记。即使转让方辛某提出书面异议，被告需对申请文件、材料进行核实，但原告提交的股权转让材料已经人民法院生效裁定予以确认，可以确认原告所提交的申请文件、材料的真实性，被告理应为原告办理股东变更登记。
案件来源：临澧县人民法院。
五、第三人仅对股权转让提出异议但并未诉讼，工商局依申请变更股权合法有效。
裁判要旨：东城工商分局是本市东城区公司登记机关，具有对辖区内符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条规定的相关公司进行登记的行政职权。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条 的规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照《公司法》作出的变更决议或者决定及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件，公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。本案中，中企华公司向东城工商分局申请办理公司股东变更登记时提交的申请材料符合前述《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条 的规定。
解彦平及其委托的律师虽在东城工商分局作出本案被诉的变更登记行为前，向东城工商分局提交了不同意东城工商分局办理被诉股权变更登记的《声明》及《律师函》，但其尚未就该股权变更行为的事实基础即涉案《股权转让协议》提起仲裁或民事诉讼。在此情况下，东城工商分局在向中企华公司核实了有关情况，并在该公司提交了《关于解彦平股权转让的说明》、《关于继续办理解彦平股权转让工商手续的申请函》、《关于解彦平股权转让的说明》、北京京安拓普文书司法鉴定中心出具的《司法鉴定书》、其余股东对解彦平股权转让协议上签名真实性的《承诺书》等补充材料后，作出被诉股权变更登记行为并无不当。
案件来源：法院：北京市第二中级人民法院案号：（2015）二中行终字第474号。
六、先有股东真实签字的变更决议后向工商局提供假冒股东签字的同一决议，工商局办理变更有效。
裁判要旨：公司变更登记行为系公司登记机关将公司内部已经形成的变更决议或者决定进行登记，以取得公示效力的法律行为。本案中，根据业已查明的事实可以看出，第三人天职公司在申请公司变更登记时，在该公司内部已经形成了相关的公司变更决议，在相关股东之间也已签订了股权转让协议。
虽然第三人天职公司提交的材料中原告的签字并非其本人所签，但该情形尚不足以推翻原告已经在相应的公司决议和股权转让协议中的真实意思表示。因此，本案被诉登记行为具备相应的事实基础，该事实基础并不因提交材料的签字虚假而消灭。同时，被告在办理公司变更登记的过程中，依据《公司法》、《公司登记管理条例》等规定当场作出了准予变更登记的决定，其作出的公司登记行为程序合法、适用法律法规正确。
案件来源：北京市海淀区人民法院行政判决书（2013）海行初字第296号。

㈣ 法官：什么是审慎审查

该案承办法官介绍，根据我国药品管理法的相关规定，医疗机构在购买药品过程中，应当对供货方及其委托人的资质进行审查。具体审查的标准，一般分形式审查和实质审查，形式审查即肉眼审查，主要审查出卖人提供的材料在数量上是否齐全，形式上是否符合法律规定。而实质审查即审慎审查，即审查出卖人提供的材料本身是否真实，内容是否合法。因药品安全直接关系到人民群众的身体健康和生命安全，是重大的民生问题，故要求购买药品一方应按照《药品流通监督管理办法》的相关规定严格规范自己的药品采购行为。本案中，吴某提供给原告的药品销售资质证明及往来凭证中存在着明显的瑕疵，而原告仅是对其所提供的药品销售资质及身份材料作了一些形式上的审查，如果原告能够与阜阳一药直接接洽或及时警觉作进一步了解，就能很容易地核实吴某的真实身份及经营资格，避免此类违法行为的发生。

㈤ 工商登记到底是形式审查还是实质审查

根据《公司法》以及相关登记方面的法律、法规规定，工商登记属于形式审查，当事人为自己提供的材料真伪承担法律责任。但工商注册机关对有明显存疑的材料，有时也可实行实质审查。

㈥ 法律中的合理注意事项,审慎主义原则

亦称审慎原则、稳健性原则、稳健主义、保守主义等，在会计环境中存在不确定因素和风险、会计要素的确认和计量的精确性受到影响的情况下，应运用谨慎的职业判断和稳妥的会计方法进行会计处理。充分预计可能的负债、损失和费用，尽量少计或不计可能的资产和收益，以免会计报表反映的会计信息引起报表使用者的盲目乐观。
运用谨慎性原则的事例有：预提应收账款中的长损失，建立坏账准备；期末存货按“成本与市价孰低法”计价；以“后进先出法”对发出存货进行计价；固定资产按“加速折旧法”计提折旧等。

㈦ 工商局登记人员未有尽到审慎审查义务构成犯罪吗

如果工商行政部门未尽到审查义务，且造成严重后果的，其行为属于渎职回。应该依法追究刑事责任。答根据《刑法》第三百九十七条规定，【滥用职权罪;玩忽职守罪】国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。

㈧ 工商审核标准是什么

作为公司登记机关的工商局，办理登记的主要内容之一是对申请内者所提交的申请内容，依法进容行审查。我国目前的公司登记实际上采取的是形式审查为主、实质审查为辅的原则。

中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件材料的真实性负责。该条例第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的变更登记申请书;(二)依照公司法作出的变更决议或者决定;(三)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。

《企业登记程序规定》第三条规定，企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。