无形资产学第三侵权案

1. 牛忠喜的侵权案

牛贵生说，牛忠喜烧饼不是商标，并没侵权
11月13日，在省高级人民法院产权庭，“牛忠喜烧饼店”现在的负责人牛忠喜之子牛贵生出庭。
在法庭上，牛贵生表达了自己对于“牛忠喜烧饼店”侵权一说的观点。他认为，“牛忠喜烧饼店”没有侵犯商标权，“牛忠喜烧饼”只是一个烧饼名称，并不是商标。至于自己开的那家“牛忠喜烧饼店”，他已经于2005年将店名申请注册为专用服务类商标，“牛忠喜烧饼”的外包装也一起被申请外观设计专利，他所用的烧饼外包装上，并没有新乡市饮食服务公司“牛忠喜烧饼店”所申请的字图商标外形。他的两个申请正在由国家工商总局商标局和国家知识产权局专利局受理，目前正在审理当中。所以，他认为他的“牛忠喜烧饼店”并没有侵权。
新乡市饮食服务公司“牛忠喜烧饼店”经理刘福强说，牛忠喜烧饼构成了侵权
作为这次官司的另一方，新乡市饮食服务公司“牛忠喜烧饼店”经理刘福强在法庭上阐述，按照相关法规，只要是注册了商标，商标持有者就享有使用商标的权利，他的烧饼店是在1990年5月经过国家工商总局商标局核准注册了“牛忠喜”商标，商标的有效使用期限从2000年5月30日到2010年5月29日。自此，他的烧饼店就可以叫“牛忠喜烧饼”了。
但是，牛贵生也在新乐路74号的烧饼店铺外挂上了“牛忠喜烧饼店”字样的招牌，同时，这个招牌还悬挂在了新乡市另外两家超市的专柜上，牛贵生在多个地方卖牛忠喜烧饼，且营业额也不低。除此之外，牛贵生制作的烧饼外包装上、塑料袋上也都印制有“牛忠喜烧饼”的字样，这些都属于商标侵权。法庭上，刘福强还出示了牛贵生烧饼店里使用的带有“牛忠喜烧饼”字样的外包装。
刘福强说，虽然他的烧饼店是以牛忠喜的名字命名的，但是牛忠喜本人使用他的名字时，是不会受到限制的。但是如今他提前注册了这个商标，如果有人在特定的商品烧饼上使用“牛忠喜”3个字，那就属于侵权了。他认为，他并没有侵犯牛忠喜的姓名权。
另外，新乡市饮食服务公司“牛忠喜烧饼店”认为，牛忠喜从旧社会到二十世纪六七十年代制作的烧饼一直是单一的牛舌形油酥烧饼。粉碎“四人帮”和党的十一届三中全会后，公司领导、职工和技术人员一起努力研制，再加上牛忠喜的参与，大家集思广益，这才烤制出现在的牛忠喜系列烧饼，并增加了豆沙、枣泥等多种口味，满足了广大顾客的不同需求。牛忠喜参加的多次大赛，也是在公司的帮助和筹备中反复烤制才形成了一套成熟的技术，夺得一个又一个大奖。牛忠喜没有文化，仅凭他个人是研制不出来的。
对此，牛贵生的辩护律师王鼎成说，牛忠喜烧饼早在上世纪80年代就已经被正式命名，牛忠喜的后人开“牛忠喜烧饼店”是为了不让牛忠喜老人的这门手艺失传，可以说是先有了牛忠喜烧饼，而后才有了牛忠喜烧饼店。专利权维护的是技术，而商标法维护的才是信誉。
证人王福印说，公司曾许诺，牛忠喜家打烧饼可以叫牛忠喜烧饼
证人王福印在法庭上讲，当年他和另一证人史双花代表市饮食服务公司和牛忠喜商量，希望以牛忠喜的名字给烧饼命名并申请注册商标。当时牛忠喜也同意了，但是有3个条件。一是将他的儿媳妇调到市饮食服务公司，第二是公司每个月给他补助100元的技术津贴，第三也是引发这场官司最值得争议的内容，就是他今后和家里人打烧饼，也可以叫“牛忠喜烧饼”。王福印说，前两条公司都兑现了，第3条没有实施，原因是因为公司又返聘牛忠喜来做烧饼。
律师观点：涉及人名的知识产权案并不多见
辩论很激烈，整个庭审始终围绕的是关于人名的知识产权纠纷。牛贵生的辩护律师王鼎成说，牛忠喜在写同意以其名字为烧饼命名，并注册商标是19年前的事情，当时，商标法刚刚开始实施，人们对知识产权保护的意识较差，加上牛忠喜老人又没有文化，这才造成了之后的一系列麻烦。
他说，这起案件应该引起大家的深思。这是一起典型的知识产权纠纷案件，整个案情的纠纷都是缘于牛忠喜这个人名的商标注册，商标持有者用别人的名字对商品进行注册后，是否有权禁止其本人及后人继续使用自己的名字，这在法律上目前还是一个空白，涉及人名的知识产权案件以前也不多见。因此，他认为，商标持有者无权禁止本人和后人使用这个人的名字。
庭审持续了将近3个小时，该案没有作出最终判决。

2. 无形资产的资产20忌

第1忌 厂商名称
没有字号的厂商名称仍然大量存在，特别是在一些具有垄断性质的企业和上市公司。搞实业不能忘了这样的名言：名不正，则言不顺。言不顺，则事不成。 厂商名称是经济实体的第一笔无形资产，也是重要的无形资产。不把厂商名称当成重要的“无形资产”，在经营过程一开始就埋下了“隐患”。如不尽快解决，这样的企业遇到麻烦的概率较大。
第2忌 重复开发
投入大量技术人员和上百万资金开发的技术却是国外在1929年已经申请的专利； 某技术人员花了20年的时间倾家荡产开发的技术却是国外20世纪60年代的专利； 某城市竟有10多家单位在搞同一项目科研，有些项目还是国外10多年前甚至几十年前早已申请过专利的。
第3忌 高新技术无专利
在全球率先开发VCD的万燕公司由于没有申请专利保护，被众多厂家模仿。全国VCD大战中损失最惨重的是技术发明者万燕公司，成了技术创新的牺牲品。日本小西六公司开发出的摄影机驱动电机的电池消耗量表示法的技术，成功后竟然忘记去申请专利。浙江大学一年从国家拿到6亿元的科研经费，平均600万元产生一项专利。发明者获得了国家科技二等奖，获得1千多块钱的奖金，没有申请专利，而一家企业利用该技术的开发出的机器，卖了几十亿。中国西部某大省，尽管高新技术企业很多，但约有60%的高新技术企业竟然没有一件专利申请。在防治非典的过程中竟然有科学家宣称：绝不申请专利。他们是否想到：不申请专利保护，很难在防治非典方面处于有利地位。中国人的健康权利要掌握在外国人的手中，甚至还要受制于人。这是比非典还要严重的事情。
第4忌 专利保密性
中国某公司将拥有数十项水稻技术准备向美国申请专利，经过专利律师的初步审查发现这些技术已经发表了50多篇论文，已经不具备专利的新颖性最后仅有1项技术具备申请专利的条件。南方某农业大学用大量国家资金，研制出的20多项菌草技术，在国际上处于领先地位，但大多数在没有专利保护的情况下通过国际讨论会，无偿地“贡献”给20几个国家。 中国的“两步发酵法生产维生素C”技术为重大科技发明，外国大制药公司竞相出高价达数千万元购买，没想到却这项技术“毁”在了一篇论文上； 美国能源大王哈默曾看中“水稻之父”袁隆平的杂交水稻技术，准备投巨资在全世界推广，当发现50项技术全部在文献中公开，不具备申请专利的条件，无法保护只好作罢。 发表论文虽然会拥有著作权这种知识产权，但却是葬送专利权（技术秘密）等无形资产要素的“另类知识产权。日本获得诺贝尔奖的科学家，在获奖之前不仅是一个发表论文的学者，更是拥有几十个甚至几百个专利的专利权人。一个好的专利所创造的社会效益和经济效益超过十篇论文。如果诺贝尔先生当初有了技术设想，先去发表论文，会有今天的诺贝尔奖？世界上强国标准不应是论文的大国、无形资产的小国和无形资本的弱国。
第5忌 专利新颖性
美国的服装设计师设计出一款独特的胸衣，仅仅是让自己的妻子在晚宴上试穿了一下。后来设计师将胸衣申请专利，被提出异议，他申请的专利已经不具备“新颖性”了；为客户着想的建筑公司，因提前将楼房交付使用，而丢掉申请专利的权利；一个已经申请了专利的产品，因为在某市试销“产品被抢购一空”这样一句话，就成了竞争对手申请撤销其专利的证据； 捷康公司诉万基公司侵犯其外观设计专利案，法院判决赔偿额高达1200万元，创下中国大陆赔偿额最高的记录。不但没有获得一分钱赔偿，外观设计专利反被国家知识产权局撤销；日本健伍公司诉深圳某公司侵犯其外观设计专利案，被法院当庭驳回。
第6忌 商标不申请注册
上市公司“福建天香”不得不向湖北一个县的公司支付了230万元的巨款，原因是其使用的“天香”商标在13天前已经被人家申请注册了；《三国演义》有大意失荆州，在曹操的老家，却有一个著名的酒厂大意失了“曹操”的商标； 1979年曾在中央电视台“为您报时”的“康巴丝”石英钟不能长久的报时，因为企业只知道做广告，却没有注册商标，不得不花90万元买回“康巴丝”商标；孔乙己没有在咸亨酒店落户，是因为咸亨酒店没有注册“孔乙己”商标； 有100多年的北京名小吃“爆肚冯”，有两家比较有名，虽说“500年前都是一家人”、“一笔写不出两个冯字” 注册了“爆肚冯”服务商标的冯掌柜，告了没有注册商标的那个冯掌柜，没有注册商标只得摘下写有“爆肚冯”字样的牌匾； 医圣李时珍的家乡——湖北蕲春，既有丰富的中草药资源，又有李时珍家乡的品牌，实施“以药兴县”战略，打“李时珍”牌对外招商引资，却遇到了难题，“李时珍”商标早已经被北京的公司注册了，是人家的无形资产了； 新华社消息，四川省拥有40多万家工商企业，全省累计受理商标注册申请5万件，平均每8家企业才拥有一个商标。实际上中国西部没有注册商标的企业远远不只这个数字。
第7忌 侵犯他人专利权
广西某单位自主开发的除草剂深受农民欢迎，但却被美国杜邦公司起诉,原来人家已经申请了专利； 美国柯达公司明知宝利来公司瞬时成像相机已经有了专利，还坚持生产相同的产品，打了一场长达15年的官司，以柯达公司败诉赔偿近10亿美元而告终，柯达公司为此遭受了重创；根据有关新闻报道：浙江省高级人民法院就帅康状告海尔侵犯专利权一案作出终审判决。
第8忌 剽窃他人作品
孔乙己窃书，只是窃取几本书的实物而已。还要挨打。现代人窃书，不满足于此，窃的是作品的著作权。不但挣得稿费或版税，一旦蒙混过关还能获得个大学的院长职位、教授、博士学位或研究生导师什么的；美国海军学院的教授布赖恩·范德马克，出了一本历史著作，名为《潘多拉魔盒的守护者：9个男人和核弹的故事》，这本书中涉嫌剽窃了他人著作多达50多个段落； 北大教授王铭铭著的《想象的异邦》一书，王铭铭在书中剽窃了美国人类学家哈维兰的《当代人类学》（中译本）有10万字的内容几乎是一模一样；合肥工业大学人工智能研究所杨敬安教授，在截至1999年底所发表的学术论文中，严重抄袭国外学者研究成果的有6篇。杨在1993年申报教授、1995年申报博士生导师的材料中填报了以上部分抄袭论文，并虚构国外研究成果一项，填报实际上并未发表的国际会议论文两篇。”。剽窃有了新的动态：本来是宣传无形资产的书却剽窃、抢劫他人的“无形资产”。本人1984年开始研究无形资产，1995年创建“无形资产学”，并将10年的研究成果汇集成全球第一本无形资产学专著《神奇的财富：无形资产（无形资产学导论）》（1996年3月海天出版社出版）。1999年6月修订为《无形资产学》，2001年再次修订、2002年6月出版全球最新版本的《无形资产学》。《无形资产学》的三个版本有幸被博士生导师、大学教授、博士后、博士、会计学院副院长等高层次的人员都被剽窃。中国统计出版社2003年3月出版的《最新无形资产评估方法、技巧、参数与案例分析》，首都经济贸易大学会计学院副院长汪平为编委会主任委员副主任委员为财政部《国有资产》杂志社副主任郑伟、铁道部科学研究院主任刘泰山、江苏省注册会计师协会秘书长张明达，非法复制《无形资产学》（第三版）计15章，有的是整章被非法复制。汪平和中国统计出版社等人剽窃《无形资产学》不是惟一，仅是揭露出的“无形资产学第一侵权案”，还有第二、第三和若干本剽窃《无形资产学》的“无形资产”图书仍在图书市场和高等院校的课堂上骗人。
第9忌 商标标志出歧义
商标权本来是企业重要的无形资产。但如果商标标志出了歧义只能起反作用。 某企业的“芳芳”牌唇膏，出口到国外商标用的是汉语拼音“FANG FANG ”无人问津，原来在英文中是“狗牙”牌唇膏； 一些用汉语拼音缩写的商标为“ST”和“PT”公司还未上市就被特别处理了。 一种牙膏的商标英文翻译为“BLUE SKY”实际上是“价值极低的股票”牌牙膏。 福特二世为了纪念自己的父亲,用父亲的名字“Edsel”做新车的商标，但与一种咳嗽药名发音相近，引起消费者的反感，为此损失3.5亿美元。 丰田公司在美国推销“TOYOLET”牌轿车，没想到与英语TOILET（厕所、小便池）近似。
第10忌 商标无创意
全球软件巨头美国微软公司受美国司法部起诉的垄断官司尘埃尚未落定，受到了另一场官司的困扰和挑战：在一场诉讼中，Lindows公司向法官提出请求，要求微软放弃“Windows”商标，因为它仅是一个普通的英文单词，不是微软公司独创；微软上百位律师与千万元的官司费用并不能改写windows的确是中性名称的事实与历史。”联想公司的商标在国外被人抢注，除了该公司在无形资产国际化经营战略的缺失以外，其选用的商标“Legend”一个致命的弱点：它不是独创的，它仅是一个普通的英文单词 。某公司在酒类用“.com”这个公用符号申请商标注册。无创意的名称由于不是独家创造的名词，很难阻止被别人在商业中利用，如“太太”口服液的商标权人就无法阻止他人在卫生纸上使用“太太”商标。众多中国厂家不分商品的类别抢注“伟哥”商标是没有创意的表现。美国辉瑞公司在其蓝色菱形药片“Viagra”的中文商标的翻译上，忽略了再创造，商标注册时选用了与发音相近的“威而刚”放弃了富有诗意 和艺术价值的“伟哥”，也为日后其抢占中国市场留下了隐患。
第11忌 不走“国际化”
中国的“鹦鹉”在日本变成了“蜻蜓”，中国的“五星”在美国变成了“九星”；中国“联想”在境外不能“联想“； 中国的“飞鸽”在印尼飞进别人的窝。 众多的中国名牌在国外被抢注，犯的都是一种病，不懂得积极获取无形资产的涉外权益，不懂得知识产权“地域性”的特征，忽略了无形资产国际化。 1999年进入中国的外国专利申请是中国到国外申请量的59倍，无形资产巨大逆差，显示出中国企业国际竞争力不足。既放弃了无形资产的国际权益，又丢掉了已经投入人力、财力开拓的国际大市场。在广阔地国际市场要有无形资产的投入，才会有国际利润产出。中国股市中以“国际”命名的上市公司有没有、有多少国际的商标和专利？ 中国企业在这场战争中准备不足，甚至处于劣势，甘拜下风有之，丢盔卸甲有之，割地赔款有之！
第12忌 盗用他人成果
“春种一粒粟，秋收万粒粮。”唐朝诗人的这句诗说明有了优良的种子，就有丰收的景象。种一得万，这就是种子繁衍的独特本能和魅力。种子是农林产业重中之重，植物新品种权是农林业重要的无形资产，同样不容侵犯。但由于种苗具有生命力，在保护方面有相当的难度，加之个别单位或个人总想不劳而获，于是滋生出了形形色色的侵权案件：沈阳市农业科学院经多年研究和培育，开发出“沈单16号”玉米新品种，被某市擅自在铁岭县熊关乡下峪村玉米600余亩。沈阳市农业科学院认为其行为构成侵权，遂向法院起诉，要求判令某市种子公司及铁岭县熊关乡下峪村赔偿经济损失54万元。山东省登海种业股份有限公司的“登海 9号”玉米杂交种品种权被莱州市农业科学研究所改名为“掖单53号”玉米杂交种，在赤峰市宁城县繁育400亩，被发现后告上法庭，被法院判定侵权成立，被告向原告赔偿43万余元。永宁县增岗乡的一名技术员，把别人剪下的优质的枸杞苗，又拿去扦插繁育出6万多株绿油油的枸杞，但尽管长势良好也只能毁掉。
第13忌 广告"侵权“
中国蓝田总公司在中央电视台的广告，用了歌剧《洪湖赤卫队》歌剧中的主题曲“洪湖水，浪打浪”，引起著作权纠纷。先是1999年12月湖北省歌剧舞剧院一纸诉状将“蓝田”告上法庭，索赔200万元。而后又是曲作者、省歌剧舞剧院退休职工张敬安、欧阳谦叔认为著作权当属自己所有，将湖北省歌剧舞剧院和蓝田公司作为被告一并告上法庭。广东乐百氏集团拥有中国驰名商标，但在电视台做广告，用了电影《护士的故事》主题歌，未经词作者同意把传唱了几十年的歌词：“小燕子，穿花衣，年年春天来这里……”擅自改为广告词：“小燕子，小淘气，开开心心乐百氏”。词作者之一王路的的4名子女以被告侵犯了其父亲的著作权为由，向武汉市中院提起诉讼，将广东乐百氏集团有限公司等5单位作为被告，要求赔偿损失300万元。武汉市中级人民法院对“乐百氏”钙奶广告侵权纠纷案作出一审判决，3名被告被判共同赔偿《小燕子》歌词作者王路的子女17万余元，侵权广告片将被全部收缴。奥斯卡金像奖颁奖主办方，也曾遇到擅自使用迪斯尼公司白雪公主人物的版权麻烦。
第14忌 秘密不设”防“
世界上争夺和猎取秘密信息类无形资产的手段千奇百怪、挖空心思。面对这种白热化的竞争，相当一部分单位还比较麻木。对外不设防，某市农业科研所所长自作主张把，把所内刚研制的、在国内还没有推广的小麦矮变品种无偿赠给日本人。某科研所技术人员在国际研讨会上把防治蚕病的秘密公开。企业的技术秘密让外商拍照、摄像，轻易泄露给外商，给企业与国家造成很大损失。秘密信息在单位内部的保护更是相当一部分单位的软肋：某企业副总，凭掌握的生产技术应聘到邻县一家企业，造成巨大经济损失，企业请公安机关立案侦查。但企业没有相关的秘密信息类无形资产的管理制度，无法认定跳槽的副总盗用了该企业的技术资料，案件侦查工作只能搁浅。某旅行社对于客户名单这一类的无形资产没有采取相应的保密措施，业务经理的计算机被其他员工轻易进入，盗走客户名单，旅行社为此遭受较大损失。某市机电公司向工商局递交的书面投诉，反映该公司原技术科长因与公司领导发生矛盾，将本公司的技术资料、产品图纸私自复制带走，另起炉灶，到邻市开办了一家私营企业，生产与原单位相同的产品，给机电公司造成经济损失10余万元为由，要求工商行政管理部门查处原技术科长的侵权行为。工商局经过缜密调查获悉，电机公司没有与员工签订保密协议，原技术科长不构成侵权。A公司的技术人员W跳槽，复制了A公司的技术资料。A公司将跳槽的技术人员W，以携带侵犯商业秘密为由告上法庭，并提供了若干证明该资料属于A公司的资料，其中也包括技术成果鉴定书。可是技术成果鉴定书标明的密级是“公开”，而不是“机密”或“保密”。 技术秘密权益的构成要件是秘密性、经济性和保密性。保密性至关重要，所谓保密性就是要采取保密措施。
第15忌 胡乱抢注商标
中国“神州五号”载人航天飞行成功，有的公司抢注“神五”的商标用在服装类、鞋类和保健品类上，有的地区抢注“杨利伟”的商标用在水果上。2003年人类蒙受了“非典”的灾难，可是在“非典”肆虐时，竟有人抢注“非典”商标。无线市话“小灵通”深受欢迎，就出现了51个“小灵通商标”。电视剧《刘老根2》的热播，一下子冒出 500多个“刘老根”牌商标，从咸菜、大酱、咖啡、到化肥、铅笔各个领域哄抢“刘老根”。有专门“抢注商标”专业户，社会上出什么热点就抢注什么商标：电视剧《红楼梦》开播时就有人抢注“刘姥姥” 臭豆腐商标。香港回归前，众商家看好1997年这个具有历史意义的年份，抢注“1997”商标，啤酒、白酒、香烟、洗发水等全是“1997”。中国足球出线，教练米卢的名字也被人抢注商标，从白酒、服装、领带等50多个“米卢”的中英文商标。从文学作品中挖掘，抢名著中的地名、人物名，鲁迅先生不会想到他笔下的“阿Q”、“祥林嫂”、“孔乙己”都成了抢注者的目标。新人新作也照抢不误，《花季 雨季》也被一些商人抢注。抢注者有一“注”独霸天下之势，利益在前，就是要交钱。他们不是什么无形资产的保护者，充其量不过是个“商标掮客”而已。有组织、有预谋、抢注了240多个商标，手笔之大当属中国（深圳）对外贸易中心有限公司，抢注了近百个国内著名和驰名商标上市公司和基金公司的商标、公司简称、股票名称，递交注册商标申请后就主动出击，给各公司发传真，要价从几十万元到几百万元，荣获“商标大鳄”的头衔。更大野心的商标抢注者，是一个荷兰人将“欧元”货币名称作为商标抢先注册，想从整个欧盟获取利益。
第16忌 寄生不自立
外国的资本家会比共产党还讲共产主义？使用寄生商标不仅是投巨资为外国商标做广告，实际上还提升了人家的无形资产价值，增加了市场份额。 第三产业的酒店业使用外国管理集团名称，也是一种幼稚寄生行为。尽管外国管理公司不在发展中国家投资一分钱，其所管理的企业会计报表都要纳入他们全球的收入之中。 他们怎么能不成为500强？有些发展中国家的企业自觉不自觉的为外国的500强“添砖加瓦”。不但如此，这些不投资的外国雇佣者，还要在主人的国家上空高挂起他们的国旗。更严重的是一个民族产业成了跨国公司的附庸。发展中国家应该认识到：没有自己的无形资产，寄生于跨国公司下经济模式是脆弱的。 如果认识不到这点，下一次经济危机，可能还会危及亚洲！
第17忌 恶意抢注域名
域名是在因特网上重要的无形资产，一部分人在域名“注册在先”方面有些误区。有的人把注册域名看成是抢占无主的金矿。巨大的经济利益诱使一些人在网上“圈地”，做起低价抢注域名、高价出售的生意。抢注2008年北京奥运会域名就有几百个。“申奥2008”这一域名的售价竟高达1000万元人民币。恶意抢注就是将他人的商标名称、厂商名称、姓名抢注为域名。北京国网公司在域名史上留下了本来想靠抢注域名，大赚一笔，但结果是损失惨重。数千个域名，仅注册费用应该花费几百万元，每年的域名维护费开支也需几百万元。引起纠纷后那些恶意抢注的域名，先后被撤销不说，还要支付诉讼费用、律师费用和赔款。粤经信息网络有限公司抢注了域名“pepsi”、“nike”中的三级域名被百事公司、耐克公司起诉，最后被法院判决撤销注册的域名并罚款。有人趁着刘晓庆被逮捕，还抢注刘晓庆汉字和汉语拼音的域名，不知是否想通过域名拍卖，为她补缴税款？
第18忌 万物皆专利
一个打工者自称发明了全球最大的专利，潜心15年终于研制出“世界政府”、“世界元”和“世界身份证”，且专利一旦被联合国采纳，各国将会连续30年向其缴纳国民生产总值的15%作为专利费。心理学专家怀疑其患有在精神医学中所称的妄想症。而著名大导演张艺谋执导的武侠巨片《英雄》，剧组声称为了保护其剧本的内容，前去申请专利保护，也入错了局。现实中很多人对专利仅限于字面的理解，错误地认为：世间万物都可以用专利保护。个别新闻记者也缺乏知识产权和无形资产的基本常识，在稿件中错误地把技术秘密称为专利，把版权称为专利，把商标称为专利。现实和新闻报道中还有把商标、商号的许可使用称为专利。2002年足球世界杯期间，一些打出“世界杯专利产品”的商家被专利行政管理部门责令改正。香港贸发局举办的“专利授权展”其实际内容主要还是品牌（商标）和版权，好像张五常这样的大家在专利方面也有笔误。这样的报道和教材很容易误导读者，更严重的是“鼓励违法”实际上这些都是知识产权，但又与专利有着根本的区别。专利仅保护技术发明，商标是保护的标志 ，版权是保护作品的形式。申请保护不要入错了门。三个在英语中也不是同义词 Patent是专利 Trade Mark是商标， Copyright是版权。在翻译时不要翻译错了。如果在经营中把没有专利的产品说成是专利产品是违法行为，不仅要改正，而且还要被罚款。
第19忌 模仿他人商标
2003年4月25日北京恒升远东电子计算机集团状告杭州恒生电子股份有限公司侵犯其注册商标专用权。北京恒升以50元人民币案件受理费，叫停了一个计划上市募资2.6亿元人民币的杭州恒生。这是中国第一个因商标权纠纷诉讼而暂停股票发行的公司。关键一点就是虽字不同，但音同，有模仿之嫌疑。当前市场上模仿商标确实不少：人头马”是著名的外国名酒商标，就有人生产“马头人”商标的葡萄酒和白酒。“菓珍”被模仿为“果珍”和“果真”、 “康师傅”被模仿为“康帅傅”；“红牛”被模仿为“红午”，“玉川居”被模仿为“王川居”酱菜。“起士林”被模仿为“西士林”。模仿者本来想借助别人已经有的声望和市场，但却会被起诉并赔偿损失。W&W’S 模仿M&M’S被控告并被处罚，SQNY模仿SONY，被告上法庭，赔了SONY15万元。那么颠覆麦当劳的策划者的命运又会如何？麦当劳已经就此事向向国家商标局提交了1000多页，重达11.6斤《商标异议申请书》。
第20忌 侵犯“商标权”
侵犯他人在先权利的商标，是在他人已经有其他无形资产的权利上打主意。汕头金味食品有限公司擅自使用奥林匹克五环标志，被中国奥委会起诉，经法院审理侵权成立，并赔偿500万元。山东省景阳岗酒厂使用著名画家刘继卣在1954年创作了组画《武松打虎》中第11幅进行修改，作为图形商标。1989年向商标局申请商标注册并被核准。被刘继卣的夫人和女儿以山东省景阳岗酒厂侵犯著作权为由，将其告上法庭索赔50万元。江苏三毛集团，以张乐平创作的“三毛”漫画形象注册商标，共向国家行政管理局申请了共38类标有“三毛”漫画形象的商标（已核准31 类）。同时，三毛集团还将“三毛”漫画形象作为被告的企业形象在户外广告、员工名片、报刊、企业内部铭牌上使用。张乐平的遗孀冯雏音率子女张娓娓、张晓等8人以江苏三毛集团侵犯著作权为由，向上海市第一中级人民法院起诉。，要求判令被告江苏三毛集团公司停止侵权行为、公开登报赔礼道歉、赔偿经济损失人民币100万元。联合菲彻辛迪加公司通过知识产权代理机构，向国家工商局商标评审委员会提出了对广州市诚益眼镜公司注册在第9类眼镜等商品上的第1133305号“图形” SNOOPY(史努比)的商标提出撤销注册不当申请。美国道琼斯公司被中国书法家关东升告上法庭，索赔500万元人民币。缘, 由是他的一个中文“道”字被该公司擅自用于的商业标识。香港知名人士宋韶光向广东恩平市人民法院起诉，状告薛伟财以其“宋韶光”名字注册商标。请求法院依法判决被告停止侵权活动，赔偿精神损失费30万元，经济损失费50万元。

3. 关于“著作权”侵权，案列分析题求解！具体侵权内容，请查阅以下文字，求解详细分析解说。为感！

可以成立，王某和出版社之间的出版合同，实际是王某将其作品的复制发行权授权许可给出版社。而后，出版社对该书增加插图，构成侵权与王某无关，因为王某并不是出版单位。并且，王某没有义务审查出版社增加的插图是否合法。

4. 知识产权侵权案件

辽宁省大连市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2013）大民四终字第50号

上诉人（原审被告）大连某某大学，住所地辽宁省大连市甘井子区凌水街道凌海路1号。

法定代表人王祖某，校长。

委托代理人刘接某，男，1971年5月25日生，汉族，该校教师，住辽宁省大连市甘井子区凌水路清恬园14号2-2-1。

委托代理人吴珊某，辽宁斐然律师事务所律师助理。

被上诉人（原审原告）北京某某方舟信息技术股份有限公司，住所地北京市海淀区车公庄西路甲19号华通大厦A座六层。

法定代表人田某，董事长。

委托代理人李某，女，1979年1月11日生，汉族，该公司部门经理，住辽宁省大连市沙河口区锦霞北园18号4-4-1。

委托代理人胡建某，北京市中创律师事务所律师。

上诉人大连某某大学因与被上诉人北京某某方舟信息技术股份有限公司（以下简称某某方舟公司）计算机软件开发合同纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2011）西民初字第2145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年5月29日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大连某某大学的委托代理人刘接某、吴珊某，被上诉人某某方舟公司的委托代理人李某、胡建某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

某某方舟公司原审诉称，我公司与大连某某大学于2007年10月10日签订《合作协议》，大连某某大学委托我公司完成航道遥测遥控系统应用软件的开发等工作。我公司按约定完成了软件开发并将成果交付给大连某某大学，该软件已于2010年9月20日通过验收。大连某某大学未按约定付款，应承担违约责任。请求判令大连某某大学支付软件开发费用20万元及逾期付款的利息损失（2010年9月20日起计算至付款之日止，按照中国人民银行规定的同类贷款的同期利率计算）。

大连某某大学原审辩称，不同意某某方舟公司的诉讼请求。一、双方签订的《合作协议》的附件技术规格书第5条约定“系统验收时某某方舟公司应提交完整的系统功能软件及其源代码”，但某某方舟公司至今未履行该项合同义务，我校不得已自行组织工作人员完成相关工作，故我校无义务支付剩余款项。二、2010年9月20日的验收是对我校负责的整个项目的验收，而非对某某方舟公司开发软件的验收，通过验收不等于其交付的软件合格。

原审法院经审理查明，2007年9月30日，大连某某大学作为受托方之一与案外人长江南京航道局签订《技术开发（委托）合同》，接受该航道局的委托对长江南京至浏河口段某某航道与智能航运建设示范工程网络设备购置、集成与应用软件开发标段施工。2007年10月10日，大连某某大学作为甲方、某某方舟公司作为乙方，就乙方协助甲方开发上述标段（简称SZHD-04标段）的部分项目一事签订《合作协议》。该协议约定：1、甲方同意与乙方相互协作完成SZHD-04标段合同文件中的以下主要内容：（1）航标遥测遥控系统应用软件的开发；（2）航标遥测遥控系统应用软件的安装、调试；（3）航标遥测遥控标准的编制；（4）对用户进行相关的技术培训。2、甲方的权利和义务：（1）负责整个项目以及与业主、关联单位的协调和管理工作；（2）负责向乙方提供SZHD-04标段合同中与协作项目有关的内容；（3）负责向乙方提供项目开发过程中所需的关联单位的技术资料和测试产品；（4）负责向乙方提供详细、准确的协作项目的技术规格书，并经双方签署；（5）负责向乙方提供项目协作开发费用40万元整，并在甲方验收合格后支付。3、乙方的权利和义务：（1）乙方应严格按照甲方的要求组织人员进行研发协助工作；（2）乙方应统一服从甲方的项目管理和调度；（3）乙方保证协作项目要完全达到SZHD-04标段合同和双方签署的技术规格书的要求；（4）乙方保证在本协议约定的时间内完成协作项目。4、甲、乙方协作完成本协议规定项目内容的时间为SZHD-04标段合同开工后的三个月。5、协作项目的验收标准为SZHD-04标段合同和双方签署的技术规格书。6、违约责任：（1）乙方如未按照本协议的约定完成协作项目，甲方可不予支付本协议所规定的款项……（3）甲方如未按照本协议规定支付协作费用的，乙方有权按实际损失向甲方追索违约金。……10、本协议自甲乙双方代表签字之日起生效。该协议的附件技术规格书第5条“系统开发计划”规定“系统开发周期为2007年10月1日至2008年2月28日。系统采用分阶段验收与竣工验收相结合的方式。……（5）1月10日前，完成系统全部功能。（6）2月10日前，完成系统全部功能的现场测试工作，阶段验收，交付使用。（7）2月20日，系统验收。验收时提交如下材料与文档：a、完整的系统功能软件及其源代码；b、系统开发文档，包括需求分析、概要设计、详细设计、测试计划及测试报告等；c、使用手册（含联机帮助）。（8）2月28日，系统竣工验收。”甲、乙双方代表均在协议上签字。2008年1月10日，某某方舟公司按照约定完成了系统全部功能。2008年1月15日，大连某某大学向某某方舟公司支付项目协作开发费用20万元。大连某某大学以“某某方舟公司未提供系统功能软件的源代码”为由未按照约定于2008年2月28日进行竣工验收，并至今未付剩余20万元开发费用。

2008年12月31日，某某方舟公司的职员王勇给大连某某大学项目负责人王德强发送电子邮件一封，内容为“王老师：您好，这是南京项目的最新源码，请查收……”，该邮件的附件是一个名为“航标业务系统（源码）081230.rar（4.7M）”的压缩包。2010年1月19日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理：您好。交通部拟在2月末或3月初进行长江南京某某航道项目的竣工验收，现杨老师已到南京准备验收材料。因贵公司所承担的航标通信模块和业务管理系统的源代码一直没有提交给我方，给我方和贵方的信誉造成了影响。希望贵司能够按照我们双方的协议提交全部源代码，以免影响项目的竣工验收和付款。”次日，王勇给王德强回复邮件一封，内容为“1、关于源码，我们公司在2008年12月31日星期三16:19发到了您在雅虎的邮箱中，当时的原因是交通部验收工作，之后验收成功。2、2009年每次询问关于20万余款回款的问题，您都说验收结束，等待南京的审计工作，对于我们来讲，在该项目上的培训、验收工作已经结束。3、我们目前在坚持做售后服务工作……4、请贵方将项目余款20万元结账，以支持我方在该项目上的售后服务工作，不然我方将无力支持该项目的售后服务工作，届时后果自负。5、关于20万项目余款的结账日期，请给我方一个明确的答复。”2010年2月2日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理：您好。南京某某航道项目将于2月28日完成交工验收并运行一周年，交通部拟在三月初举行南京某某航道项目的竣工验收会。特此告知。”在该封邮件中，大连某某大学未再提到源代码一事。诉讼中，大连某某大学不认可某某方舟公司职员王勇于2008年12月31日发送给王德强的“航标业务系统（源码）081230.rar（4.7M）”系双方合同约定的航标遥测遥控系统应用软件的源代码。

另查，2010年9月20日，长江南京至浏河口段某某航道与智能航运示范工程通过了交通运输部的竣工验收。

原审法院认定的上述事实，有《技术开发（委托）合同》、《合作协议》及其附件技术规格书、（2011）京中信内经证字20678号公证书、银行电汇凭证、记账凭证及当事人陈述笔录等证据材料在案为凭。

原审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。本案中，双方签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，该协议合法有效。某某方舟公司已经完成开发任务，大连某某大学理应按照约定履行支付开发费用的义务。双方约定的开发费用为40万元，大连某某大学在支付20万元之后，剩余的开发费用至今未付，已经构成违约，应当按照约定继续履行支付剩余20万元开发费用的义务。大连某某大学逾期付款还给某某方舟公司带来了相应的利息损失，故某某方舟公司要求大连某某大学支付软件开发费用20万元及逾期付款的利息损失（2010年9月20日起计算至付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）的诉讼请求，原审法院予以支持。大连某某大学提出“某某方舟公司至今未履行合同约定的‘系统验收时某某方舟公司应提交完整的系统功能软件及其源代码’义务，其自行组织工作人员完成相关工作”以及“2010年9月20日的验收是对其负责的整个项目的验收，而非对某某方舟公司开发的软件的验收。验收通过不等于某某方舟公司交付的软件合格”的抗辩意见，因大连某某大学委托某某方舟公司完成的航道遥测遥控系统应用软件的开发属于其负责的整个项目的组成部分，如果该部分未通过验收，整体工程也不可能通过验收。某某方舟公司也已举证证明其向大连某某大学提供了项目的源代码，而大连某某大学并未提供相反证据证明某某方舟公司交付的软件不合格、源代码非合同约定的源代码，也未提供证据证明自行组织工作完成相关工作，故对大连某某大学的上述抗辩意见，原审法院不予支持。

综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：“被告大连某某大学于本判决生效之日起十日内支付原告北京某某方舟信息技术股份有限公司软件开发费用20万元及逾期付款的利息损失（自2010年9月20日起计算至被告付款之日止，按照中国人民银行规定的同类贷款的同期利率计算）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7 370元（原告已预交），由被告大连某某大学负担4 300元，由原告北京某某方舟信息技术股份有限公司负担3 070元。”

宣判后，大连某某大学不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。理由如下：首先，某某方舟公司的合同义务包括航标遥测遥控系统应用软件的开发、安装、调试、编制和技术培训，其应在2008年2月20日交付完整的系统功能软件及其源代码，其交付的技术成果必须经第三方的功能和技术指标测试并由双方在系统验收单上签字确认。某某方舟公司既没有在合同约定的时间内交付功能软件和源代码等文档，也未通过第三方的功能和技术指标测试。原审法院仅查明某某方舟公司以邮件方式递交源代码的事实，而没有审查某某方舟公司是否履行了其他合同义务，并就此认定其履行了全部合同义务并判令大连某某大学支付款项证据不足，且与事实不符。其次，某某方舟公司交付的源代码并不符合要求。某某方舟公司仅提供电子邮件证明其交付源代码，并未证明附件中的内容是否为合同约定的源代码以及该源代码是否符合技术指标和功能指标，也未证明验收合格，且大连某某大学对其交付的源代码并未认可。最后，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证，原审法院认为大连某某大学不认可某某方舟公司提供的源代码系合法源代码但没有提供证据证明属适用法律错误。

某某方舟公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。具体理由如下：一、大连某某大学称某某方舟公司开发的软件不合要求，采用了他人开发的软件，却未提交任何证据，也与其在电子邮件中的表述相矛盾。二、大连某某大学否认收到了源代码是为其赖掉20万元后期款制造借口，某某方舟公司已经完全履行合同义务。三、原审判决对双方举证责任的分配合法。被上诉人的证据已经足够，无需进一步举证，大连某某大学应当举出足以推翻现有证据的相反证据，否则应承担不利后果。四、原审判决对双方公平合理，可以实现双方签订合同的目的。

本院经审理对原审判决查明的事实予以确认。

二审审理过程中，上诉人向本院提交了如下证据材料：

证据1、技术开发（委托）合同，证明整个项目的金额是1192万元，某某方舟公司负责的部分仅占全部项目的3.3%，整个项目的验收合格不代表某某方舟公司负责的项目合格，而且大连某某大学有能力自行完成案涉软件的开发；

证据2、源程序光盘，系大连某某大学自身完成，证明验收项目并未采用某某方舟公司提供的源程序，整个项目的验收通过并不证明某某方舟公司交付的源程序验收合格；

证据3、（2013）大证民字第41591号公证书，内容为2008年11月25日大连某某大学已经明确要求某某方舟公司提交由其负责的通信和业务系统源代码，2009年2月15日再次要求其提交源代码，证明大连某某大学不认可某某方舟公司提交的源代码；

证据4、司法鉴定意见书，证明某某方舟公司提交的源代码不符合合同要求。

某某方舟公司对上述证据的质证意见如下：不同意对大连某某大学二审开庭后提交的所谓新证据进行质证。一、上述证据与一审查明的事实不符，也与其之前的说法相互矛盾，是伪造的证据；二、这些证据与本案没有关联性，是大连某某大学单方的事情，与双方合同履行与否无关；三、上述证据已超过了举证期限，且不属于法律规定的新证据。

本院对上述证据的认证意见如下：证据1系大连某某大学与长江南京航道局签订的《技术开发（委托）合同》，大连某某大学在一审中已经提交该证据并被原审法院采信，不应在二审中再次提交，故本院对该证据不予重复认定。证据2系本院在二审庭审过程中为查明案件事实要求大连某某大学在指定期限内提交的关于其自行研发案涉软件的相关证据，但由于该证据为电子数据光盘，具有容易修改且无痕迹的特点，无法核实其真实性，某某方舟公司对该证据不予认可，而且该软件成果本身不能证明其研发主体情况，故本院对该证据不予采信。证据3中的邮件已经履行了公证程序，其真实性应予认定，邮件内容系案件双方当事人关于案涉软件交付问题的沟通，与本案具有关联性，故本院予以采信。证据4虽系二审庭审结束后提交，但大连某某大学在一审审理过程中已经提交鉴定申请书，后被本院司法技术处以没有适格鉴定机构为由拒收，由于该司法鉴定意见书系大连某某大学自行委托鉴定机构出具的鉴定结论，在鉴定过程中对于鉴定材料即王德强电子邮箱于2008年12月31日收到的“航标业务系统源码”电子文件的输出电脑未做过清洁度检查，无法认定该检材来源的客观真实性，故本院对该证据亦不予采信。

本院另查明，2008年11月25日，大连某某大学的王德强给某某方舟公司的王勇发送电子邮件一封，内容为“您好。前期发来的（通信和业务系统）源代码不完整，缺工程文件、解决方案文件等，请王经理与今天中午前发给我，以便提交给用户。现在验收材料就差这两部分源代码没有提交，这样势必要影响验收前的软件系统专家测评会的召开，从而影响验收进程。请王经理配合做好源代码的提交。”2009年2月15日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理：您好。南京航道局已定在2月26、27日召开某某航道项目的专家评审会和进行工程验收，通知已发。请王经理将航标业务和通信最新完整的源代码于17日前发给我，以供用户（监理）验收。另请王经理安排汪波于25日到南京报道。谢谢。”2009年2月23日，王德强给王勇发送电子邮件一封，内容为“王经理，您好，附件是26日应用软件系统开发质量测评会议程，27日交工验收议程，请王经理收悉。此次验收关系重大，请王经理以大局为重，出现差错你我都承担不起。希望我们都善始善终，尽快安排汪波到现场，把此次验收工作做好。”

本院于2013年7月15日向大连某某大学的项目负责人王德强进行了询问。王德强认可通过验收的航标遥测遥控系统应用软件使用了某某方舟公司开发的界面，且其从未将自行研发案涉软件的相关情况告知某某方舟公司。

本院认为，某某方舟公司与大连某某大学就航标遥测遥控系统应用软件开发事宜签订的《合作协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的相关规定，双方应按照约定全面履行自己的义务。

本案的争议焦点是某某方舟公司是否已经全面履行了案涉软件开发义务，某某方舟公司对该节事实承担举证责任。根据某某方舟公司提交的双方往来电子邮件公证书的内容，其已于2008年12月31日将最新的“航标业务系统源码”电子文件发送给大连某某大学的项目负责人，直至2010年1月还在坚持做售后服务工作，大连某某大学的项目负责人于2009年9月23日要求某某方舟公司安排人员参加26日的应用软件系统开发质量测评会和次日的交工验收，并于2010年2月2日邀请某某方舟公司的王经理参加南京某某航道项目的竣工验收会，结合2010年9月20日长江南京至浏河口段某某航道与智能航运示范工程通过交通部竣工验收的事实，可以认定某某方舟公司已经交付了航标遥测遥控系统应用软件并通过验收，已经完成了合同项下的主要义务。然而，举证责任分配不是一成不变的，在某某方舟公司已初步完成了己方举证责任的情况下，大连某某大学主张某某方舟公司未能全面履行合同义务，应当提供证据加以证明，否则应承担不利后果。原审法院对举证责任的分配并无不当，上诉人大连某某大学关于原审法院举证责任分配属适用法律错误的抗辩意见，本院不予采纳。

大连某某大学主张某某方舟公司未能全面履行合同义务，主要理由是某某方舟公司既没有在合同约定的时间内交付功能软件和源代码等文档，也未通过第三方的功能和技术指标测试。关于项目交付时间问题，尽管《合作协议》附件《技术规格书》中规定于2008年2月20日进行系统验收，但《合作协议》约定某某方舟完成项目完成时间为SZHD-04标段合同开工后三个月。鉴于案涉航标遥测遥控系统应用软件为长江南京至浏河口段某某航道与智能航运示范工程整体工程的一个子项目，项目完成时间受到整体项目进展程度的约束，某某方舟公司完成软件开发工作需要大连某某大学提供所需的技术资料并服从大连某某大学的项目管理和调度，而且某某方舟公司提交最新源代码的时间是2008年12月31日，其最初提交源代码的时间早于这一时间，大连某某大学在2008年11月25日的邮件中亦予以认可。同时，大连某某大学在与某某方舟公司工作人员的沟通中从未对交付时间问题提出过异议，应当认定其对某某方舟公司履行期限予以认可，根据诚实信用原则，大连某某大学不得再以该理由拒绝支付开发费用。关于验收问题，《合作协议》附件《技术规格书》中规定“由用户指定的第三方对系统软件的功能及技术指标进行测试，测试结果和检查结果符合验收条款要求时，双方在系统验收单上签字确认”，尽管双方当事人没有在系统验收单上签字确认，但大连某某大学的代理人在二审庭审中明确表示只要第三方用户满意就认为验收合格。而且，根据大连某某大学2009年2月15日和2009年2月23日的电子邮件内容，大连某某大学已经通知某某方舟公司派员参加南京航道局组织的整体项目验收。因此，某某方舟公司承担的子项目未经过签字验收的责任并不在于某某方舟公司，而整体项目通过竣工验收可以认定该子项目的验收合格。

大连某某大学抗辩称通过验收的项目系其自行组织人员研发的，但并未提供足够证据予以证明。且从案件事实来看，《合作协议》约定大连某某大学在验收合格后支付40万元开发费用，而大连某某大学于2008年1月15日即某某方舟公司依约完成系统全部功能时已支付20万元开发费用，在某某方舟公司反复催要剩余开发费用时其从未提出过已放弃某某方舟公司开发的软件而由其自行研发，也没有向某某方舟公司提出终止或者解除合同的要求，反而于2009年和2010年仍然向某某方舟公司的工作人员发送电子邮件邀请其参加应用软件系统开发质量测评会及南京某某航道项目的竣工验收会，显然有悖常理。并且，大连某某大学的项目负责人亦认可通过交通部验收的案涉航标遥测遥控系统应用软件使用了某某方舟公司设计的界面。因此，大连某某大学对于其主张的验收项目系其自行研发的抗辩意见举证不能，本院不予采纳。

综上所述，某某方舟公司依约履行了合同项下的义务，大连某某大学未支付剩余费用的行为已构成违约，应当承担支付价款并赔偿损失的法律责任。大连某某大学的上诉理由缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4 300元（上诉人已预交），由上诉人大连某某大学负担。

本判决为终审判决。

5. 三大经典知识产权侵权案例分享

版权在我国也称为著作权，是知识产权的一种，知识产权侵权案例本次就为大家分享3个经典的案件，希望大家可以看到这些案例对于自己的知识产权起到足够的重视，从而通过法律的手段来保护自己的权利。知识产权侵权案例知识产权侵权案例一：苹果APP著作权侵权案《李可乐抗拆记》由甘肃人民美术出版社出版，李承鹏是该书作者。李承鹏指控苹果公司未经其许可，自行上传或与开发者通过分工合作等方式，将其享有著作权的作品上传到苹果应用商店，并通过该商店向社会公众提供下载阅读，获取经济利益，上述行为侵害了涉案作品的信息网络传播权。法院经审理后判决：苹果公司赔偿李承鹏经济损失1万元及因诉讼支出的合理费用1000元。本案是作家维权联盟因苹果公司在其经营的App store（应用程序商店）上提供涉嫌侵犯其著作权的应用程序而向苹果公司提起的系列维权诉讼之一。最终，法院认定苹果公司是App store（应用程序商店）的经营者，应用程序商店是一个以收费下载为主的网络服务平台，并且在与开发商的协议中，约定了固定比例的直接收益，因此苹果公司应对开发商的侵权行为负有较高的注意义务。苹果公司在可以明显感知涉案应用程序为未经许可提供的情况下，仍未采取合理措施，未尽到注意义务，具有主观过错，其行为构成侵权。这一则知识产权侵权案例也表现了当前互联网的飞速发展，平台的监管行为也具有重大的意义。知识产权侵权案例二：钱钟书书信著作权及隐私权侵权案2013年5月，中贸圣佳国际拍卖有限公司（下称中贸圣佳公司）发布已故著名学者钱钟书书信手稿拍卖公告。钱钟书遗孀杨季康（笔名杨绛）遂向法院提起侵害著作权及隐私权诉讼，认为李国强和中贸圣佳公司构成对其著作权及隐私权的侵犯。法院经审理作出判决：中贸圣佳公司和李国强停止侵权、赔偿杨季康经济损失及精神损害抚慰金10万元并赔礼道歉。此案不仅因涉及著作权、隐私权以及物权等多项权利的认定，颇具代表性并广受关注，而且还对拍卖公司因从事拍卖活动侵犯他人著作权的责任进行了界定和规范，特别是拍卖公司在拍卖活动中，除应依据拍卖法就拍卖标的的所有权归属、委托人的身份情况进行审查，并签订委托拍卖合同外，对于负载著作权、隐私权、肖像权等其他民事权利的拍卖标的，还应对相关著作权权利归属、隐私权和肖像权的权利保护等情况进行审查，以履行拍卖法所赋予拍卖人的法定义务。此案的审结，明晰了拍卖者的法律义务，规范了拍卖市场秩序，对维护相关权利人的著作权、隐私权等民事权利具有积极的意义。知识产权侵权案例三：《推拿》著作权侵权及不正当竞争案毕飞宇系第八届茅盾文学奖获奖小说《推拿》的作者，人民文学出版社于2008年9月出版该小说。2009年7月，毕飞宇将电视剧改编权独家提供给中融公司。2010年12月2日，中融公司将其获得的授权转让给禾谷川公司。2011年1月，禾谷川公司委托陈枰为文学作品《推拿》的电视剧改编编剧。2013年4月，陈枰与西苑出版社就陈枰版《推拿》（上、下册）签订《图书出版合同》，同年6月，该书出版。毕飞宇、人民文学出版社以陈枰版《推拿》的出版发行行为侵权为由，诉至法院。法院经审理作出判决：西苑出版社停止出版发行图书《推拿》;北京市新华书店王府井书店停止销售图书《推拿》;陈枰、西苑出版社连带赔偿毕飞宇经济损失14万元;陈枰、西苑出版社连带赔偿人民文学出版社有限公司经济损失8万元及因诉讼支出的合理费用5000元。反不正当竞争法的立法目的在于规制市场经营者的经营行为、维护公平竞争的社会经济秩序，故反不正当竞争法主要是规制商品市场流通过程中的授权，而不是规制商品创作过程中的授权。本案中，陈枰和西苑出版社仅具有改编作品的授权，并不具有出版改编作品的授权，也就是说不具有将相关改编后的作品推向文化市场、作为图书商品流通的授权，因此，被告出版同名作品的行为构成不正当竞争。本案在一定程度上反映出当前图书出版市场存在的授权混乱、权利意识淡薄、诚信缺失等现象。通过本案的审理，有利于当事人规范其行为，也对整个图书出版行业的合法规范经营发展提出了指引。知识产权案例并不仅仅存在与版权当中，商标，专利都是知识产权的一部分，想要了解更多知识产权内容，可以与我们取得联系。

6. 知识产权侵权案件中如何取证

“证据是诉讼的灵魂”。在知识产权侵权纠纷案件中，最为重要的问题就是对行为人被控“侵权行为”的认定。但由于知识产权的特殊性,使得侵权证据极难获得或者即便取得却被认定为无效,无法作为定案的有效证据。就司法实践中在取证过程中应请注意的问题进行总结如下。
一、取证方法
1、自行取证和委托律师调查取证。因当事人较为了解自身权利及产品特点、技术特征及行业所涉及的范围，所以自行取证目标性较强。而律师调查取证则要比当事人调查取证更专业，收集证据的范围也更加广泛。因此建议两种基本方法应相互结合，相互补充。
2、申请公证机关进行证据保全。《民事诉讼法》第五十九条规定：“人民法院对经过公证证明的法律行为、法律事实和文书，应当确认其效力。但是，有相反证据足以推翻公证证明的除外。”公证证据具有推定为真的效果。公证机关对证据进行保全的效果与法院依职权所进行的保全效果是相同的。因此，当事人如能在诉前充分运用公证机关收集、保全证据，应是一个做好诉前准备的有效措施。
3、申请法院进行诉前证据保全及诉讼中申请法院调取证据。
申请法院调取的证据通常分为三类：第一，保全被控侵权产品；第二，调查被控侵权单位的财务账册，以便确定赔偿额；第三，调取被控侵权人存在侵权的证据。法院通常采取的措施是对易拍照的被控侵权产品采用拍照的方式，或采用记录下被控侵权产品的技术特征的方式，对易于调取的书籍、商标实物等采用扣押、提取等手法，而对于被控侵权人的财务账册往往采取对财务办公室突然查封的方法，责令其交出帐册。
4、申请行政机关调查取证。从事管理工作的部门在查处案件的过程中，可以根据需要依职权调查收集有关证据。可以查阅、复制与案件有关的合同、帐册等有关文件；询问当事人和证人；采用测量、拍照、摄像等方式进行现场勘验。涉嫌侵犯制造方法专利权的，管理部门可以要求被调查人进行现场演示。涉及产品专利的，可以从涉嫌侵权的产品中抽取样品。
5、申请海关调查取证。根据二OO四年三月一日起施行的《中华人民共和国知识产权海关保护条例》的规定，知识产权权利人可请求海关实施知识产权保护。知识产权权利人如发现侵权嫌疑货物即将进出口的，可以向货物进出境地海关提出扣留侵权嫌疑货物的申请，借助海关对被扣留的侵权嫌疑货物是否侵犯知识产权所进行的调查及认定来保留相关证据。
6、利用侦查机关调查相关材料作为证据。二OO四年十二月二十二日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，进一步明确并适当降低了知识产权犯罪定罪量刑的标准，这就扩大了侦查机关的办案范围。所以，在侦查机关办理涉嫌侵犯知识产权刑事案件过程中也可调查出许多对诉讼有利的证据。
二、取证的主要内容 在侵犯专利权案件中原告应当调取的证据主要包括：（1）被告生产的被控侵权产品，即侵权行为的直接证据。对该产品的取得方式和过程最好进行公证，并将侵权产品交由公证处封存备查。（2）如因客观原因不能取得被控侵权产品，则可以先取得可向法庭提供诸如被告在报刊上刊登的销售其产品的广告，与他人签订的买卖合同等间接证据，再通过法院保全措施获得侵权的直接证据。（3）查找被控侵权产品的销售和使用者明知该产品是侵权产品而仍然进行销售和使用的证据。（4）原告应就被控侵权产品与原告专利权利要求书进行的对比，说明其技术特征如何落入了原告专利的保护范围，从而构成对原告专利权的侵犯。最好为书证、鉴定结论、视听资料等客观证据，而不是证人证言。因为证人证言受主观因素较大且对技术问题向法庭难以口头讲清楚。提交该组证据的目的在于证明被告实施了侵犯原告专利权的行为，是判令被告承担侵权民事责任的事实依据。 在侵犯商标权案件中原告应当提交的证据主要包括：（1）被告生产的被控侵权产品（外包装、产品说明）。（2）销售被控侵权产品发票、买卖合同、视听资料等。需要注意的是，在侵犯商标权案件中，由于商标的保护范围不仅包括构成该商标的文字、图形，也包括文字的发音、字形、图形的含义等，故在原告不能获得被控侵权产品时，销售被控侵权产品的发票、合同也可以作为直接证据使用。（3）企业目前使用的网页、企业产品广告、企业名片等。提交该组证据的目的在于确认被告以何种形式侵犯原告的商标权及侵权行为发生的范围等。 在侵犯著作权案件中原告应当提交的证据主要包括：（1）被控侵权作品、复制品，包括书籍、报刊、宣传画册、挂历。（2）载有侵权作品的其他载体，如网页、户外广告、向公众散发的印刷品、载有侵权作品的其他有形产品、商品说明书等。同时原告在提交上述证据时应当说明该侵权作品是以何种形式侵犯原告著作权的，如复制、抄袭、未经许可改编等。提交该组证据的目的在于证明被告开始实施侵权行为的时间、侵权行为的方式、实施侵权行为所达到的程度（如侵权出版物的发行量、印刷次数）等。
三、专利侵权诉讼中被告取证时应注意“举证责任倒置”的原则 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款规定，因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。法律根据当事人对证据的接近程度和取得证据的难易程度对该类案件特别规定了举证责任倒置。
四、知识产权的诉前证据保全 《关于诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》、《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》及《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定了在专利权、商标权、著作权侵权案件中，均可以申请诉前证据保全。可见，申请诉前证据保全在知识产权侵权案件中是大量存在的。保全实施后，当事人或利害关系人应在法定时间段里提起诉讼。如果没有向法院提起诉讼，则此种保全措施应当予以解除，或者将有关证据予以销毁或发还，同时申请人还将对造成的损失承担赔偿责任。 在诉前证据保全的过程中，特别是计算机软件侵权纠纷案件中，如从计算机上保全证据应注意：（1）从计算机上保全证据时，法院应先向被申请人了解与该计算机连接的出户网线及局域网其他计算机台数，以便切断该计算机与其他计算机的连接或同时停止使用，防止计算机远程控制及修改。（2）在保全证据时，双方当事人最好均到场，由法官操作或双方均无异议人进行保全操作。（3）所保全的证据应储存在法院器材上或当事人提供的经双方检查无内容的器材上。（4）保全的证据载体应由法官当场封存。（5）将上述全过程记入笔录，由双方当事人签章。（6）在可能的情况下最好将上述过程同时进行全程摄像。

7. 著作权侵权案件中如何认定抄袭和剽窃

抄袭和剽窃是同一概念，指将他人作品或者作品的片段窃为己有。
判断文字雷同是否构成抄袭和剽窃的依据有以下几点：
一、字数的多少 “使用”相同或相似文字的字数多，并多处“使用”，或反复“使用”，相同或相似程度高。如果仅仅是几句话，或少数文字雷同，不构成抄袭。但是雷同字数的多少不是判断抄袭与否的主要依据。
二、“使用”文字在作品中的地位 即使有的作品“使用”他人作品雷同的文字不多，但是足以构成该作品的精髓或主线，也构成侵权。如“使用”他人创作的经典故事，该故事在该作品中占有重要地位，或贯穿全文，且故事的描述基本一致就构成抄袭。
三、是否是合理引用 《著作权法》第22条的规定，为个人学习、研究或者欣赏而使用他人已经发表的作品，或为介绍、评论某一作品或者说明某一问题而在作品中适当引用他人已经发表的作品的，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。超过“合理使用”限度的“使用”行为当然构成“著作权法意义上的侵权”，就是抄袭。 判断是否合理使用，可参考目的性要件、比例性要件、形式要件和合法性要件等因素。
四、两者使用相同描述是否属于公共知识领域 根据著作权法基本原理，作品的构成元素、原生材料、事实等创作素材属于公有领域，任何人都可以利用他们进行创作。一部作品的独创性正在于作者运用其独特的技巧、知识、判断等思维和表达能力对这些原始素材进行独特加工。因此，创作新作品时，对他人既有作品中所表述的历史背景、客观事实、统计数字等可以自由利用，但绝不能完全照搬他人对上述素材的描述方式。当某一思想只有唯一的或为数极少的表达时，即表达与思想融合为一时，该表达才进入公共领域而为著作权法排除保护，如：科学公式、发明方案，设计方案，国家法律、时事新闻、历法、通用表格等。否则，对“共知知识”、“客观事实”的介绍同样要受著作权法保护。 即使对于作为公共知识的历史人物和历史故事，无论何人何处的表达都不可能具有唯一性。“每个时代都会根据现实需要重新诠释历史，所以，相同的历史才可以写出无数不同的关于历史的文字。” 每个作者对于历史人物和历史故事的描写，即表达方式，是一种个人创作的结果，是一种智力成果，应受法律保护。

8. 著作权侵权案件怎样处理

现代社会，人们越来越注重自身的权益。著作权是著作人所享有的权利，是受法律保护的，但是还有一些人没有经过允许就使用，侵犯了他人的权益。那么著作权侵权案件怎样处理呢？著作权侵权案件怎样处理根据著作权保护的特点，著作权侵权行为的认定可分为以下几步：1.对原告作品的分析按照我国法律的规定，著作权的产生采取自动保护原则，即作品一经创作完成，著作权即告产生。因此，与专利、商标等其他类型的知识产权侵权认定不同，著作权侵权认定还涉及到权利的有效性问题。?一部拥有有效著作权的作品必须同时具备下述条件：属于著作权法保护的作品范围；具备独创性；能以某种有形形式复制。只要有任何一个条件不具备，原告作品就不受著作权法保护。这样，被告当然未侵权。如果原告作品同时符合上述条件，则该作品享受著作权法保护。2.对被控侵权作品及被告使用方式的分析对被控侵权作品的分析，可适用以下两个标准：一是接触，即接触前一作品的机会；二是实质相似，即应受著作权保护部分实质相似。其中，后者是认定的重点。在认定原、被告的作品是否实质相似时，应将原告作品中受著作权保护的部分与被告作品的相应部分进行对比，判定两者是否实质相似。在我国司法实践中，人民法院在认定原、被告作品之间是否存在实质性相似方面也有过成功的案例。例如，北京市西城区人民法院在《末代皇帝的后半生》一书侵权纠纷案中，通过肯定被告作品的独创性，即否定被告作品与原告作品间的实质性相似，从而判定被告未侵权。如果被告的行为属于使用作品的行为，那么，就需要对被告的使用方式进行分析。有关的知识产权法律对使用方式规定了不同的含义。如在专利法中指的是实施，即将某项专利运用于产业，按说明制造出相同的产品或者使用相同的方法；与之相对立，在著作权法中指的是复制，即以印刷、复印等方式将作品制成一份或者多份。当某一客体(如实用艺术品或外观设计作品)受到专利法与著作权法的不同角度的保护时，尤其应注意区分实施与复制这两种不同的使用方式，不同的使用方式构成不同类型的侵权行为。对于复制这种最普遍的使用作品的方式，根据我国著作权法第五十二条第二款的规定，按照工程设计、产品设计图纸及其说明进行施工、生产工业品，不属于著作权法所指的复制。由此可知，在我国，将平面作品以立体形式再现不构成对平面作品的侵权。

9. 如何认定名誉侵权案的第三人

(一)、行为人实施了侮辱、诽谤等行为并指向特定人。

根据《民法通则》第101条规定，侵害名誉权的行为并指向特定人，诽谤作为其主要的形式，因此认定行为人的行为与各构成对了人名誉权的侵害。首先应当确定行为人是否对他人实施了侮辱、诽谤等行为。

1、侮辱行为

侮辱是指以暴力或其他方式贬低他人人格，毁损他人名誉。在侮辱他人的情况下，行为人主观上都具有毁损他人名誉的故意目的，侮辱行为通常表明行为人主观上具有恶意。侮辱行为主要有以下几种：

①暴力行为。所谓暴力行为，是指故意对受害人施以暴力，使他的人格名誉受到侵害。如往他人衣服上吐唾沫，往他人身上泼粪便、剥光他人衣服、强令他人从胯下爬过去等。

②语言侮辱。用语方对他人进行嘲笑、辱骂，使他人蒙受耻辱，名声败坏。如用下流、肮脏的语言漫骂他人等。行为人做出一定的姿态表演有辱他人人格的，也属于语言侮辱。

③文字侮辱。即通过书写文字、图形对他人进行侮辱，侵害他人名誉。如书写和张贴丑化他人、侮辱他人人格的大字报、小字报、标语、漫画等。

侮辱行为只有造成一定影响的情况下，才能认定为侵害公民名誉权的行为，所谓造成一定的影响，并非指造成了受害人严重的损害后果，而是指是否影响了受害人在公众中的社会评价降低，即可认定构成对名誉权的侵害。

2、诽谤行为

所谓诽谤。指因过错捏散布某些虚假的事实，损害他人名誉的行为。诽谤行为的特点捏虚假事实并予传播诽谤行为的表现形式是多样的，一般可以分为两类，即口头诽谤和书面诽谤。

①口头诽谤又称言语诽谤。即通过语言将捏造的虚假事实加以散布，使他人名誉受到侵害。实施该行为的行为人主观上一般都具有故意，行为的方式也较简单。

②书面诽谤又称文字诽谤。即通过书写文字把捏造的虚假事实进行散布，败坏他人名声。该类行为的方式较为复杂。责任主体也可能具有多样性。过错的形式也不限于故意。例如新闻出版社因审稿不严发表了诽谤他人的作品、属于过失侵权、但也要承担相应的民事责任。

3、其他毁损名誉的行为

侵害名誉权行为的种类很多，除侮辱、诽谤行为外，还应当包括其他毁损名誉权的行为，如未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或以书面、口头等形式宣扬他人的隐私等。

(二)妨害名誉的行为必须指向特定人

1、特定人不限于某个人。

如果行为人的行为指向某个极小的组织或团体，如
某个家庭、工作小组、个人合伙组织等，依据行为实施时的情况，可使该某个极小的组织或团体的人员都遭受名誉的毁损，也可认定为指向特定人。

2、指向特定人并不限于指名道姓地侮辱、诽谤某人。

3、如果行为人的言词是含煳的，应根据什么标准来确定是否指向特定人。

(三)行为人的行为为第三人所知悉

受害人要证实行为人的行为侵害了其名誉权，必须证明行为人所实施的侮辱
、诽谤等行为因行为人的过错而为第三人所知悉。第三人知悉则足以表明其名誉已受损。

(四)行为人具有过错

过错是行为人承担民事责任的主观要件。《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错，侵害国家的集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任”。这一规定确立了侵权行为的过错责任原则。

适用过错责任原则，认定行为人在侵害名誉权中的过错，还应当注意以下几个问题：

第一、在确定行为人的行为是否指向特定人时，应当考虑行为人主观上是出于故意还是过失，考虑行为人的动机和目的的问题。

第二、行为人实施某种行为以后，该行为的内容因传播而使受害人名誉受损，这就必须要确定内容的传播是出于行为人还是第三人以及受害的过失所造成。如果是后者行为所造成，则行为人没有过错。

第三、行为人实施了某种行为，本身并不具有侮辱和诽谤性，而只是因为第三人对该言词进行修改、夸张等，从而使该言词具有侮辱、诽谤性，则不能认为行为人具有过错。

第四、在已构成侵害名誉权的责任时，认定行为人主观上的故意和过失状态也是有意义的。一方面，某些故意侵害名誉权的行为可能要构成侮辱、诽谤罪，行为人应承担刑事责任。另一方面，行为人的主观状态，对责任范围的确定应有一定的影响。例如在故意侵权的情况下，表明行为人主观上具有恶意，应使行为人承担较重的损害赔偿责任。而在过失的情况下，则可适当减轻行为人的责任

(五)侵权行为与损害后果存在法律上的因果关系。

就追究行为人的民事责任而言，行为的违法性只有在行为造成损害结果时才有意义，换言之，只有在发生损害结果时，才去讨论行为的违法性。即违法行为与损害结果之间具有前因后果的关联性，损害结果的出现是由侵权行为所引起。

在名誉侵权中，受害人如果能证明因行为人的侮辱、诽谤等侵权行为使其社会评价降低，遭受他人的嘲笑，难堪、憎恨、蔑视等，妨害了受害人与他人之间的交往，并因此而产生精神上的痛苦，激愤、忧虑等情绪。那么这种毁损名誉所造成的损害后果，就可以认定为存在法律意义上的因果关系。

是否构成侵害名誉权，应当根据受害人确有名誉被损害的事实，行为人行为违法，违法行为与损害后果之间有因果关系，行为人主观有过错等四个侵权构成要件，结合侵害名誉权的具体行为方式来综合考虑和认定。